DERECHOS HUMANOS Y VIH-SIDA EN ECUADOR

HL
DERECHOS HUMANOS Y VIH-SIDA EN ECUADOR
Patricio Benalcázar Alarcón1
Preguntas y respuestas más necesarias.
1. Cuáles son los principios ético-jurídico-sociales más importantes
en el tema del VIH/SIDA?

El principio de la autonomía, cuya base es la libre determinación de
las personas respecto a su cuerpo, su salud desde la perspectiva de los
valores que informan los derechos humanos.
El principio de autonomía y libertad está consagrado en los instrumentos
internacionales de derechos humanos y en las constituciones, como un
marco esencial para el respeto de la vida, la integridad y la seguridad de
las personas
“Con la aparición del VIH/SIDA se ha sometido a las personas a pruebas
o tratamientos sin consentimiento, o de impedir su libertad, violando por
lo tanto el derecho a la autonomía. Para proteger este derecho, la
aplicación de la prueba solo debe hacerse a la persona que
voluntariamente lo desee y que haya sido preparada psicológicamente
en caso de que resulte positiva”2
Presidente de la Fundación Regional de Asesoría en Derechos Humanos, INRED 2001 – 2004, Abogado
y defensor de Derechos Humanos, miembro del equipo legal, capacitador e investigador social.
2
CHANG Jenit, VIH/SIDA y Derechos Humanos en Ecuador, Tesis de Licenciatura, 1997, pag. 54.
1

El principio de la confidencialidad, que se basa en la confianza y
secreto entre el profesional y el paciente, el respeto a la intimidad
favorece para un adecuado tratamiento.
“Los resultados positivos de las pruebas de detección del VIH tienen
consecuencias sumamente negativas para la persona pudiendo provocar
reacciones discriminatorias y estigmatizantes. De ahí que: “el respeto
por el derecho a la confidencialidad ha sido identificado como una de las
premisas fundamentales para contener la enfermedad. Su razón es
evidente: si la prueba de detección del VIH y sus resultados no se
mantienen bajo la más estricta confidencialidad, es de esperarse que
sean pocas las personas que estén dispuestas a someterse a tales
exámenes, previendo las nefastas consecuencias que la publicidad de
esta información le acarrearía”3

El principio de no discriminación, que se sustenta en el derecho a la
igualdad y a no ser excluido/a por ninguna condición especial, es una
de las piedras angulares de los derechos humanos.
Generalmente, cuando se conoce que una persona vive con el VIH/SIDA
se la discrimina y se la rechaza en la atención médica, en los centros
educativos, se pierde el empleo y la vivienda, se produce una separación
de la familia y los peligros de la propagación de la enfermedad se
multiplican.

El principio de la salud, que contempla dos aspectos:
* Garantizar la atención de la salud individual, es decir la atención médica.
* Garantizar las condiciones de salud pública de la sociedad
“ La atención en salud no solo abarca la prestación hospitalaria y
ambulatoria como un derecho del individuo, sino que requiere la atención
de los aspectos emocionales y sociales de la enfermedad, para lograr una
prevención y una cura respetuosa de la dignidad humana.”4
La salud pública ha sido definida como la “ciencia y el arte de prevenir las
enfermedades, prolongar la vida humana y fomentar la salud y la eficiencia
física y mental mediante el esfuerzo organizado de la comunidad”, lo que
evidencia una necesidad de acciones sanitarias de prevención que
fomenten la responsabilidad de las comunidades ante la pandemia y no a
3
Obra citada, que refiere a HATCH, Madelle, Los derechos humanos y civiles y la prevención del VIH y
SIDA en el Ecuador, agosto/1994, documento, pag. 4
4
Obra citada, pag. 56.
medidas asistencialistas y compulsivas, que vulneren los derechos
individuales y sociales.”5
2. Las personas que viven con VIH/SIDA tienen protección legal y
constitucional en Ecuador?
Si existe protección constitucional y legal para las personas que viven con el
VIH/SIDA.
Desde el marco constitucional se establece que el Ecuador es un Estado Social
de Derecho6, lo que debe ser interpretado como aquella responsabilidad
pública que asume el Estado, dirigida a prevenir, proteger y promocionar las
prestaciones sociales y la protección de los derechos humanos, en la búsqueda
del bien común.
En el artículo 3 de la Constitución, numeral 3 se establece que el primordial
deber del Estado es la vigencia de los derechos humanos, la seguridad
social, la erradicación de la pobreza y el progreso económico y social de todos
sus habitantes.
