protección de niños soldado en dih

 PROTECCIÓN
DE NIÑOS SOLDADO EN DIH
EFICACIA DE LA PROTECCIÓN
JUNIO 2013
DOCUMENTO DE ANÁLISIS
Patricia Rodríguez González
Responsable de Área. Proyectos
PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
ÍNDICE
1. Introducción
3
2. Objetivos y metodología
4
3. Primera parte: Sistemas de protección
3.1. Protección general
3.2. Protección especial
4
4
6
4. Segunda Parte: Causas de vulneración del derecho
4.1. Problemas del marco jurídico
4.2. Falta de capacidad de los titulares de Obligaciones
4.3. Falta de capacidad de los titulares de Responsabilidades
13
13
16
19
5. Tercera Parte: Efectos de la desprotección
5.1.1. Efectos sobre el individuo
5.1.2. Efectos sobre la sociedad
5.1.3. Efectos a nivel global
21
21
23
24
6. Cuarta Parte: Propuesta de Medios de Protección adicionales
6.1. Marco normativo
6.2. Marco político-social
25
25
27
7. Conclusiones
28
8. Glosario
29
Bibliografía.
Misiones Salesianas 2 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
1.
INTRODUCCIÓN.
El derecho internacional humanitario (DIH) debería proporcionar un marco
normativo que provea de los medios de protección, respeto, control y
evaluación del comportamiento de las partes en los conflictos armados.
La Protección concreta que el DIH otorga a los niños, niñas y adolescentes
frente al reclutamiento en los conflictos armados es claramente insuficiente, por
lo que ha sido necesario complementarlo con otros instrumentos jurídicos de la
Organización de Naciones Unidas. Sin embargo, a pesar de los esfuerzos
normativos, es un fenómeno que lejos de disminuir ha ido aumentando debido
a la evolución del carácter de los conflictos durante los últimos años.
Alcanzar el consenso necesario para la adaptación de la normativa vigente al
contexto actual y la introducción de nuevos mecanismos que garanticen su
aplicación es imprescindible si queremos un efectivo marco de protección
percibido por todas las sociedades como imprescindible.
El presente proyecto trata de analizar la situación actual de la Protección de
niños soldado, la causas de vulneración del derecho a la protección, así como,
la proposición de Medidas adicionales en materia de prevención.
Para ello, la investigación se ha dividido en cuatro partes:
La Primera presenta el marco normativo a nivel internacional, regional y
nacional de Protección de niños soldado.
En la Segunda parte se procede a un análisis somero, debido a su complejidad,
de las causas de vulneración del derecho a la protección desde la propia
normativa, desde las Instituciones de Gobierno y desde la Sociedad Civil.
En la Tercera parte se trata de reflexionar y relacionar las consecuencias a las
que expone esta vulneración y las repercusiones que finalmente tienen sobre
la seguridad global, para demostrar que no se trata de problemas focalizados y
aislados, sino que atañen a la comunidad internacional en su conjunto.
Por último, en una Cuarta parte se proponen medidas adicionales concretas de
índole jurídica, así como medidas de índole práctica que hagan posible la
viabilidad de facto en su aplicación, y que necesariamente implican la
participación de titulares de obligaciones y de responsabilidades.
Misiones Salesianas 3 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
2.
OBJETIVOS Y METODOLOGÍA.
Objetivo general
La mejora de los sistemas de protección del niño durante un conflicto armado.
Objetivos específicos
-
Esclarecer las causas de desprotección en los niños y niñas que
participan directamente en las hostilidades.
Proponer soluciones a la participación de menores en conflictos
armados.
La Metodología empleada para la consecución de estos objetivos se basa en el
estudio minucioso de:
-
3.
La legislación e instrumentos de derecho internacional existentes.
Opiniones doctrinales.
La realidad a través de los informes de la ONU, diferentes instituciones
de la Sociedad Civil y testimonios ante la Corte Penal Internacional.
Jurisprudencia de la Corte Penal internacional.
PRIMERA PARTE: SISTEMAS DE PROTECCIÓN.
Al hablar de sistemas de protección lo hacemos en el contexto de un conflicto
armado.
Por un lado, los menores disfrutan del marco general de protección, ofrecido
por el Derecho internacional Humanitario, así como los Instrumentos de
Derechos Humanos. Por otro, ambos ordenamientos otorgan al menor el
derecho a una protección especial en virtud de sus particulares condiciones de
vulnerabilidad.
Tal y como reitera la Corte Penal Internacional, el DIH y los DDHH son
complementarios, afirmando que ambos son de aplicación en tiempos de
guerra.1
3.1.
Sistema de protección general.
El DIH ofrece un marco de protección diferente según se trate de un conflicto
Internacional o de índole interna de los Estados.
En los conflictos internacionales los niños se benefician de las garantías
fundamentales recogidas en el IV Convenio de Ginebra de 1949 y del Protocolo
Adicional I de 1977, dedicados a la protección de personas civiles que no
1
Opinión consultiva de la Corte Internacional de Justicia de 9 de julio de 2004 sobre las consecuencias jurídicas de la construcción de un muro en los Territorios Palestinos Ocupados. Misiones Salesianas 4 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
participan directamente en las hostilidades. Principalmente de las medidas
relativas a la protección contra los efectos de las hostilidades.
En los conflictos armados sin carácter internacional, están protegidos por el
Artículo 3, común a los cuatro Convenios de Ginebra de 1949, y por las
disposiciones generales del Protocolo Adicional II, relativo a la protección de
víctimas de conflictos armados si carácter internacional.
En ambos casos, es de aplicación el Estatuto de Roma de la Corte Penal
Internacional -esencialmente la tipificación que realiza sobre el Genocidio, los
Crímenes de lesa humanidad y los Crímenes de Guerra-, la Convención sobre
el Estatuto del Refugiado de 1951, la Costumbre y Principios Generales del
Derecho internacional.
CONFLICTOS ARMADOS
INTERNACIONALES
CONFLICTOS ARMADOS SIN
CARÁCTER INTERNACIONAL
IV Convenio de Ginebra
Protocolo Adicional II
Protocolo Adicional I
Art.3 común a los Cuatro Convenios
Estatuto de Roma
Artículos 6, 7 y 8
Convención sobre el Estatuto de los Refugiados de 1951
Costumbre Internacional y Principios Generales del Derecho Internacional
Derechos
Humanos
Derecho
Internacional
Humanitario
Por último, los instrumentos de Derechos Humanos que asignan una protección
general en caso de conflicto armado, ya sea de índole interno o internacional,
están constituidos por la Declaración Universal de Derechos Humanos (DUDH),
los Pactos Internacionales de Derechos Civiles y Políticos (PIDCP) y de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales (PIDESC). Ciertas disposiciones
pueden quedar derogadas en cada conflicto particular atendiendo a la Lex
especialis. No obstante hay Principios inderogables que siguen protegiendo al
niño sea cual fuere la circunstancia, como son: el derecho a la vida, a no ser
sometido a esclavitud y servidumbre, a torturas o tratos inhumanos o crueles,
los principios de legalidad e irretroactividad de la ley y la libertad de
pensamiento y de culto.
DUDH
Arts. 3, 4, 5,11 y 18.
PIDCP y PIDESC
Tabla 1: Sistema de protección general a nivel internacional en caso de conflicto armado
Misiones Salesianas 5 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
3.2.
Sistema de protección especial.
Habida cuenta de que existen ciertos derechos que pueden ser potencialmente
amenazados en un contexto bélico, la normativa internacional ofrece una
protección reforzada que se refiere específicamente al niño. Al hablar de
protección especial, el tema que nos ocupa nos obliga a distinguir entre la
protección concedida al niño en caso de conflicto armado y las normas
específicas relativas a la participación del menor en las hostilidades.
En el primer caso, los Convenios de Ginebra (CG) y sus Protocolos adicionales
(PA), debido a que en los conflictos de índole interno la protección es más
débil, tratan de proteger al menor en las siguientes esferas que considera
esenciales:
-
Protección de la vida, la dignidad y la integridad física.
La identidad.
La Unidad Familiar.
La asistencia y acogida.
La evacuación.
La educación, cultura y tradición.
Protección de menores privados de libertad.
Equiparación de los derechos de los niños extranjeros a los nacionales.
Por su parte, el Estatuto de Roma incluye, dentro del delito de Genocidio, su
comisión a través el traslado de niños y su esclavitud es tipificada como Crimen
de lesa Humanidad.
