Naturaleza jurídica del directorio de la sociedad anónima.

NATURALEZA
Por
Plantea
del
DEL
JURIDICA
LA
DE
DIRECTORIO
ANONIMA
SOCIEDAD
PEDRO
MARIO
GIRALDI
problema:
con
exactitud
la naturaleza
importancia práctica de determinar
jurídica reside en el hecho de que a través de ella
la guía utilizable
la integración de una
norma
para
u
insuficiente
obscura.
Recordemos
positivo no admite
que el derecho
es
deber
ineludible
del jurista hallar
lagunas y que
siempre la regla
aplicable al raso
(Código Civil, art. 15).
La
de
institución
una
suele
encontrarse
Será
motivo
de
jurídica del directorio
labras, la índole de
ma
y las
personas
este
de
las
que
estudio
el
la sociedad
relaciones
integran
de
tratar
o,
existen
entre
dicho
sea
que
así,
dra
nuestro
los directores
son
la actuación
que
dentro
de
la
mandatarios.
del
figura
directorio
del
otras
en
sociedad
una
paanóni-
directorio.
dudas
no
cabrían
país, aparentemente
a las disposiciones contenidas
en
los arts.
336, 337, 338
de Comercio
por cuanto
hay una. indicación explicita
En
naturaleza
la
stableCer
anónima
que
su
No
de
mandato,
obstante
una
si
ello,
sociedad
nos
atenemos
se
al rspecto
y 346 del
frente
Código
el sentido
en
verá
que
anónima
a.
no
una
no
de
es
encua-
técnica
escrupulosa.
Según las reglas tradicionales, una. ley clan no debe interpretarse
sino ser
aplicada en el sentido literal de sus términos, aún cuando la
Este rspeto
solución
sagrado queiinspiraba
injusta o absurda.
aparezca
en
el retumel texto
de .la ley a los antiguos juristas y que se sintetiza
bante
“no conozco
el derecho
civil, sino el código Napoleón” de Bugnet
he sido superado por los autora
modernos.
Toda
ley es susceptible de
de la
interpretación y sto implica desentrañar y precisar el contenido
norma
en
su
alcance.
Sean claras
ella, delimitando
juridica formulada
93
tienen
obscuras, todas las leyes
aún cuando
establece,
u
Esto
sobre
por cuanto
los alcances
de que
certeza
con
nunca
atado
el
en
significación
una
contraríe
cisa
g'cas
el
de
las
del
lenguaje,
la
traducción
son
intérpretepro-
el
que
explicito de las mismas '.
invstigaciones psicolóse
puede afirmar
texto
actual
y las limitaciones
las palabras
del
exacta
pen-
entre
Hay siempre una. divergencia —más o menos
gravelo que se piensa y lo que se dice, y ¡esto es aplicable también al quehacer
que el legislador haya empleado el término
legislativo. Pretender
que se
a
una
base falsa.
Por el contraidea, es partir de una
ajusta fielmente
enseña
de una
rio, la realidad
que el redactor
ley se equivoca frecuentemente.
Nuestros
códigos son buen ejemplo de ello '.
samiento.
Por
otra
aún
parte,
la redacción
cuando
de la
ley
clara, la fina-
sea
puede ser ambigua, o darse la situación inversa. De aqui que se
haya .resuelto que “por encima de lo que las leyes parecen decir literal6
propio de la interpretación indagar lo que ellas dicen juridies
las demás normas
decir, en conexión con
camente,
que integran el
ordmamiento
legal del país. En tal indagación no cabe prescindir de
las palabras de la ley, pero tampoco
atenerse
rigurosamente a ellas cuando la interpretación razonable
asi lo requiere'”.
y sistemática
lidad
mente,
Los
ciones
fijados
ser
director
un
inmediatamente
34-6),
art.
del
de
ejercicio de
el
en
según
diferentemente
lo considere
se
decir, según apliquemos rigurosamente
vale
remite
nos
Comercio,
generals
actuación
de
limites
pueden
mandatario,
que
si
o
en
éstas
sus
funcomo
no
o
el
mandato
del
reglas
posponemos
Diferiría
en
mucho
societario.
derecho
las
a
cambio
texto
legal
(Código de
principios
los
a
la solución
del
caso
de la sociedad
director
retuvier-a
bienes o valores
que se plantear-ia si un
anónima
a
su
que se hallasen
disposición,so motivo de no haber sido
reintegmdo de gastos hechos en beneficio de la sociedad anónima (Córigo Civil, art. 1956), o si delegara sus funciona
(Código Civil, art 1924)
de la naturalaa
La primera conclusión
a
jurique se llegó acerca
.
dica
a
directorio
del
poco
se
vio
siguieron
pirados por
rias
l
en
que
se
trataba
de
Aún
mandato.
un
cuando
esta
doctrinarias
el vínculo
FONTANARROSA, R.
del
que se
directorio
de
apartaron
“Derecho
0.:
Op. cit., p.2g.
idea
la
ya
la sociedad
con
0.:
Comercial
del
una
Buenos
Argentino".
mandato,
representaAires,
1956.
63.
pag.
I
Fonnmnosa.
I
Corte
dencia
94
la
corrientes
viendo
de
era
inadecuada, los auer
figura jurídica multaba
en
los códigos inspor la terminología legal común
Se desarrollaron
legislación francsa.
posteriormente va-
que
influidos
R.
Suprema dc
Argentina": Tomo
la
65.
Nación. 29 de agosto
1959-11, pág. Sl].
-
de
“158; "Revista
de
Jurispru-
ción, ya
compenetración más intima,
equiparable a la que une a
una
relación
una
ya.
el
revista.
