transacciones sospechosas

02/04/2014
EL DELITO DE OMISIÓN DE REPORTE DE
OPERACIONES O TRANSACCIONES SOSPECHOSAS
EN EL DECRETO LEGISLATIVO 1106
EXPOSITOR:
DR. VÍCTOR ROBERTO PRADO SALDARRIAGA
DOCTOR EN DERECHO
CATEDRÁTICO DE DERECHO PENAL
JUEZ SUPREMO TITULAR DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
SUMARIO
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
DELITOS PERIFÉRICOS AL LAVADO DE ACTIVOS.
ANTECEDENTES INTERNACIONALES.
SUJETOS OBLIGADOS Y DEBERES ESPECIALES.
POSICIÓN DE GARANTE DE LOS SUJETOS OBLIGADOS.
OBLIGADOS
FUNCIÓN DE LAS SEÑALES DE ALERTA.
CONCEPTOS
OPERATIVOS
DE
OPERACIONES
Y
TRANSACCIONES INUSUALES Y SOSPECHOSAS.
MODALIDADES DE REGULACIÓN DE LA OMISIÓN DE
REPORTE DE OPERACIONES Y TRANSACCIONES
SOSPECHOSAS.
SOSPECHOSAS
EL DELITO DE OMISIÓN DE REPORTE DE OPERACIONES Y
TRANSACCIONES SOSPECHOSAS EN EL DECRETO
LEGISLATIVO 1106.
8.1. MODALIDADES DELICTIVAS REGULADAS .
8.2. PRINCIPALES CARACTERÍSTICAS TÍPICAS.
8.3. PENALIDAD CONMINADA.
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DELITOS PERIFÉRICOS AL
LAVADO DE ACTIVOS
SON TIPOS PENALES ESPECIALES Y AUTÓNÓMOS
QUE DESCRIBEN Y CRIMINALIZAN CONDUCTAS
CONEXAS O COMPLEMENTARIAS A
DELITOS
CENTRALES O BÁSICOS.
EN EL DECRETO LEGISLATIVO 1106 ENCONTRAMOS DOS DELITOS
PERÍFERICOS AL LAVADO DE ACTIVOS Y QUE SON LOS
SIGUIENTES:
1. OMISIÓN DE REPORTE DE OPERACIONES Y TRANSACCIONES
SOSPECHOSAS (ARTÍCULO 5°).
2. REHUSAMIENTO, RETARDO Y FALSEDAD EN EL SUMINISTRO
DE INFORMACIÓN ( ARTÍCULO 6°).
ANTECEDENTES
INTERNACIONALES
Grupo de Acción Financiera internacional
“LAS INSTITUCIONES FINANCIERAS DEBEN PRESTAR ESPECIAL
ATENCIÓN
Ó
A TODAS LAS TRANSACCIONES COMPLEJAS,
INSÓLITAS O SIGNIFICATIVAS, Y A TODOS LOS PATRONES DE
TRANSACCIONES NO HABITUALES QUE NO TENGAN UN
PROPÓSITO ECONÓMICO O LEGAL EVIDENTE. EN LA MEDIDA DE
LO POSIBLE DEBEN EXAMINARSE LOS ANTECEDENTES Y EL
OBJETO DE DICHAS TRANSACCIONES, CONSIGNANDO LAS
CONCLUSIONES POR ESCRITO,
ESCRITO
Y PONIENDO ESTAS A
DISPOSICIÓN COMO AYUDA PARA LOS SUPERVISORES, LOS
AUDITORES Y LOS ORGANISMOS DE APLICACIÓN DE LA LEY”
(RECOMENACIÓN NÚMERO 14 DEL TEXTO ORIGINAL GAFI)
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ANTECEDENTES
INTERNACIONALES
Grupo de Acción Financiera internacional
“SI UNA INSTITUCIÓN
Ó FINANCIERA SOSPECHA O TIENE MOTIVOS
RAZONABLES PARA SOSPECHAR QUE LOS FONDOS SON EL
PRODUCTO DE UNA ACTIVIDAD DELICTIVA, O ESTÁN
RELACIONADOS CON LA FINANCIACIÓN DEL TERRORISMO, SE LE
DEBE EXIGIR, POR LEY, A QUE INFORMEN RÁPIDAMENTE DE SUS
SOSPECHAS A LA UNIDAD DE INTELIGENCIA FINANCIERA (UIF)”
(RECOMENACIÓN NÚMERO 20 DEL NUEVO TEXTO GAFI)
ANTECEDENTES INTERNACIONALES
Reglamento Modelo de la CICAD-OEA
1.
