RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA RECURSO DE INCONFORMIDAD: EXPEDIENTE No. RI-139/2013 RECURRENTE: JOSÉ ANTONIO ESTRADA PONCE ORGANO RESPONSABLE: CONSEJO GENERAL ELECTORAL DEL INSTITUTO ELECTORAL Y DE PARTICIPACIÓN CIUDADANA DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA TERCERO INTERESADO: COALICIÓN COMPROMISO POR BAJA CALIFORNIA Y MARÍA ALICIA MARTÍNEZ MENDOZA MAGISTRADO PONENTE: ARMANDO BEJARANO CALDERAS SECRETARIA DE ESTUDIO Y CUENTA: CECILIA RAZO VELASQUEZ Mexicali, Baja California, nueve de septiembre de dos mil trece.---V I S T O S para resolver los autos del expediente RI-139/2013, formado con motivo del RECURSO DE INCONFORMIDAD (sic) interpuesto por JOSÉ ANTONIO ESTRADA PONCE, en su carácter de integrante de la Planilla de Munícipes de Mexicali, Baja California, postulado por el Partido Movimiento Ciudadano, en contra del “CÓMPUTO RELATIVO A LA ASIGNACIÓN DE SÍNDICO SOCIAL Y DE REGIDORES POR EL PRINCIPIO DE REPRESENTACIÓN PROPORCIONAL PARA INTEGRAR EL XXI AYUNTAMIENTO DEL MUNICIPIO DE MEXICALI DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA”, y 1 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA R E S U L T A N D O: I. ANTECEDENTES a) El siete de julio de dos mil trece1, se eligieron en el Estado, Gobernador, Munícipes a los Ayuntamientos y Diputados del Congreso del Estado. b) El dieciséis de julio, el Consejo General Electoral del Instituto Electoral y de Participación Ciudadana de Baja California -en adelante Consejo General-, en la Vigésima Séptima Sesión Extraordinaria, llevó a cabo el cómputo de la elección de Munícipes al Ayuntamiento de Mexicali, Baja California, mismo que arrojó los resultados siguientes: PARTIDO POLÍTICO O COALICIÓN NÚMERO DE VOTOS COALICIÓN “ALIANZA UNIDOS POR 133,220 BAJA CALIFORNIA” COALICIÓN “COMPROMISO POR 111,225 BAJA CALIFORNIA” PARTIDO MOVIMIENTO CIUDADANO VOTOS VÁLIDOS VOTOS DE 17,944 262,482 CANDIDATOS NO 888 REGISTRADOS VOTOS NULOS VOTACIÓN TOTAL 8,194 271,277 c) El veintidós de agosto, en su Vigésima Novena Sesión Extraordinaria, el Consejo General realizó, entre otros, la “ASIGNACIÓN DE SÍNDICO SOCIAL Y DE REGIDORES 1 Las fechas que se citan en esta sentencia corresponden a este año de 2013, salvo mención expresa en contrario. 2 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA POR EL PRINCIPIO PROPORCIONAL DE PARA REPRESENTACIÓN INTEGRAR EL XXI AYUNTAMIENTO DEL MUNICIPIO DE MEXICALI DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA”, correspondiendo a la Coalición “Compromiso por Baja California”, la constancia de Síndico Social para integrar el XXI Ayuntamiento de Mexicali, Baja California. II. DE LA INTERPOSICIÓN DEL RECURSO Disconforme con la asignación precisada en el inciso c) anterior, el veintiséis de agosto, JOSÉ ANTONIO ESTRADA PONCE presentó ante el Consejo General el recurso que nos ocupa. III. DE LA PUBLICIDAD A las veinte horas con veintiséis minutos del veintiséis de agosto, la autoridad responsable, en cumplimiento al artículo 406, fracción II de la Ley de Instituciones y Procedimientos Electorales de Baja California -en lo subsecuente la Ley-, hizo del conocimiento público la interposición del recurso; cabe manifestar, presentaron que dentro como del terceros plazo de interesados publicidad la se Coalición “Compromiso por Baja California” y María Alicia Martínez Mendoza, respectivamente. 3 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA IV. DE LA RECEPCIÓN Y TURNO DEL RECURSO EN EL TRIBUNAL a) El treinta de agosto, el Secretario Fedatario del Consejo General remitió a este Tribunal de Justicia Electoral -en adelante Tribunal-, el recurso materia de la presente, rindiendo el informe circunstanciado en términos de la fracción V, del artículo 408 de la Ley, y anexando los documentos a que se refiere dicho precepto. b) Una vez recibido el recurso en Oficialía de Partes de este Tribunal y turnado a la Secretaría General de Acuerdos, se le asignó por ésta el número de expediente RI-139/2013, y por Acuerdo de Presidencia de la misma fecha, se designó como encargado de la instrucción y substanciación del mismo al Magistrado Armando Bejarano Calderas. V. DOCUMENTOS RECIBIDOS El cinco de septiembre, se recibió en Oficialía de Partes de este órgano jurisdiccional, escrito signado por el recurrente, mediante el cual señala domicilio para oír y recibir notificaciones y autoriza para tales efectos a la persona que en el mismo se menciona. VI. DEL AUTO DE ADMISIÓN Y CIERRE DE INSTRUCCIÓN 4 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA El ocho de septiembre de dos mil trece, se admitió a trámite el presente recurso, así como todas y cada una de las pruebas ofrecidas por las partes, las cuales acorde a su naturaleza se tuvieron por desahogadas; en ese mismo Auto se acordó el cierre de instrucción, ordenando formular el proyecto de resolución, y C ON S I D E R A N D O: PRIMERO. JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA. El Tribunal de Justicia Electoral del Poder Judicial del Estado de Baja California, tiene jurisdicción y es competente para conocer y resolver el presente RECURSO, como máxima autoridad