Si miramos hacia los Derechos Humanos, mientras que la DUDH, el PIDCP y
el PIDESC les proclama merecedores de esa protección especial, la
Convención sobre los derechos del niño (CDN), desarrolla una protección
mucho más amplia aplicable en tiempos de paz y de guerra, normativa que se
completa con los Protocolos facultativos de la CDN relativos a la participación
de niños en conflictos armados del año 2000 (PFCDN). Esta Convención, y de
forma similar la Carta Africana de los derechos y bienestar de niño se basa en
cuatro principios fundamentales:
1. La no discriminación.
2. El interés superior del niño.
3. El derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo.
4. La participación.
Concretamente el artículo 38 (párrafos 1 y 4), referido a los conflictos armados,
se remite a la protección de los niños establecida por el DIH.
Misiones Salesianas 6 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
Por último, la Convención 182 de la OIT, sobre la prohibición de las peores
formas de trabajo infantil y la acción inmediata para su eliminación, lista en su
artículo 3 lo que esta expresión abarca, prohíbe y trata de erradicar.
Misiones Salesianas 7 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
IV CG
PA I
CONFLICTOS ARMADOS
INTERNOS
Art. 14: Zonas y localidades sanitarias y de seguridad.
Arts. 17 y 49: Evacuación.
Arts 23, 38, 50, 89: Asistencia, acogida e identificación.
Arts.24 y 94: Educación.
Art.25: Comunicación familiar.
Art. 26: Reunificación familiar.
Art. 4.3. Garantías
PA II
fundamentales.
Art.38.5): Trato debido a extranjeros.
Arts. 51, 76, 82, 85, 109 y 132: Menor arrestado detenido o internado
Art. 70.1: Prioridad ayuda humanitaria.
Arts. 75 y 76: Preservación de la unidad familiar
Art. 77: Protección especial.
Art. 78: Evacuación e identificación.
Art. 6 e) Genocidio a través del traslado de niños
Estatuto de
Art. 7. 2. c) Esclavitud de niños -Crimen de lesa humanidad
Roma
Derechos Humanos
Derecho Internacional
Humanitario
CONFLICTOS ARMADOS INTERNACIONALES
DUDH
Arts.25.2 Derecho a una protección especial
PIDCP
Arts. 23 y 24 Derecho a una protección especial
PIDESC
Art.10. Derecho a una protección especial
Convención sobre los Derechos del Niño
Protocolo facultativo a la CDN del 2000
Carta Africana sobre los Derechos y Bienestar del niño
Convenio 182 de la OIT sobre las Peores formas de trabajo infantil
Tabla 2: Marco Normativo de la protección especial del niño durante los conflictos armados
2
2
No se han incluido los instrumentos y disposiciones relativas a la participación del menor en las hostilidades. Véase tabla 4. Misiones Salesianas 8 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
La vinculación de menores a las hostilidades durante en un conflicto armado es
una cuestión jurídicamente más compleja.
Empezando por la definición del término vinculación que abarca desde la ayuda
indirecta a los combatientes realizando, por ejemplo, actividades de logística o
de inteligencia, hasta su reclutamiento y participación directa en las
hostilidades, ya sea con fuerzas armadas regulares o irregulares.
La definición de niño en este contexto plantea también más dificultades ya que
el criterio de edad mínima para el reclutamiento no es del todo uniforme. A
pesar de que el DIH no establece un límite de edad para considerar un niño
como tal, sí fija en los 15 años la mayoría de edad legal para participar o ser
reclutado en el marco de un conflicto. No obstante, otros instrumentos de
DDHH como el PFCDN, marcan los 18 años y esta parece ser la tendencia
seguida por las legislaciones nacionales.
Teniendo en cuenta que estos niños son considerados, ante todo, víctimas del
conflicto, los instrumentos legales existentes tratan de regular la prevención,
las obligaciones en caso de incumplimiento de los Estados hacia los menores y
el régimen sancionador del infractor de estas normas, que siempre será un
adulto.
 Prevención
El PA I exhorta a las partes del conflicto a tomar las medidas que sean
posibles, “especialmente absteniéndose de reclutarlos”, para que los menores
de 15 años no participen en las hostilidades y alienta a reclutar a los de más
edad entre los 15 y 18 años, disposición prácticamente reproducida por el
CDN.
El PA II, es más taxativo, prohibiendo directamente el reclutamiento de
menores de 15 años.
El PFCDN (y la Convención 182 de la OIT) distinguen entre,
-Reclutamiento forzoso u obligatorio: Los Estados deben velar porque los
menores de 18 años no participen en las hostilidades, y prohíbe este tipo de
reclutamiento. (arts. 1 y 2)
-Reclutamiento voluntario: Está permitido con una serie de condiciones, el
consentimiento de los padres o tutores del niño y el conocimiento real del
mismo sobre la dimensión de los deberes que supone (art.3).
Prohíbe, en cualquier caso, a los grupos armados distintos a las fuerzas
armadas regulares, el reclutamiento o uso de los menores en las hostilidades
(art.4).
Misiones Salesianas 9 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
Finalmente, establece que los Estados deberán tomar todas la medidas
jurídicas, administrativas y de otra índole para que las disposiciones que este
instrumento recoge sean de aplicación en los territorios bajo su jurisdicción.
Los Principios rectores de los desplazamientos internos enunciados por
Naciones Unidas recogen una prohibición expresa del alistamiento de niños
desplazados disponiendo incluso que “en ningún caso se les permitirá o pedirá
que participen en las hostilidades”. Igualmente, las conclusiones del Comité
ejecutivo de ACNUR, que enuncian los principios para la protección especial de
los niños y adolescentes refugiados, incluyen la condena del reclutamiento
forzado que los expone a la violencia y es contrario a los derechos básicos del
niño3.
Por último, dentro de las tareas de prevención, quizá una de las más
importantes para la consecución de una protección real, es la difusión por parte
de los Estados de estas normas, contemplada en los Convenios de Ginebra,
los Protocolos Adicionales I y II (arts. 83 y 19 respectivamente) y el Protocolo
Facultativo, art. 6.2.
 Estatuto jurídico del niño combatiente
En caso de conflicto armado interno, los menores de 15 años vinculados a los
conflictos mantienen el estatuto jurídico de persona civil además de seguir
gozando de la protección especial otorgada por el DIH, en virtud del PA II.
Sin embargo, el párrafo 3 del artículo 77 del PA I, aún reconociendo a estos
menores una protección especial mentada en el párrafo 1 de dicho artículo, se
deduce que pueden ser considerados como combatientes y por tanto gozar del
estatuto de prisioneros de guerra.
Por su parte, el Protocolo Facultativo, en su art. 4, también mantiene el estatuto
jurídico de persona civil a los niños vinculados al conflicto, en el caso de que
sean reclutados o utilizados en las hostilidades por grupos armados distintos a
las fuerzas regulares.
Quizá la aportación más significativa de este Protocolo la encontramos en su
art. 6.3, comprometiendo a los Estados a adoptar las medidas posibles para
rescatar a estos niños de sus captores, y ayudarles a recuperarse física y
psíquicamente, para lograr su reinserción social.
3
Conclusión nº 47 (XXXVIII) de 1987 sobre niños refugiados, apartado e). Misiones Salesianas 10 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
 Responsabilidad
En caso de conflicto armado internacional, el Estatuto de prisionero de guerra
permite incoar diligencias penales por las infracciones graves contra el derecho
internacional humanitario, especialmente los crímenes de guerra o las
infracciones contra la legislación nacional de la potencia detenedora cometidas
por esos niños, pero se prohíbe aplicar la pena de muerte a menores de 18
años o por delitos cometidos antes de alcanzar esta edad.
En caso de conflicto armado interno, como ya se ha explicado, el menor de 15
años vinculado a las hostilidades no tendría responsabilidad penal por las
infracciones graves de DIH. El reconocimiento como víctima del conflicto viene
dado por el artículo 4.3.d) del PA II. Sin embargo, no se excluye, a pesar de
esta protección especial, la posibilidad de ser castigado por los delitos
cometidos durante las hostilidades de acuerdo a la legislación interna del
Estado. Tampoco en este caso se podrá aplicar la pena de muerte a menores
de 18 años o por delitos cometidos antes de alcanzar esta edad.