LAS INSTITUCIONES FINANCIERAS PRESTARÁN ESPECIAL ATENCIÓN A
TODAS LAS TRANSACCIONES, EFECTUADAS O NO, COMPLEJAS,
INSÓLITAS, Y A TODOS LOS PATRONES DE TRANSACCIONES NO
HABITUALES Y A LAS TRANSACCIONES NO SIGNIFICATIVAS PERO
PERIÓDICAS, QUE NO TENGAN UN FUNDAMENTO ECONÓMICO O LEGAL
EVIDENTE.
2.
AL SOSPECHAR QUE LAS TRANSACCIONES DESCRITAS EN EL NUMERAL 1
DE ESTE ARTÍCULO PUDIERAN CONSTITUIR O ESTAR RELACIONADAS CON
UN DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS O FINANCIAMIENTO DEL
TERRORISMO,
LAS
INSTITUCIONES
FINANCIERAS
DEBERÁN
COMUNICARLO INMEDIATAMENTE A LAS AUTORIDADES COMPETENTES,
ESPECIALMENTE A LA MENCIONADA EN EL ARTÍCULO 13 DE ESTE
REGLAMENTO.
(ARTÍCULO 19° REGLAMENTO MODELO CICAD-OEA)
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ANTECEDENTES INTERNACIONALES
Reglamento Modelo de la CICAD-OEA
3.
LAS INSTITUCIONES FINANCIERAS PRESTARÁN ESPECIAL ATENCIÓN A
TODAS LAS TRANSACCIONES, EFECTUADAS O NO, COMPLEJAS, INSÓLITAS,
Y A TODOS LOS PATRONES DE TRANSACCIONES NO HABITUALES Y A LAS
TRANSACCIONES NO SIGNIFICATIVAS PERO PERIÓDICAS, QUE NO TENGAN
UN FUNDAMENTO ECONÓMICO O LEGAL EVIDENTE.
4.
AL SOSPECHAR QUE LAS TRANSACCIONES DESCRITAS EN EL NUMERAL 1
DE ESTE ARTÍCULO PUDIERAN CONSTITUIR O ESTAR RELACIONADAS CON
UN DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS O FINANCIAMIENTO DEL TERRORISMO,
LAS
INSTITUCIONES
FINANCIERAS
DEBERÁN
COMUNICARLO
INMEDIATAMENTE A LAS AUTORIDADES COMPETENTES,
COMPETENTES ESPECIALMENTE A
LA MENCIONADA EN EL ARTÍCULO 13 DE ESTE REGLAMENTO.
(ARTÍCULO 19° REGLAMENTO MODELO CICAD-OEA)
SUJETOS OBLIGADOS Y
DEBERES ESPECIALES
EL PRINCIPAL OBJETIVO DE LAS POLITICAS Y
ESTRATEGIAS DE PREVENCIÓN
Ó DEL LAVADO DE
ACTIVOS ES PROMOVER QUE LOS SUJETOS
OBLIGADOS PUEDAN IDENTIFICAR TRANSACCIONES
U OPERACIONES INUSUALES Y A PARTIR DE ELLO
DETECTAR Y COMUNICAR A LA
AUTORIDAD
COMPETENTE
LAS
TRANSACCIONES
U
OPERACIONES
SOSPECHOSAS
DE
ESTAR
UTILIZANDO ACTIVOS ILEGALES.