Estado, etc., etc. Pasaremos
y luego nos
ocuparemos
dencia
de
La
de
de
o
de
las
en
tradicional
los
mandato
las
son
clásica
de
C.
incluído
en
I
Ric.
en
de
P.:
el
22),
(art.
hay
acuerdo
las
relaciona
de
de
ex-
Las
completo).
del
reglas
directores
entre
la
la. sociedad
fundaron
las
idéntico
sentido
y la
per-
opiniones de muchos tratase
pronunció la doctrina
“los. directora
figura
"Des
es
cláusulas
Societes
algo
contractual
acuerdo
dice
de
confusa
mandato
puesto
como
que
voluntades.
tal
nece-
la
que
supone
está esencial-
en
el
contenido
que ¡el precepto
doctrinario
de contenido
puramente
suprimido
habria
ejercen\un
en
tenerse
que debe
cuenta a efecto de
Esta categoría
deberes
y taponsabilidades'.
libre
el
Comercio
pudo ser
el código
y de
legals
nes
en
resulta
nos
una
Malagarriga
que
va
y
fundamental
de
fundada
C.
no
su
atribuciones,
necesario
Código
del
lo tanto
a
Fernández
L.
obligatoriedad
mente
1867
de
mandatarios
‘.
R.
sus
mandato
5to
determinan
italianos
e
nacional
Según
francesa
los directores
en
administran.
legales
sario", concepto
determinar
(en
que
que
textos
franceses
ve
que
accionistas
juridica
Los
dístas
acciones
por
de 1882
Italiano
(art. 121), nuestro
Código
disposiciones precedentemente indicadas, utilizan
“mandato”
o
“mandatario”, aplicando así
términos
los
presamente
sona
sociedades
Comercio
Comercio,
doctrina
por
Mandato.
ley
Código
las
a
seguida
República.
esta
Teoria del
de trabajo,
públicos con
mas
imporla jurispru-
contrato
ya un
los funcionarios
suscintamente
de la orientación
tante:
por
cuanto
“aunque
Comerciales".
París,
1925:
Tomo
II,
346
art.
y
hubiera
no
de
la ausencia
que acudir, ante
de la
de resoluciones
o
estatutarias
por
sido
disposicioasamblea
págs.
533
y
Commercial".
dc Droit
París, 1922.
Elementaíre
siguientes. THALLER, 1-1.: "Traite
II.
1955: Tomo
Commerciale".
di Diritto
Milano,
pág. 275. VIVANTE, C.: "Trauma
Tomo
I.
Commerciale".
|893:
Diritto
Milano.
di
pág. 266. VmAIu. E.: "Corso
Commerciale".
di Diritto
Elementare
pags. 685 y 691. NAVAquNl. U.: “Trattato
etc.".
Buenos
Aires.
Milano,
19H, pág. 99. SEGOVIA, L:
"Explicación y Crítia.
del
Código de
1892: Tomo
I. págs. 38] y siguientes. sinunu,
J. B.: "Comentario
M.:
"Curso
de DeBuenos
Comercio".
Aires.
1983: Tomo
V. pág. 129. Omnia.
R. S.:
Buenos
recho
Comercial".
1924: Tomo
I. págs. 340 y 34]. CAs'nun.
Aires,
Tomo
Buenos
Comercial".
1935;
Ill,
"Cuna
de Derecho
Aires.
pág. 255 y sgtes.
I
Comentado".
Buenos
ll.
L:
1943:
Aira.
FmANba,
"Código de Comercio
de
Derecho
Comercial
M.:
"Tratado
Tomo
Conforme:
Rrwmou,
I. pág. 486.
Buenos
II. pág. 439.
Aires, l958: Tomo
Arpnünd'.
35
socios...
de
abonada
las
a
el
por
haberse
la
con
2392
diligencia
doctrina
La
tores
de
es
por
existencial
la
edsta
'.
Por
otra
por
es
ésta la oportunidad
deliberación/rsolución de
la doctrina
con
gamos
solamente
consta
de
es
unilateral
negocio
un
parte
del
de
ocupamos
de
asamblea,
studio
mientras
que,
director
una
la
direc-
concebir
de
que
especials
ser
sola-
no
pueda
o
no
el directorio
no
de la Asamblea.
jurídica
la naturalem
de
l'a
directaque se vincula
los actos
colegiados. Di-
y de
el contrato
es
un
único negocio que
aceptación, la deliberación/molución
a
con
la aceptación por
encontrarse
su
a
vez
que
constituye otro negocio
que
proposición y
una
mediante
La
sin
de facultades
contrato,
¡solución
un
negocio jurídico
del
ducrédito.
en
no
se
puede
hay posibilidad
otorgamiento
dero-
cumplir
constitución
que
sujeto de derecho, debe
libre, en el sentido de que
s
el
deben
de
funcionar
pueda
no
ser
obstante
no
aplicaba
acto
sta
que
ya
donde
mandato
el
sino
No
mente
tiempo
anónima
el
el
por
otro
a
contrato
o
excluirla,
también
si bien
donde,
que
administradora
ley
allí
mandato,
derecho
sino
parte,
nombrado
es
El
de
sujeto
voluntario
hecho
hace
para
italiano
mandatario
“los
la
sociedad
mandato
un
mandato.
tal
un
por
mente
ser
mandato
que una
si suficiente
de
de
que
ellos por
mandatario".
a
opinión parecería
Esta
código
actual
ordena
un
del
de
imposibilidad
del
calificación
la
de
mandato"'.
del
reglas
art.
suprimido
gado código de 1882,
los debera
impueustos
una
dstinado
lo
designado,
unilateral.
También
mandante
el
el dueño
siendo
relación
la
difiere
en
hecho
de
imparte —de así
obligatoriamente
por analogía). Por
el
posición
Asamblea
en
conciliarse
con
r.i
permanente
control
la
limitación
a
la voluntad
t
Aires.
1
a
la
de
las
de
di
Fronznnno,
última,
sta
el. directorio
contrario,
la esencia
1958; Tomo
autónoma
del
ni
facultades
mandatario-
la
continúa
mandante
el
asamblea,
C.:
En
Capitali”. Napoli.
A.:
0p. cit., pág.
mismo
_A.:
Anónimas".
Loc.
cit.
94.
pág.
frente
encuentra.
instrucciones,
del
directorio
si ésta
sentido:
Derecho
Fm.
no
que
sentido
dar
de
Elemental
el
1950.
Sociedades
de
ocun'iria
como
"Tratado
se
independiente
hay, en un
No
'.
statutarias
la
de
e
mandato
posibilidad
C.
I, pág. 434.
Fromno,
Ley
I
96
una
MALAGAIJUCA,
Societá
delle
de
directorioasociedad
en
que
del mandatario
la actividad
y le
negocio, controla
a
las que éste debe ajustarse
quererlo— instruccions
(Código Civil, art. 1905; Código de Comercio, art. 238
del
e
pueden
no
contara.
la
Buenos
"Gli
Organi
96.