 Repatriación
En el caso de conflicto armado internacional es aplicable el régimen general
sobre repatriación al no existir disposiciones específicas para la repatriación de
los niños capturados en conflictos armados
 Sanción
El Estatuto de Roma tipifica como Crimen de Guerra “reclutar o alistar a niños
menores de 15 años en las fuerzas armadas nacionales o utilizarlos para
participar activamente en las hostilidades”, ya sea en un conflicto armado
internacional o interno.
El desarrollo normativo expuesto muestra una progresiva conciencia de lo que
el problema de la vinculación a los conflictos de un niño supone, por un lado
para él , y por otro para la sociedad en su conjunto. Quizá, esa toma de
conciencia venga dada por lo que parece un progresivo aumento de este
fenómeno o, simplemente, porque la opinión pública ejerce cada vez más
presión al estar más informada. Lo que sí es claro es que el compromiso por su
erradicación es cada vez más real. Prueba de ello es el paso dado desde los
Principios de Ciudad del Cabo de 1997 a los Compromisos y Principios de
Paris del año 2007, que en el 2009 contaban ya con 84 adhesiones. Este texto
aborda la prevención como tal, proponiendo medidas e iniciativas a nivel
familiar comunitario y estatal, aborda los procesos de liberación y reinserción
de los niños, la problemática concreta de la niña y de los niños y niñas
refugiados o desplazados y, por ultimo, ofrece un marco regulador de la justicia
de menores, así como la aplicable a los acusados de violaciones de derechos
de la infancia.
Misiones Salesianas 11 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
Estos Principios constituyen el instrumento jurídico más completo hasta la
fecha, además de una guía básica para la protección de niños y niñas
vinculados a las hostilidades, tanto para Estados como para organizaciones.
Sin embargo, todavía habrá que esperar algunos años para ver una aplicación
real dado que adolece de falta de universalidad y fuerza coercitiva.
Derechos Humanos
Derecho Internacional Humanitario
CONFLICTOS ARMADOS
INTERNACIONALES
CONFLICTOS ARMADOS
INTERNOS
Art.4.3. c) y d)
Prohibición de
reclutamiento a
menores de 15 años.
Definición del
Art.77. Prevención
PA II
estatuto jurídico de
reclutamiento menores
menor combatiente.
PA I
de 15 años. Estatuto
Art 6.4. Prohibición
jurídico del niño
de la pena de muerte
combatiente.
menores de 18 años.
Art. 8.2.b) (xxvi)
Art. 8.2.e) (vii)
Prohibición de
Prohibición de
reclutamiento o
reclutamiento o
Estatuto de
Estatuto
participación en
participación en
Roma
de Roma
hostilidades de
hostilidades de
menores de 15 años.
menores de 15 años.
Crimen de guerra.
Crimen de guerra.
CDN
Art 38.- Prevención reclutamiento menores de 15 años.
Protocolo Facultativo de la CDN relativo
a la participación de los niños en las hostilidades
CADBN
Art.22. Prevención reclutamiento menores de 18 años.
Art 3.a) inclusión del reclutamiento forzoso de niños para
Convenio 182 de
utilizaros en conflictos armados como peores formas de
la OIT
trabajo infantil.
Principios
rectores de los
Principio 13.-Prohibición de reclutamiento y participación
desplazamientos
en hostilidades de niños.
internos
IV CG
Art. 68: Prohibición de
la pena de muerte
menores de 18 años.
Principios de Ciudad del Cabo de 1997
Principios y compromisos de Paris de Febrero de 2007
Tabla 3: Sistema de protección frente a la vinculación de menores a los conflictos armado.
Misiones Salesianas 12 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
4.
SEGUNDA PARTE: CAUSAS DE VULNERACIÓN DEL
DERECHO A LA PROTECCIÓN.
1.1.
Problemas del marco jurídico.
Como hemos visto hasta el momento, existe una amplia legislación que debería
garantizar el derecho a la protección del menor y, en concreto, de los niños y
niñas vinculados a un conflicto armado. Sin embargo, hay algunas cuestiones
que siguen favoreciendo la impunidad de quienes no la respetan.
En primer lugar el criterio de la edad. Vemos como casi todos los instrumentos
legales limitan la edad a la que los menores pueden ser reclutados y limitan su
eficacia a este parámetro. Parece que aunque la tendencia es que el límite se
vaya trasladando a los 18 años, sobre todo en cuanto a las legislaciones
nacionales se refiere, el criterio establecido por el DIH es, por el momento, el
de los 15 años.
Tampoco existen más precisiones relativas a las condiciones físicas o
psíquicas del menor.
Otro límite a este criterio es que, a pesar de que el derecho a la existencia legal
del menor a través del registro está reconocido por el art 7 de CDN, no es una
práctica habitual en muchos lugares del mundo y, sobre todo, en ambientes
rurales. No todos los niños conocen su edad, por lo que su acta de nacimiento
o documento similar se hace en base a su aspecto físico. Elevar la edad de un
menor de forma intencionada o no, en estos casos, es algo relativamente fácil.
Por otro lado, la mayor parte de los menores reclutados en estas condiciones
proceden de países donde no existen Gobiernos muy sólidos ni, por lo tanto,
seguridad jurídica.
En segundo lugar la imprecisión terminológica. En caso de conflicto
internacional el PA I no prohíbe de forma taxativa el reclutamiento o la
participación de menores de 15 años, sino que simplemente establece que
deberán tomarse “todas las medidas posibles” para que esto no suceda. El
hecho de que, en los párrafos posteriores, hable del trato debido a los menores
vinculados al conflicto en caso de ser capturados, reconoce eventualmente su
existencia y deja abierta la posibilidad a que sean considerados prisioneros de
guerra. Por lo que esta protección no parece del todo efectiva.
El art.38 del CDN reproduce la misma imprecisión, hablando de “medidas
posibles” y al remitirse al DIH como fuente de obligaciones no salva esta
ambigüedad.
En tercer lugar las lagunas legales. No se proscriben todas las vías que llevan
a la participación de los niños en las hostilidades.
Misiones Salesianas 13 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
El PFCDN establece además diferentes prohibiciones para los Estados y
grupos armados distintos a estos.
El Estatuto de Roma, en cuanto a los conflictos internacionales se refiere,
prohíbe reclutar, alistar o hacer que participen en las hostilidades los menores
de 15 años, pero sólo a las fuerzas armadas, algo que parece haberse hecho
de forma expresa cuando en el caso de los conflictos armados internos incluye
a “grupos”. Sin embargo, si pueden producirse situaciones en las que un grupo
armado forme parte de las hostilidades en un conflicto internacional. Vemos, en
la realidad de los conflictos asimétricos, como el campo de batalla entre grupos
armados y un Gobierno concreto se expanden a nivel regional convirtiendo un
conflicto nacional en internacional. También podemos ver como grupos
armados organizados operan en distintos países, como es el caso del LRA
ugandés, que actúa también en Sudán del sur, en RDC y en República
Centroafricana.
En cuarto lugar el sistema de sanciones. El sistema de sanciones por
violaciones del DIH y de los DDHH está caracterizado por una enorme carga de
voluntad política.
El principio de no injerencia en los asuntos soberanos de otro Estado, así como
las relaciones económicas y políticas, limitan enormemente la capacidad de
sanción de la comunidad Internacional sobre un Estado en materia de DIH.
En lo que se refiere a la Corte Penal Internacional (CPI) sólo se puede incoar
una causa de oficio por la Fiscalía, a petición de un Estado parte o del Consejo
de Seguridad de Naciones Unidas. La participación de las víctimas y sus
familias se prevé en otras partes del proceso pero, para hacer valer sus
derechos, únicamente pueden dar información a la Fiscalía que decidirá si
inicia las investigaciones previas de oficio.
Desde el nacimiento de la Corte Penal Internacional (CPI) hasta la fecha, sólo
se conoce un caso de condena por el uso de menores de 15 años durante las
hostilidades: el del congoleño Thomas Lubanga Dyilo como miembro del
UPC/FLC. Un mes después el Tribunal especial para Sierra Leona (SCSL)
condenó por este mismo crimen de guerra, al Ex Presidente de Liberia Charles
Ghankay Taylor.