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DEBERES ANTILAVADO DE LOS
SUJETOS OBLIGADOS
1.
IDENTIFICAR COMO SOSPECHOSAS LAS TRANSACCIONES U
OPERACIONES EFECTUADAS,
EFECTUADAS FRUSTRADAS O INCONCLUSAS
QUE RESULTEN COMPLEJAS, INSOLITAS, SIGNIFICATIVAS, NO
HABITUALES, NO SIGNIFICATIVAS PERO PERIODICAS, QUE NO
TENGAN UN FUNDAMENTO LÓGICO, ECONOMICO O LEGAL
QUE JUSTIFIQUE SU REALIZACIÓN (DEBER DE DILIGENCIA)
2.
COMUNICAR INMEDIATAMENTE A LA UNIDAD DE INTELIGENCIA
FINANCIERA
LAS
TRANSACCIONES
U
OPERACIONES
SOSPECHOSAS DETECTADAS (DEBER DE REPORTE)
3.
MANTENER RESERVA Y NO INFORMAR AL CLIENTE O A
TERCEROS EL REPORTE REALIZADO O EL SUMINISTRO DE
INFORMACIÓN SOILICITADA POR AUTORIDAD COMPETENTE
( DEBER DE CONFIDENCIALIDAD Y RESERVA)
PARA LA PREVENCIÓN DEL LAVADO DE ACTIVOS
LOS SUJETOS OBLIGADOS REQUIEREN:
 CONOCIMIENTO DE LOS CLIENTES
 CONCOCIMIENTO DE SU PERSONAL
 CONOCIMIENTO DEL MERCADO FINANCIERO
Y DE
SUS OPERACIONES.
 CAPACITACION
PERMANENTE
EN
LAS
MEDIDAS
ANTILAVADO.
 REGISTRO DE LAS TRANSACCIONES INUSUALES.
 REPORTE DE LAS TRANSACCIONES SOSPECHOSAS.
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POSICIÓN DE GARANTE DE
LOS SUJETOS OBLIGADOS
LOS SUJETOS OBLIGADOS AL REPORTE
DE TRANSACCIONES U OPERACIONES
SOSPECHOSAS, SUS EMPLEADOS Y
FUNCIONARIOS ASUMEN UNA POSICIÓN
DE GARANTE DE LA TRANSPARENCIA Y
ESTABILIDAD DEL SISTEMA ECONOMICO FINACIERO,
ASÍ
COMO
DE
LA
OPERATIVIDAD Y EFICACIA DE LAS
MEDIDAS DE PREVENCIÓN DEL LAVADO
DE ACTIVOS.
FUNCIÓN DE LAS SEÑALES DE ALERTA
LA EXPERIENCIA ACUMULADA POR LOS SECTORES VULNERABLES A
OPERACIONES DE LAVADO DE ACTIVOS, ASÍ COMO LAS TIPOLOGÍAS
CONTRUÍDAS POR LOS ORGANISMOS ESPECIALIZADOS PARA LA
PREVENCIÓN Y CONTROL
CONTRO DE ESTE DELITO,
DE ITO HAN IDO IDENTIFICANDO
SITUACIONES Y PRÁCTICAS ANÓMALAS, POTENCIALES O LATENTES,
DETRÁS DE LAS CUALES SE PUEDE ESTAR INICIANDO O ENCUBRIENDO
UN PROCESO DE BLANQUEO DE DINERO ILEGAL.
POR CONSIGUIENTE, LA PRESENCIA DE TALES ACTOS Y PRÁCTICAS
IRREGULARES E ILÓGICAS EN LA REALIZACIÓN DE RUTINAS PROPIAS DE
LOS NEGOCIOS U OPERACIONES FINANCIEROS, COMERCIALES,
EMPRESARIALES O DE SERVICIOS PROFESIONALES SON CONSIDERADAS
SEÑALES DE ALERTA DE OPERACIONES INUSUALES O SOSPECHOSAS.