jurisdiccional estatal encargada de garantizar que los actos y resoluciones electorales se sujeten invariablemente al principio de legalidad, con fundamento en los artículos 116, fracción IV, inciso b) de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos; 5 Apartado D, 57, párrafo sexto y 68 de la Constitución Política del Estado Libre y Soberano de Baja California; 398, 399, fracción III, 402, fracción IX y demás relativos y aplicables de la Ley, este último relativo al recurso de revisión. Lo anterior, porque si bien en la demanda que dio origen al presente expediente, el actor expresa que promueve Recurso de Inconformidad (sic), lo cierto es que se trata de un Recurso de Revisión, dado que el acto que se combate es, prima facie, la asignación de munícipes por el principio de representación proporcional, efectuada por el Consejo General, que se 5 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA controvierte a través de dicho medio de impugnación, en términos del artículo 402, fracción IX de la Ley; de ahí que lo procedente sea reencauzarlo en esta vía, con independencia que se le haya identificado con el carácter de Recurso de Inconformidad. SEGUNDO. CAUSALES DE IMPROCEDENCIA. Previo al examen de fondo, este Tribunal analizará la existencia o no de causales de improcedencia, por ser su examen oficioso y preferente, dado que se trata de una cuestión de orden público. En la especie, la responsable considera que en el presente expediente se actualizan las causales de improcedencia previstas en las fracciones II y V del artículo 415 de la Ley, consistentes en que se impugnen, por quién no tenga personería, legitimación o interés jurídico; así como actos o resoluciones respecto de las cuales hubiere consentimiento expreso o tácito; aunado a que señala que “el recurrente promueve el presente medio de impugnación por la vía del recurso de inconformidad y no la idónea, como lo es el recurso de revisión para el presente recurso” Respecto de la causal relativa a la personería, legitimación o interés jurídico con la que se ostenta el impugnante, la responsable manifiesta que: “es necesario que los sujetos legitimados para el ejercicio de la acción impugnativa, a través de los medios de impugnación previstos en la legislación electoral aduzcan ante las autoridades electorales competentes para conocer tale vías de defensa, que se realizaron hechos concretos, 6 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA constitutivos de violación, generalizada y sistemática, en grado importante, desde el punto de vista cuantitativo y cualitativo, de los principios rectores mencionados.” Al efecto, la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación -en lo subsecuente Sala Superior- se ha pronunciado en la Jurisprudencia 36/20092, de rubro: “ASIGNACIÓN POR EL PRINCIPIO DE REPRESENTACIÓN PROPORCIONAL. ES IMPUGNABLE POR LOS CANDIDATOS A TRAVÉS DEL JUICIO PARA LA PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS POLÍTICOELECTORALES DEL CIUDADANO” sosteniendo que la asignación por el principio de representación proporcional, sí es impugnable por los candidatos postulados a cargos de elección popular bajo dicho principio, cuando consideran que de haberse aplicado correctamente las reglas y fórmulas del procedimiento respectivo, habrían obtenido una constancia de asignación de diputado federal de representación proporcional, por lo que mutatis mutandis es aplicable en el orden local al cargo de diputado local o regidor, por el principio de representación proporcional. De lo contrario, los candidatos quedarían en estado de indefensión, al estar supeditados a la voluntad del partido o coalición que los postuló respecto a la decisión de combatir un acto que les perjudica directamente. Además, debe ponderarse que se trata de un recurso en el que se involucra el derecho político-electoral de ser votado del actor, el 2 Gaceta de Jurisprudencia y Tesis en Materia Electoral, Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación, Año 3, Números 5, 2010, Página 18. 7 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA cual en su carácter de candidato a munícipe por el Ayuntamiento de Mexicali, Baja California, aduce interés jurídico para impugnar, toda vez que reclama la presunta vulneración del citado derecho derecho sustancial- merced a la incorrecta aplicación de la Ley que dice le impide integrar el referido Ayuntamiento -planteamiento para obtener el dictado-, y, en consecuencia de ello, solicita a este Tribunal -intervención del órgano jurisdiccional- la correcta aplicación de la Ley. Dicho de otra manera, se trata de la probable vulneración de un derecho fundamental que requiere de tutela incluso de manera extensiva, en aras de salvaguardar la justicia, colocando el interés de la persona en el centro de la función jurisdiccional cuando de resolución de controversias atinentes a derechos fundamentales se trate. Ello es acorde con lo sostenido en reiteradas ocasiones por la Sala Superior, en el sentido que la interpretación de los derechos fundamentales de carácter político-electoral debe hacerse con un criterio extensivo, toda