Además, en el artículo 23 numeral 3 de la Carta Suprema, se establece que los
derechos serán garantizados sin discriminación alguna “en razón de
nacimiento, edad, sexo, etnia, color, origen social, idioma, religión, filiación
política, posición económica, orientación sexual, estado de salud,
discapacidad, o diferencia de cualquier otra índole.”7
El derecho a la salud, se encuentra consagrado en la sección cuarta, del Título
III de la Constitución Política (va desde el artículo 42 al artículo 46).
Desde nuestro punto de vista, el derecho a la salud debe construirse desde una
visión holística, al respecto podemos afirmar lo siguiente:
“El derecho a la salud garantiza que todas las personas gocen de una
convivencia armónica con la madre tierra, consigo mismo y con los demás,
encaminada al bienestar integral, a la plenitud y tranquilidad espiritual,
individual y social.
La salud se relaciona con todos los derechos humanos y con la construcción de
una cultura a favor de la vida; desde el conocimiento integral del cuerpo hasta
el cuidado del medio ambiente”8
5
Obra citada, pag. 56
Artículo 1 de la Constitución
7
Artículo 23 numeral 3 de la Constitución Política vigente.
8
FUNDACION REGIONAL DE ASESORIA EN DERECHOS HUMANOS, Derecho a la Salud,
Manual Popular de la nueva Constitución ecuatoriana, Serie 2 Capacitación, Comunicaciones INREDH,
1999, pag. 34.
6
A partir de esta noción del derecho a la salud, podemos decir que el Estado se
obliga a prevenir, garantizar y promover el derecho a la salud de la siguiente
manera:
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9
Asegurando una adecuada alimentación y nutrición, especialmente de
las madres y niños;
Aportando en la información y educación en cuanto a salud sexual y
reproductiva que implique la equidad de género9 y la erradicación de la
violencia intrafamiliar, como causa de subordinación que genera efectos
dañosos (embarazos no deseados, abortos, enfermedades de
trasmisión sexual como el VIH/SIDA, etc.);
Requiriendo la promulgación de leyes en beneficio de la maternidad y
paternidad responsables, donde entre otras acciones, se deberá
propender a la disminución de la muerte de mujeres por maternidad o
de niños por desnutrición.
Obligándose a una prestación eficiente de servicios (agua potable,
saneamiento ambiental, electricidad, alcantarillado, etc.);
Impulsando ambientes saludables (familiares, laborales, comunitarios)
en los que se desestimule conductas nocivas como el alcoholismo,
drogadicción entre otras. Así entonces, las instituciones encargadas de
la salud, promocionarán hábitos saludables en los espacios
mencionados, respetando las diversas concepciones y demandas de la
población perteneciente a grupos humanos diferentes por razones de
cultura, sexo, edad, orientación sexual, situación económica, estado de
salud, etc. Dichas acciones deberán propiciar el fortalecimiento de la
identidad y autoestima de las personas y poblaciones con que se
trabaje10.
Ofreciendo servicios de atención en salud de carácter permanente,
eficiente, social y de calidad. Estos programas y acciones de salud
pública serán gratuitos y deberán atender a todas las personas que lo
necesiten.
Impulsando la participación ciudadana activa y permanente para la
construcción de las políticas de salud desde la diversidad de las
concepciones y las necesidades, a través de un sistema nacional de
salud que fortalezca la integración de las entidades públicas,
autónomas, privadas y comunitarias, de manera descentralizada,
desconcentrada y participativa.
Garantizando y promoviendo la medicina tradicional y alternativa,
incorporando aquellas prácticas del saber tradicional de los pueblos
indígenas y negros; y el saber popular que subsiste en espacios
familiares y comunitarios.
Desde la norma constitucional se plantea los aspectos relacionados a la salud sexual y reproductiva y a
los derechos sexuales y reproductivos.
10
Aspecto relacionado con la identidad, como expresión individual y colectiva

Protegiendo la salud de la población, garantizando la vida en un medio
ambiente sano y ecológicamente equilibrado que permita un desarrollo
sustentable.
Finalmente, la normativa constitucional en el campo de la salud, establece que
el funcionamiento de las entidades públicas correspondientes, será financiado
por el aporte obligatorio, suficiente y oportuno que se determine en el
Presupuesto General del Estado, por el aporte de aquellos beneficiarios del
sistema de salud que tengan la capacidad de pagar por los servicios que
reciban, y, por otras fuentes que la ley señale.