SE SUELE SOSTENER QUE EXISTE UNA RELACIÓN IMPORTANTE ENTRE
SEÑALES DE ALERTA E INDICIOS CONTINGENTES DE UNA POSIBLE
OPERACIÓN DE LAVADO DE ACTIVOS.
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TRANSACCIONES INUSUALES
UNA TRANSACCION ES INUSUAL CUANDO SU CUANTIA O
CARACTERISTICAS NO GUARDAN RELACION CON LA
ACTIVIDAD ECONOMICA DEL CLIENTE O QUE, POR SU
NUMERO, POR LAS CANTIDADES TRANSADAS O POR SUS
CARACTERISTICAS PARTICULARES, SALEN DE LOS
PARAMETROS DE NORMALIDAD ESTABLECIDOS PARA
DETERMINADO SEGMENTO DEL MERCADO.
LA COMPARACION DE LAS TRANSACCIONES INUSUALES
DETECTADAS CON LA INFORMACION ACERCA DE LOS
CLIENTES Y LOS MERCADOS DEBE DE PERMITIR AL BANCO
IDENTIFICAR UNA TRANSACCION SOSPECHOSA.
TRANSACCIONES SOSPECHOSAS
UNA TRANSACCION ES IDENTIFICADA COMO SOSPECHOSA
CUANDO EXISTEN INDICIOS DE QUE ESTA RELACIONADA
CON EL TRAFICO ILICITO DE DROGAS O CON ACTIVIDADES
ILICITAS EN GENERAL.
EN LA IDENTIFICACION DE OPERACIONES SOSPECHOSAS
ES NECESARIO ATENDER LAS “SEÑALES DE ALERTA”
COMO SON: QUE LA ACTIVIDAD DEL CLIENTE NO ES
CONGRUENTE CON SUS ACTIVIDADES HABITUALES, QUE
SE DAN INTENTOS DE INCUMPLIR CON LOS REQUISITOS
DE INFORMACION O DILIGENCIAMIENTO DE FORMATOS,
ETC.
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MODALIDADES DE TRATAMIENTO LEGAL
DE LA OMISIÓN DE REPORTE
DE OPERACIONES O TRANSACCIONES SOSPECHOSAS
1. EN LA ACTUALIDAD ES POSIBLE IDENTIFICAR CUATRO MODALIDADES
MODALIDADES::
1. PAISES QUE TIPIFICAN LA OMISION DE REPORTE COMO DELITO AUTONOMO:
AUTONOMO:
– COLOMBIA
COLOMBIA:: ARTICULOS 325°
325° Y 325°
325°A DEL CODIGO PENAL (2009
2009))
– ESLOVENIA
ESLOVENIA:: ARTICULO 27 DE LA LEY SOBRE PREVENCION DEL BLANQUEO DE DINERO
(1994
1994)).
– SUIZA
SUIZA:: ARTICULO 305º
305º ter DEL CODIGO PENAL (1994
1994)).
– PERU
PERU:: ARTICULO 5º DEL DECRETO LEGISLATIVO 1106 (2012
2012)).
2. PAISES QUE ASIMILAN LA OMISION DE REPORTE COMO DELITO DE LAVADO DE DINERO:
DINERO:
– ESPAÑA
ESPAÑA:: ARTICULO 301°
301° DEL CODIGO PENAL (1995
1995)).
3. PAISES QUE TRATAN LA OMISION DE REPORTE SOLO COMO INFRACCIÓN ADMINISTRATIVA
ADMINISTRATIVA::
– BRASIL
BRASIL:: ARTICULO 12°
12° DE LA LEY 9.613 CONTRA EL LAVADO Y OCULTAMIENTO DE
BIENES, VALORES Y DERECHOS (1998
1998)).