Desde el 2002 hasta ahora se han producido declaraciones y denuncias
públicas en más de 20 países por diversas organizaciones, la propia Secretaría
General de Consejo de Seguridad y el Representante Especial del Secretario
General para la cuestión de los niños y los conflictos armados. Por citar sólo
algunos: Sudán del Sur, Somalia, Sri Lanka, Chad, República Centroafricana,
Costa de Marfil, Filipinas, Afganistán, Irak, Territorios Palestinos Ocupados,
Myanmar, Malí...
Además, el Estatuto de Roma sólo tipifica el reclutamiento y uso de menores
en las hostilidades en el caso de conflicto armado, excluyendo, de forma
Misiones Salesianas 14 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
expresa, las situaciones de violencia, disturbios y tensiones internas, dejando
en desamparo a miles de menores que son reclutados en tiempos de paz,
periodos de entreguerras o cuyo Gobierno y/o la Comunidad Internacional no
reconoce la existencia de un conflicto armado.
La protección que ofrecen los instrumentos de DDHH es más amplia, además
de aplicarse a tiempos de paz y de guerra. Desafortunadamente, está dotada
de la misma carga política que el anterior pues deberán ser los propios Estados
quienes dispongan, en sus legislaciones internas, el marco jurídico para su
aplicación. La visión positiva, es que la mayor parte de los Estados adheridos a
estos instrumentos lo ha hecho. Pero, lamentablemente, se siguen produciendo
casos de violación sistemática de estos derechos que quedan impunes,
reduciendo la protección ofrecida por el DDHH a un ideario más que a un
instrumento legal efectivo.
Las amnistías también constituyen un obstáculo al cumplimiento de las
sanciones y un peaje para la resolución de muchos conflictos internos. Las
amnistías pueden menoscabar una verdadera reconciliación en situaciones de
postconflicto puesto que, a ojos de la sociedad y/o de las partes de un conflicto
interno, los delitos cometidos quedaron impunes, pasando a una convivencia
basada en el miedo, el odio y el deseo de venganza, que puede desembocar
en un conflicto posterior.
En sexto lugar, las contradicciones en la normativa vigente. Las dificultades
para alcanzar un consenso entre todos los agentes de la Comunidad
Internacional tienen como efecto directo la sucesión en la firma de tratados,
convenios y otros instrumentos según van surgiendo nuevos aspectos
merecedores de regulación específica. Resulta más fácil legislar de nuevo que
modificar la normativa existente. Así nos encontramos con aparentes
contradicciones entre los distintos instrumentos de DDHH. Por ejemplo en
cuanto a la edad. Los instrumentos de DIH han alcanzado un consenso en
torno a los 15 años. No obstante, los DDHH varían de criterio:
CDN
15 años
CADBN
18 años
Convenio 182
18 años
En general, las dificultades para alcanzar un consenso universal y fijar unos
criterios uniformes de sanción hacen que estas normas adolezcan de fuerza
coercitiva.
No ha que perder de vista que la coincidencia de justicia, validez y eficacia
sobre una norma jurídica es la medida de su legitimidad.
Misiones Salesianas 15 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
1.2.
Falta de capacidad de los titulares de Obligaciones.
Cuando hablamos de titulares de Obligaciones nos referimos, principalmente, a
los Estados. Debe ser reconocido que la mayor parte de los Estados que han
ratificado los instrumentos internacionales antes expuestos, han hecho un
importante esfuerzo para dar reflejo de esas normas en su marco legislativo
nacional, sin embargo, todavía quedan pasos que dar a nivel de aplicación,
tanto en tiempos de paz como de guerra, difusión, cooperación entre Estados,
persecución, sanción y reparación.
Las causas estructurales y dificultades para implantar de forma definitiva e
imperativa la normativa internacional relativa a la protección de los niños
vinculados a un conflicto armado varían enormemente de un país a otro. Pero,
analizando el contexto de la lista de países donde se reclutan o utilizan niños
en las hostilidades, pueden sacarse algunas conclusiones generales.
Del informe de la Asamblea General del CSNU del 20134 se desprenden los
siguientes datos sobre las partes que reclutan y/o usan niños en situación de
conflicto armado.
País
Nº de G.
armados
F. armadas nacionales o
policía nacional.
Estado de Ratificación de principales instrumentos
5
de DIH y DDHH
Afganistán
5
x
CG I-IV, PA I y II, Estauto CPI, CDN, Prot.Op. 2000
Rep. Centroafricana
7
Chad
RDC
Irak
8
1
Malí
3
Myanmar
8
Somalia
Sudán del sur
1
1
x
CG I-IV
CG I-IV, PA I y II
Sudán
8
x
CG I-IV, PA I y II, CDN, Prot.Op. 2000
Siria
1
x
CG I-IV, PA I, CDN, Prot.Op. 2000
Colombia
2
CG I-IV, PA I y II, Estauto CPI, CDN, Prot.Op. 2000
Filipinas
3
CG I-IV, PA I y II, Estauto CPI, CDN, Prot.Op. 2000
Yemen
2
CG I-IV, PA I y II, Estauto CPI, CDN,
CG I-IV, PA I y II, Estauto CPI, CDN
CG I-IV, PA I y II, Estauto CPI, CDN, Prot.Op. 2000
CG I-IV, PAI ,CDN, Prot.Op. 2000
x
x
x
CG I-IV, PA I y II, Estauto CPI, CDN, Prot.Op. 2000
CG I-IV, CDN
CG I-IV, PA I y II, CDN, Prot.Op. 2000
x
En total son 50 grupos armados y 8 Gobiernos quienes reclutan o utilizan niños
en el marco de las hostilidades, sin contar los integrados dentro de milicias que
apoyan al Gobierno. De estos 14 países sólo hay 2 que se encuentran en
4
Los niños y los conflictos armados. Informe del Secretario General. Asamblea General del Consejo de Seguridad de Naciones Unidas. A/67/845-­‐S/2013/245 de 15 de Mayo del 2013. 5
Datos CICR , Julio 2013 y http://treaties.un.org/Pages/ViewDetails.aspx?src=TREATY&mtdsg_no=IV-­‐
11&chapter=4&lang=en Misiones Salesianas 16 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
situación de conflicto armado internacional6. A la vista del estado de ratificación
de los instrumentos internacionales, sigue existiendo un gran espacio entre lo
que los Gobiernos dicen y lo que realmente sucede. Los esfuerzos en la
prevención, desmovilización y reinserción de niños soldado son todavía muy
limitados.
Sobre la Responsabilidad de los Estados. La responsabilidad de los Estados va
más allá de sus fuerzas armadas oficiales, se debería extender a los grupos
armados, milicias y cuerpos de voluntarios progubernamentales o que financien
fuera de su territorio nacional. Por ejemplo, el Gobierno sudanés apoya grupos
armados que operan en Chad y viceversa.7 En Costa de Marfil, durante los
años 2004 y 2005 se reclutaron niños por parte de las milicias
progubernamentales y por las fuerzas rebeldes que han apoyado, en la última
crisis, al Gobierno en el poder. En Yemen, las milicias tribales que incluyen a
niños soldados en sus filas, apoyan al Gobierno central.8
Sobre la falta de capacidad institucional de los Gobiernos. La falta de
capacidad institucional de los Gobiernos donde se producen este tipo de
situaciones es evidente. A la inseguridad jurídica hay que añadirle la falta de
recursos técnicos, financieros y el personal suficientemente preparado y
sensibilizado para establecer una protección real contra el reclutamiento de
niños soldados y su uso en las hostilidades y dar respuesta a la
desmilitarización, rehabilitación y reinserción socio-familiar de estos niños.
Existen evidentes deficiencias en cuanto a procedimientos, infraestructuras,
preparación militar, capacitación personal, medios materiales… lo que tratan de
suplir organismos internacionales,las ONGD, e instituciones religiosas en el
ámbito social.
Sobre la falta de cooperación internacional. Las carencias expuestas en el
punto anterior podrían suplirse o verse reforzadas por una mayor cooperación
internacional en este sentido. La cooperación internacional se encuentra
reflejada de una manera u otra en todos los instrumentos internacionales
citados para los estados parte de los mismos. Sin embargo, aunque se van
dando pasos hacia ello, todavía no existe una conciencia colectiva sobre el
interés superior de la protección del niño vinculado al conflicto armado. Esta
protección sigue circunscrita a las obligaciones e intereses nacionales de cada
Estado en particular.