GARRICUB, J. y
l953: Tomo
Madrid,
la
scapar
con
Comercial".
A.:
a
puede
geneal,
inclusive,
Uni/l. ¡1.: "Comentario
II. pág. 19.
mayoría necesaria
cio,
(Código
el acto_constitutivo
reformar
para
de Comer-
354).
art.
De lo expuesto se desprende que la teoría del mandato
no
es
la
la esencia
determinar
de la función
que. corresponde para
que cumple
de una
sociedad
anónima.
No obstante
su
el directorio
arraigo y su valor
histórico, carece
director
son
del
figura
a
Teoría
de precisión. Las diferencias
entre
un
mandatario
y un
la
profundas e infranqueabla ', y sólo'podría ser admitida
a
la. letra
de la ley pero
por el_prurito de atenerse
tras
un
cúmulo
de excepciones y agregados '°.
mandato
de
costa
dsdibujarla
representación
de la
las objeciones provocadas por
superar
una
corriente
doctrinal-ia
se
inclina
por ver
del
directorio
cho.
Así
la sociedad
lo haría
por
tal
rectorio,
insano
anónima, incapaz
de
un
como
de
de
la falta
tivas
un
en
de
madura
del
sujeto,
defecto
de
querer
repraentantes
hace
través
a
defecto
las
en
lo que
tutor
un
o
es
una
intelectuales
si
no
del
dentro
consecuencia
como
facultades
de un
particular y
podría ser cuationado
de
su
hecho
de
los conceptos.
Aquí
necesario
gravemente
sino
que no
mismo
de
“.
curador
su
mandato,
necesarios,
jurídica como
incapaz
sta
expresión, o sea,
o
forzar
a
facultades
vir", “modo de ser”
de juicio el concepto
de
impúber lo
menor
juicio,
Suponer a una persona
significado jurídico propio
de
declarado
sus
del
semejanza entre lalfunde los incapaces de hey obrar
por sí misma,
asamblea ‘y di-
representación necesaria
y la
intermedio
teoría
la
Para
una
ción
no
voli-
o
de
trata
se
de vi-
"modo
se
tela
en
pone
jurídica".
persona
Cualquiera que sea Ja teoría que se acepte respecto de la naturalaa
jurídicas (realidad, ficción, etc.) es innegable que carecen
física, o sea, dicho en otras palabras, que se trata de ents
De esto
se
jurídica no podría
persona
despnende que una
en
el mundo
del derecho, esto
es, no
podria querer y obrar, sin
de
personas
de cxistmcia
abstractos.
vivir
físicas que .le
de que carece.
pusonas
concretos
diferente
tura
IS].
1°
fesionales".
n
en
1...:
Aires,
Buenos
Rocco,
A.:'."La
di‘Diritto
Anónimas".
"¡liviana
ciedades
II
honra-mo.
La
una
A.:
1950;
0p.
Sociedades
las
Rappruentanza
cin.
las
Sociedades
I. pág. 814.
Socielá
delle
"De
Tomo
Commerciale":
Buenos
Aira.
voluntad
y
tiene
las
struc-
una
forma
una
Aires,
Buenos
Asociaciones
Commerciale"
1911-1. pág. 578.
Torno
Il. pág. 419.
Tomo
1954:
tiene
Anónimas".
y de
los datos
actividad,
jurídica, así como
física, así también
de
A.:
su
con
persona
persona
Dirección
"La
Gusano,
Dz
Conforme:
suministrcn,
la de
a
PonrumA,
pág. 20.
i
(nota
Gno.
F.
Proa
1.:
tallo)
"So-
págs.'.2 y siguienta.
97
diversa
y, deben
En cada persona
de querer
juridica existen por lo tanto,
y obrar.
o
más personas
fisicas que,
necsariamentd
existir, una
según
de funciones, forman
la voluntad
legislativa o Btatutaria
atribución
una
del
eventualmente
la. manifiestan
ente,
y actividad
No
abstracto.
voluntad
cuencia;
propias
del
personas
y actúa
".
ente
que
quieren
y obran
ante
que
se
por
para
trata
el'ente,
y obran
terceros,
todos los
efectos
en
conse-
valen
por consiguiente, de
sino ¡elente
mismo
como
una
más
o
quiere
que
el mandato,
de dos
implican la existencia
representación, como
o
o
sujetos: el mandame
representado y el mandatario
reprmentante.
Son actos
de carácter
sociedad
dualista, mientras
que los órganos de una
La
anónima.
son
sentación
es
bre
propio
monista“.
de carácter
necsario
nombre
en
pero
de
lo, el instrumento
del ente
abstracto,
o
el
que
un
interés
el trámite
ajeno.
por
jurídica,
persona
El
medio
decir
que
que
pam
del
exista
el vehicu-
es
la voluntad
se
expresa
directamente
actúa
repre-
propia voluntad,
cambio
en
cual
que
su
exprese
órgano
y
en
nom-
1‘.
representación porque
No
puede haber pues,
(directorio)
de sujetos. Por
compenetración que hace
fisicas
sc-nas
Es
repraentante
sel ente
y
disociación
Creemos
oportuno
el
a
hacer
hay
altre
la esencia
misma
el
peligro
notar
hay-
no
entre
las
(sociedad_ anónima)
abstracto
contrario,
de
de
una
la
persona
Caer
en
peruna
indisoluble
clics
juridica.
gruesos
familia
erro-
—tu-
del derecho
de
por equiparar institucions
del derecho
societario.
Las
ejemplo- con figuras exclusivas
especiales propias de un derecho no patrimonial da a la
inconfundible
que lo incorpora. y hace participar
del
derechos
y debera
recíprocas que nacen
nefecon
Solamente
en
forma
accesoria
parentesco.
puede analizársela
rencia
a
los bienes del incapaz. Antes
quel el patrimonio, la ley busca
la protección del ser humano, en sentido
la personalidad o su.
preservar
la equiparación antelato. Aceptado lo que antecede, raulta
artificiosa
dicha
y además
peligrosa, pus u proclive a la. extracción de conclusions
jurídicamente falsas.