– ALEMANIA
ALEMANIA:: ARTICULO 17°
17°, I.4 DE LA LEY CONTRA EL LAVADO DE DINERODINERO- GWG (2008
2008)).
4. PAISES QUE NO TRATAN LA OMISION DE REPORTE COMO DELITO O INFRACCIÓN ADMINISTRATIVA
PERO INCLUYEN SANCIONES ADMINISTRATIVAS PARA ACTOS CONEXOS O DERIVADOS:
COSTA RICA:
RICA: ARTICULOS 25°
25° Y 81
81°°. b.2 DE LA LEY 7786,
7786, MODIFICADO POR LA
LEY 8791 (2009
2009)).
EL DELITO DE OMISIÓN DE COMUNICACIÓN DE
OPERACIONES O TRANSACCIONES SOPECHOSAS
EN EL DECRETO LEGISLATIVO 1106
(ARTÍCULO 5°)
TIPO PENAL Y PENALIDAD:
“EL QUE INCUMPLIENDO SUS OBLIGACIONES FUNCIONALES O
PROFESIONALES, OMITE COMUNICAR A LA AUTORIDAD COMPETENTE,
LAS TRANSACCIONES U OPERACIONES SOSPECHOSAS QUE HUBIERE
DETECTADO, SEGÚN LAS LEYES Y NORMAS REGLAMENTARIAS, SERÁ
REPRIMIDO CON PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD NO MENOR DE CUATRO
NI MAYOR DE OCHO AÑOS, CON CIENTO VEINTE A DOSCIENTOS
CINCUENTA DÍAS – MULTA, E INHABILITACIÓN NO MENOR DE CUATRO NI
MAYOR DE SEIS AÑOS,
AÑOS DE CONFORMIDAD CON LOS INCISOS 1),
1) 2) Y 4)
DEL ARTÍCULO 36º DEL CÓDIGO PENAL.
LA OMISIÓN POR CULPA DE LA COMUNICACIÓN DE TRANSACCIONES U
OPERACIONES SOSPECHOSAS SERÁ REPRIMIDA CON PENA DE MULTA
DE OCHENTA A CIENTO CINCUENTA DÍAS MULTA E INHABILITACIÓN DE
UNO A TRES AÑOS, DE CONFORMIDAD CON LOS INCISOS 1), 2) Y 4) DEL
ARTÍCULO 36º DEL CÓDIGO PENAL.
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EL DELITO DE OMISIÓN DE COMUNICACIÓN DE OPERACIONES O
TRANSACCIONES SOPECHOSAS EN EL DECRETO LEGISLATIVO 1106:
CARACTERÍSTICAS GENERALES
SE ENCUENTRA TIPIFICADO Y SANCIONADO POR EL ARTÍCULO 5° DEL DECRETO
LEGISLATIVO 1106.
1106.
EL SUJETO ACTIVO ES QUIEN TIENE LA OBLIGACIÓN LEGAL DE REPORTAR
OPERACIONES O TRANSACCIONES SOSPECHOSAS (ARTICULO 8º DE LA LEY 27693)
27693)
SE TRATA PUES DE UN DELITO ESPECIAL PROPIO O DE INFRACCIÓN DE DEBER
DEBER...
ES UN DELITO DE OMISIÓN PROPIA DONDE LA ACCIÓN ESPERADA IMPLICA LA
COMUNICACIÓN DE LAS OPERACIONES O TRANSACCIONES SOSPECHOSAS
DETECTADAS A LA AUTORIDAD COMPETENTE (UIF
(UIF-- PERÚ)
PERÚ)..
EL AGENTE PUEDE ACTUAR DOLOSA O CULPOSAMENTE.
CULPOSAMENTE.