6
El conflicto de Sudán del Sur aun siendo actualmente un conflicto internacional con su vecino del norte, lo consideramos como interno por haber nacido de este modo. 7
Child Soldier Global Report. Coalition to stop the Use of Child Soldier, 2008. Pag 17 8
COOMARASWAMY Radhika. Comisión de Derechos Humanos. Annual report of the Special Representative of the Secretary-­‐General for children and armed conflict. Asamblea General de la ONU, A/HRC/18/38, 21 de Julio de 2011. Anexo. Misiones Salesianas 17 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
Las relaciones internacionales están marcadas por los intereses particulares de
cada Estado, por lo tanto se hace difícil pensar en pedir ayuda sin estar
obligado a ofrecer una contrapartida o sin el temor a una injerencia soberana
más allá de la ayuda demandada.
Incluso en los casos de asilo, los informes del Comité de Derechos Humanos
han puesto de manifiesto los fallos al identificar niños que han sido reclutados o
utilizados en las hostilidades, para ofrecerles la protección del Estatuto de
refugiado. Falta de formación en los servicios de inmigración competentes,
deficiencias en la recogida de datos e inadecuados servicios.
El Protocolo Facultativo, en su artículo 7, establece la cooperación como una
obligación de los Estados parte “en particular en la prevención de cualquier
actividad contraria al mismo y la rehabilitación y reintegración social de las
personas que sean víctimas de actos contrarios al presente Protocolo, entre
otras cosas mediante la cooperación técnica y la asistencia financiera”.
Sobre la consulta, información y coordinación entre actores sociales y
administración. Los funcionarios y el ejército local son mirados con recelo y
desconfianza en muchos países, lo que dificulta o hace inexistentes los
sistemas de cooperación, información y coordinación entre todas las
instituciones que trabajan en la protección del los niños vinculados a un
conflicto armado, indispensables para dar eficacia global a las acciones
emprendidas.
Sobre los controles transfronterizos. Los controles transfronterizos son todavía
un reto en algunos lugares como la mayor parte de África subsahariana. La
porosidad de las fronteras existentes, favorece el libre movimiento de distintos
grupos armados de un territorio a otro así como el tráfico de menores,
dificultando enormemente su detección, detención, desmovilización y
recuperación.
Sobre la Justicia de Menores. En determinadas ocasiones los niños
recuperados por las fuerzas armadas gubernamentales son tratados y
considerados como criminales en lugar de víctimas. No se cumplen los
estándares internacionales sobre justicia juvenil y mucho menos se les otorga
la protección especial debida por el DIH. Por falta de voluntad a veces y otras
porque carecen de infraestructuras y personal cualificado para ello.
En general, la falta de justicia social, la impunidad y del debido tratamiento
psicológico, físico y familiar de las víctimas, favorece el re-alistamiento de
muchos niños, empujados por el miedo o la venganza.
Misiones Salesianas 18 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
1.3.
Falta de capacidad de los titulares de Responsabilidades.
La familia constituye el primer círculo de protección del menor. Los factores por
los que este se rompe son diversos pero, en general, van ligados a situaciones
de pobreza, analfabetismo, altas tasas de natalidad, ideología, cultura y
tradición.
 Factores socioeconómicos:
La desestructuración familiar constituye el principal factor de riesgo en la
desprotección del menor. La misma se ve favorecida por las muertes
prematuras de alguno de los cónyuges de manera que se produce un segundo
matrimonio, que no considera al hijo de su pareja como propio; la poligamia, la
separación, el divorcio y la promiscuidad, donde es el hombre quien elige el
orden de importancia en la casa entre sus mujeres y sus respectivos hijos; los
altos índices de natalidad que obligan a las familias a dar a sus hijos a algún
familiar o a venderlos a un grupo armado o a las fuerzas armadas, como
solución a la falta de medios para poder atenderles. Esta transacción puede
llegar a hacerse a través, de comida, dinero, medicamentos… o, incluso, a
cambio de protección.
El espíritu de supervivencia puede llevar a un niño en esta situación a alistarse
voluntariamente o a verse presionado a ello por su familia, para poder
conseguir un ingreso extra.
En otras ocasiones simplemente se ven obligadas a ello, “las pruebas sugieren
que las familias son obligadas a entregar a sus hijos para tomar parte en estas
acciones, y ha habido otros casos en los que familias pobres son inducidas por
los grupos armados a dar a sus hijos bajo la promesa de dinero”9.
La violencia y el maltrato también empujan a muchos niños a enrolarse en el
ejército, en el caso de las niñas la violencia sexual suele ser un factor
determinante.
Por otra parte, la concepción de lo que es un niño y a qué edad alcanza su
madurez varía mucho de una cultura a otra. Así pues, considerados como
hombres o mujeres desde los 13 años, se deja a muchos niños tomar la
decisión de alistarse, sin tener en cuenta los múltiples factores que influyen en
su decisión en pleno proceso de desarrollo cognitivo.
 Factores legales:
La falta de inscripción en el Registro Civil, constituye, como hemos visto, un
factor que facilita el alistamiento o uso de niños en las hostilidades. En ciertos
9
Informe de la Representante Especial del Secretario General para la cuestión de los niños y los conflictos armados. Asamblea general de la ONU, A/66/256, 3 de Agosto de 2011 Misiones Salesianas 19 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
ambientes, sobre todo rurales, no es común el registro de menores, sobre todo
cuando los niños nacen fuera de un establecimiento sanitario, en ocasiones
porque las familias no pueden soportar los gastos de inscripción, porque no le
dan la importancia debida o porque deben recorrer grandes distancias para
hacerlo. El resultado es que millones de niños nacen y mueren sin dejar
ninguna evidencia legal de ello.
La falta de existencia legal del niño dificulta enormemente la identificación y
reunificación familiar ya que a veces no recuerda de donde vivía. Puede ser
que se encuentre al niño en otro país o que pertenezca a una familia nómada,
como los Peulh, etnia presente en toda África del Oeste y en algunas zonas de
África Central.
 Factores culturales, ideológicos y religiosos:
Algunos niños son empujados por sus familias a alistarse, educándoles en
creencias firmes que justifican su lucha como la yihad, la libertad religiosa el
derecho a la auto-determinación, la venganza o la justicia social.
Otras veces, favorece una mejora del estatus social de la familia y el niño
dentro de su comunidad, como es el caso de muchos niños reclutados en
RDC:10 “La asociación con grupos armados está percibida como la defensa de
los intereses de su comunidad, esta visto como otra obligación para los niños
ya acostumbrados al trabajo duro. Tales expectativas sobre las obligaciones de
los niños frente a sus familias y comunidades se ven reforzadas por las
condiciones de pobreza y la falta de oportunidades”.
Las entrevistas realizadas a los niños que fueron utilizados por el grupo MAI
MAI, describen como a su vuelta, los chicos eran recibidos como héroes
mientras que las niñas eran rechazadas por la actividad sexual a la que habían
sido sometidas.
Sin embargo, de los testimonios del juicio contra Lubanga se desprende que el
rechazo puedo ser igualmente dirigido contra niños o niñas11. El miedo de niños
y niñas a ser rechazados por su comunidad constituye un factor importante del
re-alistamiento de niños soldado o de imposibilidad de rehabilitación y
reinserción.
Los niños separados, niños abandonados y niños de la calle son también
objetivo de los grupos armados, incluso para su protección. Crean lazos
afectivos y sentido de pertenecía, sustituyendo a la familia, lo que les lleva a
combatir por él.
10
Briefing Paper: Democratic Republic Of The Congo. Mai Mai Child Soldier Recruitment And Use: Entrenched And Unending. Coalition to stop the Use of Child Soldier, Febrero 2010 11
Testimonio: ICC-­‐01/04-­‐01/06-­‐T-­‐285-­‐Red-­‐ENG WT 17-­‐05-­‐2010 1/51 VR T. Misiones Salesianas 20 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
Sin pretensión de ser exhaustiva, estos son algunos de los factores que
facilitan la vinculación del menor a las hostilidades o su re-alistamiento:
-Niños que habitan en zonas de conflicto.
-Niños pertenecientes a familias que habitan en extrema pobreza.
-Niños excluidos del sistema escolar.
-Niños de la calle, abandonados, separados o cuyos familiares han muerto.
-Niños maltratados.
-Niños de familias desestructuradas.
-Niños víctima del rechazo social o familiar.
-Niños psicológicamente muy afectados.
5. TERCERA PARTE: EFECTOS DE LA DESPROTECCIÓN.
5.1.