Todo
lo dicho respecto de la representaciónno obsta para que un
de' una
considerado, pueda ser representante
director, individualmente
conceptuales
res
tela,
por
condiciones
tutela
del
su
caracteristica
conjunto complejo de
anónima.
sociedad
Si
tiene
facultades
para
vincular
a
la. sociedad
A.: Loc. dt.
en
las Sociedadel
G. R.: "las
Asambleas
y el Directorio
de Jurüprudendn Argentina":
Naturaleza
Jurídica". “Revina
1957-111. sec. doc, pág. 136.
II
R. 0.:
Panam.
0p. dt, pag. 529.
II
u
nimas:
From-uno,
Coronas,
su
con
Anó-
Tomo
actuando
terceros,
nombre
en
frente
encontramos
nos
a
la
de
obligándola
misma,
representante
un
será
que
o
firma,
su
con
no
mandatario,
un
un
factor
origen de su poder. Así como
(Código de
138), un dependiente (Código de Comercio, art.
151),
circunstancias
ser
manun
tercero
o
cualquiera puede en determinadas
de una
sociedad
datario
o
anónima, así también puede
representante
De lo que aquí hemos
serlo un director.
tratado
del directorio
en
u
si,
considerado
como
órgano colegiado “.
según cual
Comercio,
el
sea
art.
Teoría del Organo
hacer
Al
la
critica
esbozado
la
necesaria
ex'utencia
fisicas
ceros,
tad
Según
representación, ya
la
órgano. Se funda
juridica de
el
en
una
persona
deben
se
5,
consideradas
ser
La
teoria
del
directorio
y
temporáneos".
1'
mercio,
IT
un
0
valoradas
y
hemos
de
hecho
más
o
la
personas
ter-
ante
volun-
esta
propias
como
En
Italia,
Mercantil".
del Tn'bunal
"Manuale
En
unidad
una
la misma
cuales
patrimo-
quiere
relación
de
de
obm,
y
derecho)
en
voluntad
y
fina"
Buenos
de
caso
que
la
del
("Tratatto
Elemental
Firenze
Diritto
en
“ll
asl
3l2.
lo
(Código
fuera
A.
Para
Bnunmr
de
Co-
organos
d‘c
o
el grupo
"la
perpona
manifesautorizadas
sido
para
el
actividad
para
jurídica neeearia
Societá".
Diritto
delle
1948;
Milano,
Comercial".
Derecho
de
F.:
Cammereiale".
Societá
Commerciale".
Torino,
Mercantil”.
Il,
págs.
T.:
Comer-
y
L.:
en
"Derecho
nota
a
fallo
1949-1: págs. 5l7 a 519.
Padova,
1956, pág. 197. En".
1961. pág. 275, etc.
Toom
italiano";
sullc
Barcelona.
Civil
Mona.
[954;
Aires.
Buenos
Derecho
de
"Manual
págs. 450. 465 y 466.
Ascamu,
l, pág. l7l.
Foro
España: UMA, 11.: "Derecho
J. y (JIM, IL: Op. cit.: Tam:
Español".
Mercantil
Op. cit., pág.
personalidad son
ley, han
de la
desarrollar
otros:
Mmmm,
1955: Tomo
V,
Aires, 1940; Torno
"Lezioni
di
a
.
entre
de
A.:
propia
su
ente
Aires.
BIKINITI'I, A.:
Derecho
excepcional
Gamma,
por
del
6.:
Tratado
llum.
II, pág. 368.
Buena
eun,
el
en
de
que.
cumplimiento de sus
II, pág. 285)
II
los
la naturaleza
jurídica
órgano explica correctamente
conentre
los autores
prevalece triunfalmente
adoptada implícitamente por‘ el código italiano
o:
por:
dotado
ente
Tomo
cial".
de
sujeto (término
.
Citado
¡(sims
personas
tar
la voluntad
Tomo
“órganosde
Bonelli
medio
como
".
la que
Ha sido
s
unipersonal
335)
art.
de
por
comporta
jurídico"
el mundo
del
definición
la
los elementos
son
esto
6.:
de
doctrina
del
eventualmente
voluntad, la manifisten
ha quedado dicho, toda
Pero, como
ente.
nial
de
la
toda
en
actividad
sta
y
del
de
teoría
llamada
que integren su
y actúen por ella.
Madrid,
19
1954: Tomo
y 20.
l.
l958.
14m.
pág. 220.
3.:
Gm-
“Manual
de
pág.
99
y .la
1942
de
la
como
ley spañola
ste
a
punto,
sociales"
al
autoridades
ha
se
órgano,
considerarse
anónimas
sociedadu
de
las
reglamentar
a
Llegando
debe
“órganos
de
hablan
otra
dstínados
que
de
planteado
si
la
persona
de
1951.
encabezar
las
el
Tanto
los
que
uno
capítulos
anónimas.
sociedads
problema
fisica
de qué
quiere y
5‘
lo
obra
o las funciones
de compor ella dsempeñadas, (el centro
por la sociedad
petencia, según la expresión de Fiorentino). Participemos del horror de
teórico
del derecho
una
esfera
Scialoja por quienes hacen del studio
de la cual no puede decender
sobre la práctica sino un granizo
nebulosa
lluvia
una
de esta
bméfica", y no sigamos los pormenors
nocivo, nunca
Como
lo
polémica que no es más que un alarde de sutileza. bimntina.
admirablemente
tras
de
calificar
horrible
Fiorentina,
explica
neolog-¡smo
la expresión “portadores del órgano" con
la que los juristas alemanes
habrían
sobre el tema,
todo depende
querido dar su palabra definitiva
a la postre
según sea el punto de vista del que se contemple la custión ’°.
Alemania:
En
Buenos
Aires,
CIERRE,
1957:
Tomo
J.
I.
“Derecho
VON:
pág.
Comercial
y
de
la
Navegación",
435.
nosotros:
1.:
"Manual
de
Sociedades
Anónimas".
BuenoHALruuN,
Co1958, págs. 205 y 206. ZAVALA RODRIGUEZ, C. 1.: "Código de Comertio
Buenos
G. IL:
Aires,
1959; Tomo
I, pág. 429. Comuna,
Op. ci.t..
Entre
Airea,
mentado".
pág.
134.