Protección legal sobre VIH/SIDA
En el Ecuador, la legislación sobre VIH/SIDA se encuentra establecida de
manera específica en la Ley para la Prevención y Asistencia Integral del
VIH/SIDA, publicada en el Registro Oficial No. 58 del 14 de abril del 2000.
A través de las disposiciones expresas de este instrumento legal, se declara
que es “de interés nacional la lucha contra el Síndrome de Inmuno Deficiencia
Adquirida (SIDA)…”11, para lo cual el Estado ecuatoriano se compromete a:
 Prevenir la enfermedad a través de:
1. La vigilancia y control epidemiológico, por intermedio del Instituto Nacional
del SIDA, organismo dependiente del Ministerio de Salud Pública, que
deberá informar anualmente el impacto social de la enfermedad, sus
resultados y la aplicación de los programas relacionados a la problemática.
2. Fomentar la creación y vigilar el funcionamiento de los laboratorios y bancos
de sangre públicos o privados, que realicen y guarden información sobre
diagnósticos del VIH. Los laboratorios y bancos de sangre deberán
registrarse obligatoriamente en el Ministerio de Salud.
3. Elaboración de planes educativos a nivel primario y medio
4. Realización de campañas masivas de difusión para la prevención, dirigidas
a la población en general, en idioma español, e idioma de los pueblos
indígenas
 En la ley se plantean principios y mecanismos de protección, así:
1. El tratamiento de las personas afectadas por el VIH/SIDA y de las
enfermedades asociadas tendrá el carácter de gratuito. El Instituto
Nacional del SIDA administrará el Banco de Medicamentos para las
personas viviendo con el VIH/SIDA.
2. El principio de no discriminación12, que contiene que “se precautelará los
derechos, el respeto, la no marginación y la confidencialidad de los
11
Artículo primero de la Ley para la Prevención y Asistencia Integral del VIH/SIDA.
datos de las personas afectadas con el virus de Inmuno Deficiencia
Adquirida (VIH)”.13
3. La asistencia institucional y profesional obligatoria a las personas que
soliciten el diagnóstico, atención o remisión, en los casos relacionados al
VIH/SIDA (cuando el profesional o institución no tenga la capacidad
técnica de tratar). Toda institución o profesional de salud, del área
pública o privada que no cumpla con esta obligación social, “será
responsable por negligencia, debiendo ser juzgada y sancionada por las
autoridades competentes de acuerdo con la Constitución Política y las
leyes de la República.”14
4. Las personas que han sido afectadas por el VIH/SIDA, producto de la
negligencia de quien los hubiera atendido, tendrán derecho a iniciar
acciones penales, administrativas (especialmente si son funcionarios/as
públicos) y civiles (indemnización), contra quien sea responsable del
obrar dañoso como persona natural y cuando la acción sea procedente,
como persona jurídica. Si el responsable del obrar negligente, se
desempeñare en una entidad del Estado, la responsabilidad se
considerará de carácter objetiva (conforme al artículo 20 de la
Constitución Política vigente) y la reparación (léase indemnización en
éste caso) del daño le corresponderá al Estado, sin perjuicio de las
acciones penales y administrativas a que hubiere lugar, o, el derecho de
repetición que le asiste al Estado.
Para ejecutar esta acción, el perjudicado/a debe demandar a la máxima
autoridad de la instancia del Estado que le causó perjuicios, para el efecto
existe el Estatuto Jurídico de la Función Ejecutiva y de no tener respuesta
favorable o en silencio de la administración, demandará el caso ante el
Tribunal de lo Contencioso Administrativo.
5. Las personas afectadas con el VIH/SIDA o sus familiares que fueren
víctimas de discriminación y cuyos derechos han sido vulnerados podrán
acudir ante las instancias correspondientes de la Defensoría del Pueblo
para que patrocine sus demandas; el Ministerio Fiscal, cuando se trate
de delitos; jueces de lo laboral por violaciones en esta materia y
autoridades superiores cuando sean funcionarios/as públicos. También
podrán interponer todas las acciones constitucionales (garantías) que les
asiste en caso de que consideren que se ha violentado algún derecho
constitucionalmente declarado.