Efectos sobre el individuo.
Los niños, por su especial vulnerabilidad, son el grupo que más sufre los daños
colaterales de un conflicto incluso mucho después del fin de las hostilidades:
“En Camboya, más de 4.000 niños desaparecieron entre 1979 y 1982. En El
Salvador continúa la búsqueda de los niños desaparecidos, cuyo número se
eleva a unos 8.000”.
En el caso de los niños vinculados a los conflictos armados podemos decir que
los efectos son aún más dramáticos, puesto que al daño físico y moral, muchas
veces irreparable, hay que añadir un componente psico-social que hace más
difícil la reinserción.
Los daños físicos van desde las lesiones y la discapacidad, hasta la muerte.
Las lesiones vienen producidas por abusos, torturas e incluso accidentes por la
manipulación inadecuada de armamento. En los países en vías de desarrollo
estos problemas se ven acrecentados por la falta de acceso de los menores a
los servicios de salud. El CICR pone un ejemplo muy claro sobre las
consecuencias que una amputación puede tener para un niño el resto de su
vida “necesitará acceso a los servicios de rehabilitación de por vida, y requerirá
también unas 25 prótesis a lo largo de su vida, sin contar las reparaciones y los
ajustes intermedios”- inviable en la mayoría de los casos por cuestiones
técnicas y económicas. -“En situaciones de conflicto, satisfacer estas
necesidades es prácticamente imposible, porque el acceso a los servicios de
rehabilitación no suele constituir una cuestión prioritaria. Esto, a su vez, reduce
la movilidad del niño y sus posibilidades de asistir a la escuela. Las
posibilidades de que alguna vez logren desempeñar un papel activo en la
sociedad se reducen drásticamente para los niños privados de educación”.
Misiones Salesianas 21 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
El contagio de enfermedades como el SIDA y otro tipo de ETS debido al
sometimiento a abusos sexuales, sobre todo en el caso de las niñas, o la
adicción a las drogas, también se cuentan entre los efectos de la
desprotección.
Existen problemas de salud específicamente femeninos como lesiones
vaginales y en el cuello del útero.
La mortalidad viene dada, además de por enfermedades o lesiones mal
curadas, por la participación directa en las hostilidades, castigos
ejemplarizantes por parte del grupo armado al que pertenezcan, por
venganza…
“En Guatemala, el 33% de los restos mortales que, de 1997 a 2000, fueron
exhumados de tumbas colectivas eran de niños. En Srebrenica murieron unos
800 niños”12
El Representante Especial del Secretario General para la cuestión de los niños
y los conflictos armados advierte en su informe del 2011 del alarmante
crecimiento de uso de niños muy pequeños, en algunos casos hasta de 8 años,
y discapacitados para portar y hacer estallar explosivos, incluso sin su
conocimiento.
Desde el punto de vista psicológico el tipo de trauma y su profundidad varían
en función las experiencias vividas, la duración, el contexto cultural en el que
se enmarcan y la capacidad de recuperación emocional de las víctimas. Se
pueden dar cuadros postraumáticos de ansiedad, depresión, trastornos de
conducta, terrores nocturnos, sintomatología derivada del abuso de
substancias, desregulación de los impulsos agresivos y de la conducta violenta,
junto a fuertes sentimientos de pérdida, soledad y desarraigo.
Los daños psicosociales son, principalmente, la estigmatización y el rechazo de
estos menores dentro de la comunidad e incluso de su propia familia, lo que les
lleva a la exclusión social. Sin embargo no siempre es así, el estudio realizado
por Neil Boothby en el caso de Mozambique advierte que muchos adultos ex
niños soldado siguen presentando algún síntoma de estrés postraumático, de
vez en cuando, cuyos instintos o sentimientos tratan de evitar y gestionar.
Respecto a la actitud de la comunidad indica que “extended family members,
neighboursand community members also are aware of these tendencies, and
typically respond with patience, advice or support”13.
12
Los niños y la guerra ¿Que significa protección para el CICR? CICR, 31 de Marzo de 2001 BOOTHBY Neil. What happens when child soldiers grow up? The Mozambique case study Intervention 2006, Volume 4, Number 3, Page 244 ^ 259. 13
Misiones Salesianas 22 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
En algunos contextos los niños pasan años sin recibir ningún tipo de educación
ni capacitación, lo que puede favorecer su aislamiento, impedir su
rehabilitación, y minar sus oportunidades de reinserción económico-social.
En el caso concreto de las niñas la situación es más delicada si cabe. A la
problemática anteriormente expuesta hay que añadirle el hecho de que las
niñas son frecuentemente utilizadas como esclavas sexuales, sometidas a
vejaciones y violaciones constantes, muchas se quedan embarazadas y otras
son obligadas o deciden abortar. La reinserción en estos casos se logra en
algunas ocasiones, pero en otras su autoestima queda completamente minada
y no vuelven a ser aceptadas por sus familias. Una vez terminado el conflicto
muchas de estas mujeres no encuentran otra salida que la prostitución.
5.2.
Efectos sobre la sociedad.
Continuando con la problemática especial de las niñas, llama la atención el
hecho de que, en los países que han sufrido durante varios años un conflicto
interno en el que se han utilizado indiscriminadamente niñas soldado, la
percepción de la mujer se degrada socialmente. Es decir, el uso de la mujer y
la niña como un objeto sexual, por parte de su propio entorno familiar y de la
comunidad es un hecho común que habitualmente queda impune, y cuya
visión, desgraciadamente, puede llegar a normalizarse socialmente.
Los ejemplos más claros, se pueden encontrar en Sierra Leona y Costa de
Marfil, pasados varios años desde la finalización del conflicto. En el primer país
el Centro de atención, acogida y reinserción de niñas, Fambul Don Bosco de
Freetown, afirma que el 90% de los casos que atienden son por denuncias que
las propias niñas hacen por violaciones. Lothar Wagner, responsable del
Centro, afirmaba que todas la instituciones que trabajaban en el sector de la
protección de la infancia se sorprenden de que el índice de violencia sexual
contra las niñas ha incrementado respecto a los años del propio conflicto, sin
que exista ningún estudio que arroje un poco de luz sobre las razones.
En el caso de Costa de Marfil el Secretario del Consejo de Seguridad de la
ONU afirmaba en un informe del 2007 que “aunque la mayor parte de los
incidentes de violencia sexual más graves se registraron durante los
enfrentamientos de 2002 y 2004, se cometen con frecuencia alarmante
violaciones y otros actos graves de violencia sexual contra los niños,
especialmente contra las niñas. Las violaciones de este tipo se registran en
todo el país”.14 Violencia sexual que se ha incrementado de forma alarmante
durante la última crisis vivida en el país.
14
Informe del Secretario General sobre los niños y el conflicto armado en Côte d’Yvoire. Consejo de Seguridad de la ONU, S/2007/515,30 de Agosto del 2007. Misiones Salesianas 23 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
En la sentencia contra Lubanga se puso de manifiesto la incidencia negativa de
la vinculación de menores a las hostilidades sobre la educación y el desarrollo
cognitivo, sus habilidades sociales y la baja productividad, lo que tiene una
repercusión directa en el desarrollo económico de un país.
El hecho de que queden impunes las violaciones graves de los DDHH y del
DIH y, en concreto de la protección otorgada a los niños, afecta gravemente a
los procesos de reconstrucción de una justicia y paz social, deja problemas
subyacentes en la sociedad, heridas abiertas y deseos de venganza, lo que
puede acabar desembocando en conflictos, crónicos o intermitentes.
Naciones Unidas advierte de que la rehabilitación psicológica y reintegración
social de los menores soldados es parte del proceso de reconciliación y
reconstrucción de la sociedad y una obligación, de acuerdo con el artículo 39
de la Convención de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Niños. Sin
embargo, no es sólo parte del proceso sino que es un clave para la
consecución del mismo.
5.3.
Efectos a nivel global.
La realidad nos permite ver los errores cometidos en muchos procesos de paz,
construidos sobre una base poco sólida o artificial, dando lugar a una realidad
actual poco halagüeña en algunos lugares del planeta. La globalización ha
traído consigo que el estallido de un conflicto, aunque sea interno, tenga
efectos inmediatos sobre el resto del planeta, otorgando a la prevención su
debido espacio dentro de la conciencia pública y el interés general.