(en nota).
0p.
pág.
por
N
una
esto
la persona
"Si se considera
juridica como
organiaación abstracta.
a
ordenar
la constitución
abstmctas
tendientes
como
un
es.
complejo de normas
indudable
no
interna
de la persona
juridica, parece
que
pueda a ¡u mpecto
esto
a
refiriéndose
a
la función,
hablarse
de órganos. sino
es.
aquellos centros
de los que
aludió
mas
arriba:
o
de podem
se
atribución
de funciones
asi.
el colenn
la asamblea,
el directorio.
ejemplifimdo, órganos del ente-sociedad
momento
fisicas
determinado
gio de síndinoe, y no las personas
pueque en un
n
FONTANnnosA, R
Citado
.O.:
7!
cit..
de
dan
de
los mismos.
Si en
cambio
se
considera
la
materialmente
formar
parte
también
organización concreta.
parece
persona
juridica bajo el aspecto de una
concreto
indudable
sólo si al ele
que los órgan
adquieren a su vez arácter
mento
o
si aquellos centros
¡orformal
se
le agrega
el elemento
material.
sea.
n
una
males
de competencia se
asi decirlo.
o
más personal
materialiun,
por
ente
sociedad
en
este
la
fisicas;
asi, ejemplificando, órganos del
son.
aspecto.
el directorio,
el colegio de lindicos,
considerados
como
asamblea,
aquellos colefisicas
un
determinado
momento
gios, más o menos
que en
amplios, de personas
aquellas
asumen
considerado
en
Aquellas
suministrar
una
tal
(arma
modo
quiere
funciones
forma
o
abstracta.
ejercitan
es
de
atribuciones...
Es
y
'
q
100
poderes.
aquellos
centro
de
los
cuales
el
órgano.
_
cuando
o
fisicas
actúan, ex oHicio
para
qualitate. sirven
a
y voluntad
aquel órgano que sin ellas no seria más que
el órgano, que ha llegado asi a ser
algo concreto,
quien de
quiere y, a través de ¿1. es la persona
jurídica que pienn.
(op. cit., págs. 4 y 5).
personas
intelecto
vacia.
piensa
y actúa"
Teoria
Contrata
del
nuestro
la
especial,
No
la
pais,
ley
alemana
ley
difiere
lo referente
de
ha
la
sido
Es
con
de
detalle
en
—influido
como
seguido
tantos
en
directorio
otros
nombrado
es
del
será más
que
el
por
por las
sis-
demás
puntos,
mediante
“consejo de vigilancia”, cuerpo
un
en
de
estipulacions
fuertemente
del
directorio,
el
las
que
pro-
la asamblea.
específica
nota
ale-
ley
reconocido
es
Naturalmente
que todo esto
inaplicable entre nosotros.
de los fallos
reconocen
pie, sin embargo, la doctrina
que
de compañías bancarias.
empleados a los directores
dinación,
anónima
sociedad
y la
expresamente
y también
1937
notablemente
al
novedosas:
disposicions
que celebra
la elección
contrato
directorio
lo utablece
de
de leyes de jubilaciones,
interpretarse los alcances
11.575 sobre jubilaciones y pensiones bancarias.
nacionalsocialista-
tema
Asi
acciones
al
legislaciones.En
consagra
viene
el
entre
trabajo.
por
oportunidad de considerar
cuyo régimen integral
la
es
Trabajo
que
de
contrato
un
de sociedades
mana
en
de
también
Se sostiene
media
o
contrato
menos
Que
carácter
en
de
de trabajo el requisito de la suborrígido según .la categoría del trabajador,
si falta, se stá
fuera
del contrato
de
pero que no puede faltar
porque
trabajo ".
el director
Aquí hay otra cosa:
integra un directorio; sólo, o en
compañía de sus colegas forma parte de los órganos sociales, verdaderos
un
del pensamiento y voluntad de la persona
No
es
juridica.
a
la sociedad
sino que tiene su propia esfera
dependiente subordinado
de competencia. Frente
a
una
a
la
decisión
de la Asamblea
contraria
el director
no
desacasólo puede sino que debe
ley o a los estatutos,
tarla.
¡Cuán lejos esto del concepto de subordinación!
.
creadores
Evidentemente
el director
que
blema
del
del
materia
de
de
de
director
al
de
su
'
II
telectu'al
a
su
este
estudio.
nombramiento
pero
de
carece
retribución
(2111.2094).
manual'en
'
a
Este
respecto
el
es
anónima
del
pro-
licitud
La
decir.
que
sociedad
a
y
un
problema
la
Código Ciiíil I'taliarip: "Es‘presltadórde trabajo
‘ó
frecuentemente-
ocurre
sociedad.
dado
una
relevancia
la que da
designación por la asamblea
dependiente; no resulta empleado por el hecho
sido
Lo será despu‘s, o lo habrá
director.
como
de la asamblea.
todo esto es ajeno a la resolución
No
de
—y
la
ha
que tanto
servicios
entre
de
directorio
calidad
de
va
locación
su
con-anterioridad,
mediante
puede ocurrir
empleado
que
sea
director-empleado
contrato
miembro
-
las
L
en‘ la
dependencias
;_'
y
,
bajo
r
la
subordinado
"'
'el
dirección
quien
's'e
obliga
r'npropio triaIS'ajó
del
empresario"
--
-'
'
'
101
Teoría
Fiduciario
del
El
trust
virtud
en
titución
Los
una.
intcr&
un
por
angloamericano
carecen
existente
los
sobre
la
a
ata
otra
perins-
esta
lo
por
régimen
del
common-law
propiedad
en
de
la dualidad
anglo-sajón: el
pertenecen
iiduciaria
derechos
comprensión de
argentinos pus
estudiante
necesario
ciertos
beneficio
en
La
".
relación
una
de
equity,
general
el derecho
en
fiduciarios
bienes
la
en
orden
es
titular
como
persona
fundadas
de
difícil
para
poco
del conocimiento
un
es
general
jurídico
derecho
el
cual
la
obligacions
a
o
sona,
en
de
sometida
y la
equity.
al fiduciario
vez
beneficiario, al primero según el “common-law", al segundo ‘por la
“equity”. Bta idea de doble propiedad no es fácil de ser captada inmediatamente
en
el derecho
aún cuando
en
por el jurista formado
romano,
Roma
se
distinguiera entre propiedad quiritaria y bonitaria.