Artículo 7 de Ley para la Prevención y Asistencia Integral del VIH/SIDA. “Ninguna persona será
discriminada a causa de estar afectada por el VIH/SIDA o fallecer por esta causa”
13
Ley cit. Artículo 1
14
Inciso segundo del artículo 8 de la Ley mencionada.
12
6. Qué mecanismos legales tienen las personas que viven con el
VIH/SIDA si se viola algún derecho constitucional?
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Si a las personas viviendo con el VIH/SIDA se les priva del derecho a la
libertad de manera arbitraria, cuando no exista orden de autoridad
competente que demuestre que han cometido alguna infracción penada
con la prisión; pueden interponer la acción de HABEAS CORPUS, ante
el Alcalde del Municipio donde se le privó de la libertad. (Ver artículo 93
de la Constitución)
Si se atenta contra la honra y vida privada de las personas viviendo con
el VIH/SIDA, al registrar sus datos de salud en registros públicos y
privados y estos afecten sus derechos humanos, pueden interponer la
acción de HABEAS DATA ante un Juez Civil del lugar donde se
encuentran los registros, para que proceda a la eliminación o anulación
de los mismos.(Ver artículo 94 de la constitución)
Si se viola cualquier otro derecho constitucional, por su condición de
personas viviendo con el VIH/SIDA, puede interponer la acción de
AMPARO CONSTITUCIONAL, especialmente cuando las acciones u
omisiones dañosas provengan de instituciones o funcionarios públicos.
(Ver artículo 95 de la Constitución)
Por cualquier violación a los derechos constitucionales, las personas
que viven con el VIH/SIDA pueden acudir con una petición o queja ante
la DEFENSORIA DEL PUEBLO de la localidad donde se produjeron los
hechos. (Ver artículo 96 de la Constitución)
Además, las personas que viven con el VIH/SIDA pueden presentar
cualquier reclamación ante las autoridades de las instituciones que
violaron sus derechos humanos, para lo cual ejercerán el derecho de
PETICIÓN, establecido en el artículo 23 numeral 15 de la Constitución.
3. Las personas que viven con VIH/SIDA pueden contraer matrimonio
en el Ecuador?
Si pueden contraer matrimonio, cuando de manera libre y espontanea
consienten en hacerlo. (Ver artículo 81 y siguientes del Código Civil)
4. Puede una persona viviendo con el VIH/SIDA reconocer
voluntariamente a un hijo/a e inscribirlo en el Registro Civil?
Si puede, pues el reconocimiento es un acto libre y voluntario del padre o la
madre que reconoce su condición (Ver artículo 262 y 263 del Código Civil)
5. Puede perder la patria potestad sobre sus hijos/as una persona
viviendo con el VIH/SIDA?
No la pierde, pues no es causal de pérdida o suspensión de la patria
potestad, conforme a las reglas establecidas en el Código Civil y Código de
Menores. (Ver Título XI, artículo 300 y siguientes del Código Civil, así como
la Sección Segunda, del artículo 46 y siguientes del Código de Menores)
6. Las personas viviendo con el VIH/SIDA pueden ser nombradas
tutores de menores o curadores (representantes) de interdictos
(ebrios consuetudinarios, toxicómanos, dementes u otros)?
Si pueden, pues no está incluida su condición como una incapacidad para
ejercer dichos cargos (ver artículo 536 del Código Civil), sin embargo
podría excusarse libremente de ejercer la tutoría o curaduría al aducir que
adolece de grave enfermedad habitual (Ver artículo 552 numeral 6 del
Código Civil)
7. Las personas viviendo con el VIH/SIDA pierden sus derechos de
propiedad sobre sus bienes muebles e inmuebles por su condición
de salud?
No pierden su derecho por ningún motivo. Sobre sus bienes pueden ejercer
el derecho de uso, goce y posesión.
8. Pueden perder el derecho a heredar las personas que viven con el
VIH/SIDA?
No pierden el derecho a heredar, pues no constituye causal de
desheredamiento (Ver artículo 1252 del Código Civil)
9. Pierde el derecho de tenencia de los hijos menores de edad, una
persona viviendo con el VIH/SIDA?
No pierde la tenencia de los hijos/as, pues su condición de salud no atenta
a los intereses materiales, morales y no es un peligro grave a la integridad
del menor (Ver artículos 53 y 55 del Código de Menores)
10. Puede una persona viviendo con el VIH/SIDA adoptar a un menor de
edad?
Si pueden, pues por su condición de salud no están excluidos/as de adoptar
(Ver artículo 111 del Código de Menores)