Desde el punto de vista de la Seguridad, la expansión regional de los conflictos
asimétricos ha favorecido la extensión de las zonas controladas por grupos
armados y terroristas, sobre todo en las zonas del África subsahariana. Estos
grupos no se someten al DIH ni a los DDHH y el peligro de que puedan hacer
acopio no sólo de armas convencionales, sino de armas de destrucción masiva
y utilizarlas de forma indiscriminada contra la población civil es un riesgo y una
preocupación de la comunidad internacional.
Desde el punto de vista económico, la globalización ha traído consigo que un
conflicto, en cualquier parte del mundo donde existan recursos energéticos,
afecte a los países dependientes del mismo, por ejemplo en el Magreb y en
Oriente Medio.
Por último, desde el punto de vista humano, las catástrofes humanitarias
provocadas por estos conflictos generan un enorme volumen de personas
desplazadas y refugiadas que buscan protección en otros Estados, que
Misiones Salesianas 24 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
muchas veces se ven desbordados y muy limitados en recursos para
atenderlas adecuadamente
6. CUARTA
PARTE:
PROPUESTA
PROTECCIÓN ADICIONALES.
6.1.
DE
MEDIOS
DE
Marco normativo.
Desde el punto de vista legal y en relación con las lagunas mencionadas en
apartados anteriores, el DIH debería introducir una serie de novedades
normativas y lo más lógico parece ser buscar el consenso internacional para un
nuevo texto sobre la protección concreta del menor durante las hostilidades
que refunda la normativa existente, la mejore, se alinee con los DDHH y se
aplique sin distinción a conflictos armados internos e internacionales, con sus
particularidades, atendiendo a las posibilidades de protección.
En primer lugar elevar el límite de la edad legal de reclutamiento y la
participación de cualquier tipo en las hostilidades a los 18 años es lo más lógico
teniendo en cuenta el desarrollo de la persona y, dado que la mayor parte de
los Estados lo están incorporando a sus legislaciones internas, quedaría
salvado el primer problema para su aplicación, la apropiación.
Varias organizaciones internacionales llevan llamando la atención sobre este
hecho durante los últimos 20 años, pero el paso más importante procedente de
los titulares de obligaciones fue dado en la Conferencia Mundial sobre
Derechos Humanos, celebrada en Viena en 1993, en el que se sugirió al
Comité de Derechos del Niño que se elevase la edad de reclutamiento a los 18
años, lo que también fue acogido y recogido por la Resolución II de la XXVI
Conferencia Internacional de la Cruz Roja y la Media Luna Roja en 1995.
Posteriormente varias organizaciones de integración regional también han
llamado la atención sobre este hecho como la OUA, ECOWAS o la OEA.
Este sentir general es lo que ha hecho por ejemplo que el PFCDN incorpore
esta novedad.
No obstante, la prohibición debe ser taxativa en cualquier tipo de conflicto para
que pueda ser eficaz y a cualquier efecto, sea forzoso o voluntario, puesto que
existen muchas razones, poco objetivas que puedan inducir a un niño a
alistarse en las fuerzas armadas regulares.
Asimismo, aceptando que el desarrollo físico y psicológico de la persona no es
igual en cualquier parte del mundo ni en todas las personas, también deberían
ser regulados requisitos y limitaciones de esta índole.
En segundo lugar, establecer agravantes cuando se produzca, además,
desplazamiento de estos menores, se abuse sexualmente de ellos, se les
Misiones Salesianas 25 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
transmita enfermedades venéreas, se les obligue a consumir estupefacientes o
alcohol, cuando resulten heridos de gravedad y no se le preste un servicio
médico adecuado, queden mutilados y por lo tanto discapacitados o acaben
muertos. Se deberían introducir agravantes referidos al caso concreto de las
niñas por representar un grupo de especial riesgo, principalmente sobre todo
en cuanto se refiere a la imposición o inducción al aborto.
En tercer lugar, la responsabilidad por la comisión de delitos de guerra de
menores de entre 15 y 18 años debe ser estudiada en cada caso particular. No
debe ser posible que un menor, además de ser obligado a participar en las
hostilidades, sea castigado por ello. Esto podría imposibilitar la reinserción de
por vida del niño, por lo que en caso de vinculación voluntaria, lo más
apropiado es que las medidas punitivas sean de índole educativa, y enfocadas
a la reinserción. De hecho, el PFCDN reconoce a los menores implícitamente la
condición de víctimas, hayan participado voluntaria o involuntariamente en las
hostilidades, por lo que una pena privativa de libertad atentaría abiertamente
contra el interés superior del niño.
Lograr esta modificación parece algo lejano, teniendo en cuenta que aún
quedan muchos países por hacer efectivas las nomas internacionales sobre
justicia juvenil.
En cuarto lugar, la introducción de normas relativas a la reparación de las
víctimas, aunque sean meramente simbólicas (dadas las dificultades que
puedan plantearse en muchos de los casos), sería una medida, además de
justa, facilitadora de la reinserción social del menor y de la paz social
otorgándole un verdadero reconocimiento como víctima del conflicto.
En quinto lugar, se debe establecer la responsabilidad subsidiaria de los
Estados que combaten apoyados por milicias que utilizan niños soldado. En
este sentido la condena de la SCSL en el caso de Charles Ghankay Taylor ha
supuesto un gran paso para lograr este objetivo.
Asimismo, es imprescindible armonizar el régimen jurídico del Derecho
Internacional de los DDHH aplicable a Estados, grupos armados e incluso
grupos terroristas, que operen en conflictos armados, puesto que no debe ser
menos grave el reclutamiento llevado a cabo por uno y por otro, si bien es un
hecho que en el caso de los últimos sus actos y medidas suelen conllevar
efectos negativos, la proscripciones a las que nos referimos son igual de
dañinas para el niño en cualquiera de los casos.
Por último, para revestir estas normas de fuerza coercitiva es imprescindible la
revisión de Estatuto de Roma y su tipificación como crímenes de lesa
humanidad.
Misiones Salesianas 26 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
6.2.
Marco político-social.
Desde el punto de vista político-social es imprescindible la implementación de
políticas eficaces encaminadas a hacer cumplir las disposiciones contempladas
en los instrumentos de DIH y de DDHH. En particular, las disposiciones sobre
difusión, puesto que el primer impedimento para que se cumplan las garantías
mínimas que contienen estos instrumentos es el desconocimiento por quienes
tienen que cumplirlas, aplicarlas y exigirlas.
Es importante no sólo dar a conocer la normativa a la Sociedad civil, a las
comunidades y familias, también hay que dar a conocer las secuelas físicas y
psíquicas que las violaciones de la misma dejan en el menor, principalmente
porque sin ellas aquella puede no entenderse en algunos ambientes. Se trata
de que estas violaciones dejen de ser contempladas por los círculos de
protección del menor como una estrategia más de supervivencia en contextos
de miseria.
Muchos autores coinciden en que la inclusión y permanencia de los niños
dentro del sistema educativo, incluso durante un conflicto, evita el reclutamiento
tanto voluntario como obligatorio.
Desde el punto de vista meramente político las amnistías no pueden en ningún
caso limitar o amenazar el amparo otorgado por los DDHH y el DIH y, en
concreto, la protección del menor vinculado a las hostilidades. Se debe reparar
el daño y no se deben menoscabar los derechos de víctimas y sociedad en
general a conocer la verdad sobre las violaciones de derechos humanos
cometidas.
Por último, la promoción de la cohesión familiar y comunitaria es el elemento
más importante para garantizar la protección del menor, tanto en tiempos de
paz como de guerra.
Misiones Salesianas 27 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
7. CONCLUSIONES
El riguroso celo en protección del niño víctima de las hostilidades es una
exigencia de la conciencia humana y humanitaria. El desarrollo físico y psíquico
de estos niños constituye los cimientos sobre los se construirán las sociedades
futuras. Por lo que es inviable pensar en la estabilidad y justicia social,
indispensables para la construcción de una sociedad en paz, unida y
desarrollada, sin haber proporcionado el amparo debido a quienes, sin
quererlo, sin haberlo decidido e incluso sin entenderlo, se han visto envueltos a
si mismos y a sus allegados en los horrores de una guerra.
La Comunidad Internacional no sólo tiene el deber y la exigencia moral de
salvaguardar los derechos de los más indefensos sino que también es de su
interés, puesto que como se ha puesto de manifiesto un conflicto sin resolver
tiene su efecto inmediato en la seguridad internacional.