y al
En
de
Law
Se ha dicho
venga
de la
de los
y
función
su
que
en
aún
accionistas,
mayoria sino
de
un
el
caso,
interés
el
en
a
¿Cuál
más
mucho
algo
"
están
no
ver
la definición
costteñido
fiduciarios.
o
empresaria”?
que por el contrario
de la sociedad
",
(relación fiduciaria)
de
atar-ia
bienes
la sociedad
el nombramiento
cuando
ellos
la ida
Adaptando
directorio
ciertos
persona,
“comunidad
llamaremos
que
al
otra
persona?, ¿los accionistas,
otra
juicio
de
y dsarrollo
fiduciario.
origen
tuvo
anónima
Institute
beneficio
en
esta
sociedad
una
American
administrar
amplio,
Unidos
los Estados
directorio
del
sería
sujetos
deben
pero
que
del
a
de los directora
a
las
actuar
sto
hace
la persona
pro-
órdens
con
provenientes
independencia de
más
del
a
la
naturaleza
bneficiario, oestui
directorio, y la. amplitud conque la.
qui trust. En efecto: las facultades
la idea
bien con
jurisprudencia ha interpretado las mismas, se acomodan
de un trust, como
ocurre
la aprobaciónde los balances
por ejemplo, con
la frela aprobación de la asamblea, con
que, en principio, no necesitan
Ia
Gomscuum.
II
la
expresión
R.:
uta
"Trust.
Fiducia
empleada
am
Buenos
y Simulación".
el sentido
que se le
Aira.
da
en
l954,
pág.
los
Estado:
3.
Unidos.
es
"cantidad
En Alemania,
tiene
un
mprqaria
signifimdo más muingido:
mn
sus
en
un
sentido
unidad.
enlpleados
jurídico. que forma el comerciante
y obreros"
(Gm.
J. Von: Op. cit.: Tomo I, pág. ll).
u
Como
"la
directores
tienen
dice G. BALLANTI'NI:
el,,deber de actuarpor
la corporación de acuerdo
llicnntrol‘lcon
eu
mejor criterio. siendo de tll malo
un
en
el ejercido ramble
olea, ni siquiera por la mayoría de los adionisus.
III discrecion
de toda
el bheflelo
el cumplimiento de In obligldón para
y
los "¡tere-doo”
('Corponition". Chicago. 1946, pág. 121).
la
_
..
Véase. además: SERENL A.
Iano, 195]. pág.- 71.
102
P.:
"Le
Societá
per
Azioni
negll
sm!
Unid”.
Mi.
delegación
cuente
los mtatutos,
hace
se
que
la falta
con
en
El! punto
interés:
vincula
se
el análisis
directorio
del
es
hemos
de
poder
los actos
por
Si el directorio
lo que
ultra
modificar
vines, etc.,
etc.
¿quién
fiduciario,
un
“comunidad
llamado
ern-
de apasionante
estrechamente
con
un
tema
del capitalismo moderno, de la
propiedad privada (¿capitalismo sin capitalistas?)
I
de las transformaciones
evoluciónsufrida
la
por
la influencia
y de
el
de consecuencia
Queda en pie el problema.
o
beneficiario, la sociedad
presas-ia"?
el
s
en
que
ha
cambios
estos
tenido
la
tiene
y
sociedad
compañia anónima ha mucho que habría exceen
dido los moldes
previstos por el legislador e irrumpido violentamente
el ámbito del derecho
se
habria
operado una
público o, por lo menos,
zona
derecho
público y privado, campo
crepuscular donde se confundirian
anónima
donde
actual.
La
gran
ubicaría
se
a
la sociedad
anónima
moderna, con
desconocidos, dsprovistos de influencia
ni preocupados por
sus
tenerla, con
de accionistas
técnicos
Los directores
de
deben
que
resultarían
de todos
resado
los
los
clientela,
este
fiduciarios
elementos
último
en
que
interés
en
el
debe
un
grande
hacerlo
J. C.:
yecto Neoyorkino y
cia Argentina";
Tomo
de la polémica entre
fiduciario
¡a
el
I
Casas,
punto
Dodd.
de
'dc
vista
los
en
cl
y buen
A.
Adolf
accionistas
tradicional
su
de
gran
la administración
el personal, la
público en genral, intela compañía haga su negocio honestamente,
público y cumpliendo sus obligaciones como
sec.
Berle
o
aún
de
la
empresa:
y ei
“.
ciudadano
Anteproyecto
196l-V.
de
distribuidores
Administración
"La
en
y mila
gobierno
anónima
que es la sociedad
de los accionistas'ni
de la sociedad,
no
componentes
los
proveedora,
funcionme
II
intereses
contemplar tantos
cuasi-pública y perpetua
institución
5ta
moderna,
sino
el
administradores-
autoperpetúan-en el manejo de los negocios, con
dependientes, de clientes, de proveedores, etc., etc.
se
que
de
cantidad
mila
sus
en
corporación
la
las
Sociedades
Argentino"
en
Anónimas
"Revista
de
en
el
Pro(
Jurispruden-
pág. 100.
donde
se
cita
y reproduce parte
acera
de si el directorio
Dodd
y E. Merrick
Berle
de la comunidad
empresaria. sosteniendo
asistía
cuando
que ia razón
después reconoció
doc.,
en
la disinstitucionalista
en
franca
se
coloca
una
que funda
postura
en
los
Estade las corporaciones
tiene
sobre
el derecho
venaciún
que
Unidos:
igno“Aparece claramente
aceptado por los juristas norteamericanos.
de ios prejuicios nacidos
en
de las teorias
de Hnriou
y Renard,
y libres
totalitarios
en
cuasi-públim y
Europa, el carácter de institución
de la gm nsociedad
anónima. ete."