ES UN DELITO INSTANTÁNEO QUE SE CONSUMA CON EL INCUMPLIMIENTO DE LA
COMUNICACIÓN EN LA OPORTUNIDAD, MODO Y FORMAS ESTABLECIDAS PARA
ELLO..CABE ANOTAR QUE CONFORME A LEGISLACÓN VIGENTE EL PLAZO PARA EL
ELLO
REPORTE SUELE SER FIJADO EN 15 DIAS DESDE QUE SE DETECTÓ LA OPERACIÓN,
(RESOLUCIÓN SMV N° 007007-2013SMV/
2013SMV/01
01,, ARTÍCULO 14
14°°; RESOLUCIÓN SBS N° 224922492013,, ARTÍCULO 12
2013
12°°)
LA PENALIDAD CONMINADA ES CONJUNTA E INCLUYE PENAS PRIVATIVAS DE
LIBERTAD, MULTA E INHABILITACIÓN
SUJETOS OBLIGADOS Y ENTIDADES
SUPERVISORAS EN LA LEY Nº 27693 Y
NORMAS REGLAMENTARIAS
32 SUJETOS OBLIGADOS
(EMPRESAS
FINANCIERAS,
SISTEMA
BURSÁTIL,
AGENCIAS DE VIAJES, NOTARIOS, AGENTES DE
SERVICIOS DE COURIER, ETC.).
CASINOS,
ADUANAS,
12 ORGANISMOS SUPEVISORES OFICIALES
(SBS, CONASEV, APCI, SUNAT – ADUANAS, UIF – PERÚ, ETC.).
20 SUJETOS OBLIGADOS CON ORGANISMOS SUPERVISORES
ESPECIALIZADOS
12 SUJETOS OBLIGADOS SON SUPERVISADOS POR LA UIF - PERÚ
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PORCENTAJE DE OPERACIONES SOSPECHOSAS REPORTADAS
POR TIPO DE SUJETO OBLIGADO
(ÚLTIMOS 12 MESES A ENERO DE 2014)
BANCOS - 42%
21%
42%
9%
EMPRESAS O PERSONAS
NATURALES DEDICADAS A LA
COMPRA Y VENTA DE VEHÍCULOS
- 17%
NOTARIOS - 11%
EMPRESA DE TRANSFERENCIA DE
FONDOS - 9%
11%
17%
OTROS - 21%
FUENTE: UIF - PERÚ
MONTO INVOLUCRADO EN LOS INFORMES DE INTELIGENCIA FINANCIERA
POR DELITO PRECEDENTE
A PARTIR DEL REPORTE DE OPERACIONES SOSPECHOSAS
(ENERO DE 2007 A ENERO DE 2014)
POSIBLE DELITO VINCULADO
Tráfico ilícito de drogas
Minería ilegal
Defraudación de rentas de aduanas / contrabando
Defraudaciónde
Corrupción
defuncionarios
rentas de aduanas / contrabando
Defraudación de
Defraudación
tributaria
rentas de aduanas / contrabando
Defraudación
Estafa
/ fraude
de rentas de aduanas / contrabando
Defraudación de rentas de aduanas / contrabando
Proxenetismo
Defraudación de rentas
Financiamiento
del Terrorismo
de aduanas / contrabando
Defraudación
Delitos
contradelarentas
administración
de aduanaspública
/ contrabando
Defraudación de rentas
Enriquecimiento
ilícitode aduanas / contrabando
Defraudación
Trata
de personas
de rentas de aduanas / contrabando
Defraudación de rentas de aduanas / contrabando
Secuestro
Defraudación
Delitos
contradeelrentas
patrimonio
de aduanas
agravados
/ contrabando
Tráfico ilícito de migrantes
Delitos contra los derechos intelectuales
Otros
TOTAL
N° DE IIF
TOTAL MILLONES US$
255
4
30
80
44
18
9
16
4
7
3
1
2
6
1
155
5,200
1,525
282
190
166
158
26
7
5
3
2
2
1
1
1
638
635
8,207
FUENTE: UIF - PERÚ
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MUCHAS GRACIAS POR SU ATENCION
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