La falta de datos fiables sobre la cantidad de niños soldados existentes en la
actualidad limita la comprensión sobre la dimensión y la problemática real
existente, prueba de ello es que la mayor parte de las fuentes procedentes de
organizaciones internacionales que trabajan en este ámbito, llevan los últimos
diez años haciendo la misma aproximación, en torno a los 300.000 niños. Sin
embargo, se hace cada día mayor eco de su existencia en distintos puntos del
planeta y sobre la necesidad de preservar sus derechos y amortiguar los
inevitables sufrimientos que se desprenden de un conflicto armado.
El marco protector existente contra la participación de niños en las hostilidades
es claramente insuficiente y adolece de importantes defectos, siendo el más
importante la falta de consenso universal en cuanto a los instrumentos de
protección específica y el parco régimen sancionador por su violación. Sin
embargo, existe un espectro positivo y es el hecho de que se siguen
escuchando voces vez más fuertes por parte de Estados, organizaciones
internacionales, sociedad civil y particulares hacia un compromiso real con la
protección y defensa del menor víctima, siempre, de un conflicto armado. No
obstante, este esfuerzo deberá ser traducido en la aplicación de medidas de
carácter legislativo, administrativo, político, personales… de mayor efectividad
de las que actualmente se dispone.
Misiones Salesianas 28 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
8. GLOSARIO
CADBN: Carta Africana de los Derechos y Bienestar del Niño.
CDN: Convención de Derechos del Niño.
CG: Convenio de Ginebra.
CICR: Comité Internacional de Cruz Roja.
CPI: Corte Penal Internacional.
CSNU: Consejo de Seguridad de Naciones Unidas.
DDHH: Derechos Humanos.
DIH: Derecho Internacional Humanitario.
DUDH: Declaración Universal de Derechos Humanos.
LRA: Lord Resistance Army.
PA: Protocolo Adicional a los Convenios de Ginebra.
PFCDN: Protocolo Facultativo de la CDN relativo a la participación de los niños
en las hostilidades del año 2000.
PIDCP: Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos.
PIDESC: Pacto Internacional de Derechos Económicos, sociales y culturales.
OIT: Organización Internacional del Trabajo.
RDC: República Democrática del Congo
SCSL: Tribunal especial para Sierra Leona.
UPC/FLC: Unión de Patriotas Congoleños/Frente de Liberación de Congo.
Misiones Salesianas 29 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
CICR
- DUTLI, M. Niños combatientes prisioneros, Revista Internacional de la Cruz
Roja, nº 101. Spt. –Oct. 1990.
- Los niños y la guerra ¿Que significa protección para el CICR? CICR, 31 de
Marzo de 2001.
- Servicio de Asesoramiento en DIH. Protección jurídica de los niños en los
conflictos armados. CICR, 2003.
- DUTLI, M. La protección de los niños en los conflictos armados, en particular
la prohibición de la participación de los niños en las hostilidades y el régimen
jurídico aplicable. “Derecho internacional humanitario y temas de áreas
vinculadas", Lecciones y Ensayos nro. 78, Gabriel Pablo Valladares
(compilador), Lexis Nexis Abeledo Perrot, ps. 117 a 132. CICR ref.
T2003.49/0003, Buenos Aires, 2003.
- BARSTAD, K. Protección de los niños en conflictos armados. CICR, 10 de
Diciembre de 2007.
- Promoción y protección de los derechos del niño: declaración del CICR ante
las Naciones Unidas. CICR, 2011.
- Informe sobre el Taller: Los niños afectados por los conflictos armados y otras
situaciones de violencia. CICR, Ginebra, 14-16 de marzo de 2011. 4082/003
11.2011.
ONU
- Asamblea General del Consejo de Seguridad de Naciones Unidas. Informe:
Los niños y los conflictos armados. A/67/845-S/2013/254 de 15 de Mayo de
2013.
- Working Group on Children and Armed Conflict. Conclusions on children and
armed conflict in the Central African Republic. Consejo de Seguridad de la
ONU., S/AC.51/2011/5, 6 de Julio del 2011.
- Report of the Secretary-General on children and armed conflict in
Afghanistan., S/2011/55, 3 de Febrero de 2011.
- Report of the Secretary-General on children and armed conflict in Cha.
Consejo de Seguridad de la ONU, S/2011/64, 9 de Febrero de 2011.
- COOMARASWAMY Radhika. Comisión de Derechos Humanos. Annual report
of the Special Representative of the Secretary-General for Children and
Armed conflict. Asamblea General de la ONU, A/HRC/15/58, 3 de Septiembre
del 2010.
Misiones Salesianas 30 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
- Informe de la Representante Especial del Secretario General para la cuestión
de los niños y los conflictos armados. Asamblea general de la ONU, A/66/256,
3 de Agosto de 2011.
- Secretaría General. Children and armed conflict. Asamblea general de la ONU A/65/820–S/2011/250, 23 de Abril del 2011.
- COOMARASWAMY Radhika. Comisión de Derechos Humanos. Annual report
of the Special Representative of the Secretary-General for children and armed
conflict. Asamblea General de la ONU, A/HRC/18/38, 21 de Julio de 2011.
- Comité de Derechos del Niño. Consideration of reports submitted by States
parties under article 8, paragraph 1, of the Optional Protocol to the Convention
on the Rights of the Child on the involvement of children in armed conflict.
Convención de Derechos del Niño, CRC/C/OPAC/COD/CO/1, 7 de Marzo del
2012.
- Informe del Secretario General sobre los niños y el conflicto armado en el
Sudán. Consejo de Seguridad de Naciones Unidas, S/2011/413, 5 de Julio de
2011.
- Informe del Secretario General sobre los niños y el conflicto armado en Côte
d’Yvoire. Consejo de Seguridad de la ONU, S/2007/515,30 de Agosto del
2007.
- Guía del Protocolo facultativo sobre la participación de niños y niñas en los
conflictos armados. UNICEF, Nueva York, 2004.
OTROS
- Child Soldier Global Report. Coalition to stop the Use of Child Soldier, 2008.
- Briefing Paper: Democratic Republic Of The Congo.Mai Mai Child Soldier
Recruitment And Use: Entrenched And Unending. Coalition to stop the Use of
Child Soldier, Febrero 2010.
- Report to the Committee on the Rights of the Child in advance of the DRC
initial report on the Optional Protocol to the Convention on the Rights of the
Child on the involvement of children in armed conflict. COALITION TO STOP
THE USE OF CHILD SOLDIERS, República Democrática del Congo, Abril
2011.
- Niños y Niñas Soldado, guía didáctica para educadores y educadoras.
Coalición española para acabar con la utilización de niños y niñas soldados.
Fundación SM, 21 de Septiembre del 2006.
- Niños, niñas y adolescentes vinculados al conflicto armado. ARC –Acciones
por los Derechos del Niño, 25 de Enero del 2004.
- OJINAGA RUIZ, Mª Rosario, “Niños soldados: comentarios al Protocolo
Facultativo de la Convención sobre los derechos del niño relativo a la
participación de los niños en los conflictos armados”, Revista Española de
Derecho Militar, nº 80, julio-diciembre 2002, págs. 41-103.
Misiones Salesianas 31 PROTECCIÓN DE NIÑOS SOLDADO EN DIH.
Eficacia en la protección.
- VAL GARIJO Fernando, El Ordenamiento Jurídico Internacional ante el
Problema De Los Niños Soldado.
- Las Niñas Soldados: En Busca De La Dignidad Arrebatada. Obra social La
Caixa. Ponencias de las jornadas. Madrid, noviembre de 2008.
JURISPRUDENCIA
- « Le Procureur c. Thomas Lubanga Dyilo». Décision sur la confirmation des
charges. Corte Penal Internacional, ICC-01/04-01/06, Enero 2007.
- «Le Procureur c. Thomas Lubanga Dyilo» ANNEXE I : Application des arrêts
de la Chambre d'appel du 14 décembre 2006. Corte Penal Internacional. ICC01/04-01/06-803-Anx1, Febrero 2007.
- «The Prosecutor v. Thomas Lubanga Dyilo» Prosecution's Submission of
Supplementary Questions for the Court Expert on Child Soldiers and Trauma.
Corte Penal Internacional, ICC-01/04-01/06, Marzo 2009.
Misiones Salesianas 32