(loc. eit.).
la
mismo
bibliográfico a "'l'he Corporation in Modice en un comentario
dern
de HarSociety", conjunto de varios trabajos editados
por la Univerridad
md
en
al énfasis que ponen
lor autores
se
refiere
norteamericanos
1960, cuando
en
el carácter
cui
politico de ¡tir grandes locie'dnden anónimas. "en u'n todo de
¡cuerdo con
la exigencia no derrame reducirán
del bien públlm'que deben
per-
Casas
tinguida
dos
rantes
los
regímenes
perpetua
103
En
Si
serios
reparos.
até
anónima
a
de
los cambios
capitalista
muy lejos
men
ir
es
tiene
todas
en
Unidos.
Entre
mismo
desenvuelven
provoca
sociedad
la
que
si esto
tal
la traslación
a
ello
por
el
del
a
debe
se
régi-
el
va
su
la
anónima
de la sociedad
del
público. Esto aún
pcsibilidad de que algún
derecho
1a
niegue
se
de
la gran
mayoria de las sociedentro
de los moldes
clásicos.
que
actividades
hacia
privado
actividad
la
decirse
sus
respecta
no
dia
'
resulta
derecho,
nuestro
principios
elocuencia,
y que
capitalismo moderno,
de
impacto
podría
derecho
También
el
en
los
gran
compañia,
universal
lo menos,
afirmar
o, por
que es fenómeno
que
con
partes la intensidad
que se lo registra en los Estados
lo que
en
del
servidor
con
y sostenida
sin dificultad
transformación
de
partidario de
precedentepúblico o
expuesto
un
República,
anglosajón".
puede aceptar
el
aquí, sin que
llegue a ser".
lo
innovadora
ha
se
como
esta
en
derecho
proceso
estructura
sufre
cierto
asi
del
trust
se
nosotros
todavía
dades
Lo
dominio
es
bien
pleno
en
aplicable
firme
muestra
como
director
al
decir, considerando
vale
cuasi-público y stimando
el
jurídicos que animan
Esta posición audaz,
se
directorio
del
naturalaa
la
Ponferrada
Luis
pais,
nuestro
apreciar
mente,
dificil
adaptación del
la
lo sostiene
como
la extensión
seguir mediante
Código Civil, disposición que
Ponferrada,
de
a
la
quien
indica
del
artículo
aplicación
existencia
la
reconoce
angloamericano
trust
del
2662
dominio
del
a
el camino
fidu-
cial-io.
I
inclusión
La
del
del
concepto
del
dentro
fideicomiso
de
marco
los
de la tradición
romanista,
códigos civiles o comerciales, continuadors
funde una
institución
es
casi imposible ". Se trata
—-como
ya se dijoen
la dualidad
del régimen jurídico anglosajón, situación
de hecho
irritante, sino incomprensible, para los juristas conque de por si resulta
dada
tinentales
o
latinoamericanos.
y autonomia
del
conforme
mir
Se
debatido
ha
civil"
ley
de
origen
Jurídica
(Revista
sobre
mucho
“negocio fiduciario"
llamado
nuestra
a
de
la naturaleza
(fidu-
romano
Buenos
Aires:
muchos
puntos
Tomo
NEO-IV, pág. 256).
0p. cit.. págs. 52-61.
II
teorías
Las
H
vez
discuten
ciados
ideas
por
De
nalista;
American
‘=-
M4.
pro
o
y
sentimientos
todo
5°..
._
admitir
cada
día
se
trata
más
la
a
__
realidad
la
dificil
de
la
que
que generalmente
grandemente influenla
vida
jurídica 9
anti-institucioGeneral
Motors,
posición
grandes compañías._como
de
'
State
u
Standard
Steel,
Fidcícurniso'
..
estar
políticos. exuajurldioos.
hace
cuando
United
Telephone.
P. ].:-"El
'Eon,
.Pág:
reconocer
demuestran
contra-
en
debemos
norteamericana
sobre
desde
institucionalistas
pueden atamrse
si bien
arduas
ahe
controversias,
-cn
modo.
cualquier
crónómica
104
de
objeto
son
y
quienu
en
....
Derecho
el
..
....
..
.......
Oil;
'2
etc.
etc,
Angloameriano".
.
....—.
..
-
n
Aira
'Buenos
u-
.
.
.-v
__'
cia
amico;
iiducia
italiana
", y fue
cum
doctrina
cional
sólo
tan
no
tratado
de Roma
el
con
de referimos
tema,
moderna
la
por
el
en
Congreso
Interna-
1951.
en
oportunidad
terminar
para
intensamente
la
sta
es
creditore),'especialmente
cum
Privado
de Derecho
Como
cuestión, digamos
la
obstante
no
que
a
esfuerzos
los
el' trust
vivos,
angloamericano al negocio fiduciario entre
esenciales.
Enumeraremos
imposible suprimir algunas diferencias
únicamente
algunas: a) el negocio fiduciario
praupone
asimilar
sido
cintamente
fiduciante
personas,
y fiduciario,
sólo pueden ser
establecidos
con
exige
trust
cuando
el
arreglo
constituyentes,
constituyente pueda instituirse
tres
fiduciario
cio
fiduciario
mediante
creado
es
el
requiere; c) en el trust
ciario; d) las reglas de
de
los
contratos
acción
tiene
no
el
aún
negola
no
el fidu-
contra
inaplicables
son
dos
otro;
beneficiario
beneficiario; b) el
voluntades; el trust
como
acuerdo
constituyente
y
por
ha
sus-
beneficiario
estipulación por
la.
a.
personas:
del
derechos
los
cuanto
por
al
trust,
en
forma
'°.
etc.
jurisprudencia
Las
decisiones
la doctrina
tante
aún
dad,
datarios
los
en
aislada
págs.
453
cons-
de la socie-
mandatarios
los haya visto
jurisprudencial
se
orientación
Esta
Tomo
seguido
los directores
a
decisión
alguna
accionistas.
F.: Op. cit.;
Mmmm,
GOLDSCHMIDT, IL: 0p.
han
tribunals
numtros
considera
que
cuando
de
de
como
man-
eviden-
que
siguientes.
I°
cit., págs. 21 y siguiente.
Los
esfuerzos
a
las
legislaciones de origen romano
para
adaptar el trust
ha despertado
"la
utilidad
explican por la admiración
que
práctica del fideico
miso
de lada
resolver
sin limitación
los problemas
iamíliares
o
comerciales
para
indole"
(Even. P. 1.: Op. cit.. pág. 29).
R. M. Salvat
una
interconsidera
el
articulo
del
2662
Código Civil como
del sistema
polación dentro
general de la ley. sin interés
práctico ni posibilidades
de aplicación. atribuible
sólo a una
del
codificador
distracción
(“Tratado de Derecho
Civil
Derechos
Reales".
Buenos
I, págs
1927: Tomo
Aires.
Argentino
6l7 y 618).
a-
Il,
y
-
Lataille
la
práctica, muy
legislador le
La
de
En
admite
H.
'e'n
que el
Buenos
la
afirmación
existencia
se
poco
reserva"
1944; Tomo
Aires,
fiduciario
dominio
ael
bien
si
reconoce
que
del
ámbito
ni siquiera dentro
restringido
aplica...
Reales".
de los Derechos
Tratado
("Derecho Civil
pág. 142)
la
con
concuerda
respecto
experiencia universal
de los pueblos de origen británico.
fuera
del trust
obstante
lo cual
de
una
1952, no
ley que data
-
II,
Lataille
de
.
posibilidad de aplicación
Japón. por ejemplo, existe
la
prácticamente se lo daconoce.
en
Algo parecido'ocurre
mente
significativo, no ¡e
origen'fmncés. Cae pues en
riéndose
al
articulo
respecto
de
los
actos
2662
entre
,
la
el
de
provincia
utiliudo
dice:
Quebec
casi
nunca.
o
la
afirmación
vado,
"Indudablemente-la
vivos"
(0p.
cin.
donde,
de
extraordinaria-
dato
por'la
nunca,
población
Ponferradda
institución
pág. 60).
se
cuando
conserva
y
de
rei-i-
aplica
'-
105
obedecido
ha
temente
cito
de
los
de
tienen
la
carácter
Esta
futuro
los
a
efecto:
En
las
sociedadrs,
fallos
Estos
timos-
de
hechas
el sentido
Il
durara
Jurisprudencia
En
man-
vai-ie
al tener
órgano
que
de
Comercio
Argentina";
sentido.
que
de
de
la
Tomo
2L
Capital. 12
pág. 1007.
estableciendo
sobre
tipo
otro
que
tanto
de
mandatarios:
Cámara
de
la Capital,
de Comercio
de Jurisprudencia
73, pág.
Argentina": Tomo
1969 del
Aplicando el artículo
Código Civil a los
Comercio
de la Capital. 22 de mayo
de 1934. "Revista
Tomo
tina";
46, pág. 723.
l'llevista
II
La
Cámara
de
una
Civil
intervención
y Comercial
en
una
2°
de
sociedad
Tucumán.
anónima
al
de
1926.
directores
como
9
su
en
órgano ".
-——yrepe-
directorio,
de
casi
son
argumentos
agosto
los
del
el punto, sino refede cuestiones.
Adeque
los
Ion
dencia
tesis
.la asamblea
a
la asamblea
for-
intervención
la
al directorio
que
directos
resolver
más
cuadra
tratándose
de
idéntico
la asamblea
a.
pronunciamientos
paso
del
más
refieren
el
en
donde, en
órgano.
sobre casos en
cortes
sido
han
no
rencias
se
más, la teoria
en
del
aplicación de las reglas
que ha experimentado
repetidas oportunidades, al decidir
al siempre candente
problema, de
de justicia. han acudido
a
la
en
vinculados
mayoria
sociedad
funciones
de varias
resoluciones
y la existencia
los tribunals
ya han aceptado la idea. del
incidental,
las
la
expli-
Cámara
la
una
posiblemente
y
sobre
la. evolución
lo
a
y
de
de
¡regidosen sus
reglas gener-ala
nacional
ia doctrina
ma
anticuada
vista.
fallo
directorio
las
por
concreto
caso
directores,
clásicos
autores
siguicnhe
del
y stan
subsidio
em
y
algún
plantme
mandato
el
en
miembros
mandatarios
resulta
jurisprudencia
de
“Los
los
de
sintetiza
se
de
sociales,
por sus estatutos
dato” “.
de]
la influencia
a
legales,
Capital:
textos
Comercial
anónima
"Revista
de
síndico
el
1940.
de
diciembre
509.
Cámara
air-directores:
de
Jurisprudencia
resolver
al
dijo
Ley";
mbre
“órgano superior (27 de septiembre de 1959. "La
El Juez Dr. Castro
habla
Walker
se
pronunciado anteriormente.
98, pág. 671).
(22 de septiembre de 1959. "La Ley": Tomo
En
un
uso
en
de la impugnación de
que se trató de la licitud
de
Argenla
proce-
la asamblea
que
Torno
100, pág.
es
el
639).
idéntico
en
mnúdo
-ríone.s
del
directorio
la
Cámara
las
mln-
Canercial
de uno
de los directores,
por
parte
un
de una
anónima
es
sociedad
órgano
dijo que “el directorio
de septiembre de 1957. "La
90, pág. 245). El mismo
Ley": Tomo
resolver
sólo tiene
sobre
un
“La intervención...
caso
de intervención:
en
los suputos
de que
los órganos específicosetc."
(ll de mayo
Ley": Tomo 64, pág. 90).
¡le la Capital
colegiado" (ll
tribunal
al
justificación
de
1951. "la.
Véase también:
en
el hilo
pronunciamlento de segunda instancia
aparecido
en
“Revista
de Jurisprudencia
Argentina"; Tomo
1958-“, pág. 143. camarada
(¡mierda
de la Capital: 26 de noviembre
de i948. "La Ley": Tomo
59. plis. 19!
'
Maldmndo
106
24°).
ínconmovibles,
el
Las
más
más
reflexiones
que
con
sobre
se
que
fuertes
si bien
de qu'e si se
la asamblea
sólo sería. mandatario
directorio
arriba
tunidad
mandato
nima
mucho
podría.argüirse
cuanto
dad,
la.
que
anteceden
posibilidad,
pruente,
los
de
no
casi
tribunals
y decidirán
que el directorio
lo que, a. nuestro
parecer,
enervan
certeza,
aplican al directorio, por
es
el órgano de la. socie-
la. asamblea.
.la afirmación
de que
en
la
dejarán .de lado
un
órgano de la.
consagrarán la. buena
6
exprsada
primera. oporla. teoría.
sociedad
del
anó-
doctrina.
107