vez que no se trata de una excepción o de un privilegio, sino de derechos consagrados constitucionalmente, como son los derechos de votar, ser votado, de asociación y de afiliación, con todas las facultades inherentes a tales derechos. En esa medida las disposiciones constitucionales sobre derechos humanos, en la especie, el derecho de voto pasivo y el acceso a la jurisdicción demandan una interpretación extensiva y correctora, fundada en el principio pro homine que establece el segundo 8 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA párrafo del artículo 1º de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. En efecto, dicho estándar interpretativo autoriza ampliar el significado de las normas de derechos humanos para comprender dentro de las mismas situaciones que no están expresamente incluidas en su ámbito de aplicación, siempre que con ello queden mejor protegidos los derechos fundamentales de la persona. Esta tesis presupone una doctrina de la interpretación constitucional que prescribe que a la Constitución se le interprete de modo que se circunscriba lo más posible el poder del Estado en beneficio de los ciudadanos y, al mismo tiempo, se amplíe la esfera de los derechos. De suerte que se realice a la par una interpretación restrictiva de todas las disposiciones que confieren poderes a los órganos del Estado y una interpretación extensiva de todas las disposiciones constitucionales que reconozcan derechos fundamentales. La teoría jurídica contemporánea ha dejado de poner el énfasis en la estructura de la norma, en la validez formal o en el ordenamiento en su conjunto, para trasladar la atención al operador jurídico con un objetivo determinado: proteger derechos fundamentales. En ese sentido, el acceso a la justicia es un derecho fundamental que sólo puede restringirse a través de disposiciones de rango constitucional o legal que sean idóneas, necesarias y proporcionales para alcanzar los fines de un Estado constitucional de Derecho. 9 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA Bajo ese contexto, esto es, los criterios de interpretación de los derechos fundamentales y la importancia de que gozan los operadores jurídicos, extensivamente una es válido disposición y que procedente regula un interpretar derecho fundamental como lo es el acceso a la justicia para atribuir a su texto, no su significado literal más inmediato, sino uno diverso, directamente relacionado con el principio fundamental de acceso a la jurisdicción. Lo anterior, es así dado que de la literalidad del artículo 402 de la Ley que establece los sujetos legitimados para interponer el Recurso de Revisión que es el medio de impugnación previsto para controvertir asignación de munícipes por el principio de representación proporcional efectuada por el Consejo General, no prevé su interposición por parte de un candidato que contendió en la elección. Más aún, la Ley no le otorga vía alguna para cuestionar la referida asignación, incluso no se le reconoce la calidad de coadyuvante en caso de que el partido o coalición que lo postuló interpusiera el recurso; en otras palabras, carece de posibilidad jurídica para promover algún medio de impugnación encaminado a su defensa. Luego, es necesario vía interpretativa adscribirle a la disposición, esto es, al texto lingüístico del artículo 402 precitado, un significado que amplíe o comprenda la legitimación de los candidatos como en el caso, esto es, extraer una norma que con ese contenido proteja de mejor forma el derecho fundamental del actor consistente en la tutela judicial efectiva; aun cuando en 10 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA apariencia se desnaturalice el sistema de medios de impugnación electoral o que se desvirtúe la finalidad que determinó el legislador al instituir esos medios jurisdiccionales de defensa electoral.3 Sostener lo contrario, como lo ha dicho la Sala Superior, entrañaría una restricción injustificada del derecho de acceso a la jurisdicción que tiene todo ciudadano, para reclamar los actos que considera afectan su esfera de derechos, con detrimento a la garantía de tutela judicial efectiva amparada en el artículo 17 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos (SUP-JDC28/2010). En esa tesitura, se sostiene que José Antonio Estrada Ponce cuenta con interés jurídico y legitimación para impugnar la asignación de munícipes por el principio de representación proporcional efectuada por el Consejo General. En otro punto, como se indicó en el considerando precedente, si bien es cierto el recurrente señala como vía de impugnación el recurso de inconformidad, igualmente cierto es que el acto que combate es, prima facie, la asignación de munícipes por el principio de representación proporcional, efectuada por el Consejo General, supuesto previsto en el artículo 402, fracción IX de la Ley. Ahora bien, la Sala Superior ha sostenido en la Jurisprudencia 9/2012 4 de rubro “REENCAUZAMIENTO. EL ANÁLISIS DE LA 3 Galván Rivera, Flavio, “Justicia Electoral”, a veinticinco años de distancia, estudios, reflexiones y anécdotas, Asociación de Tribunales y Salas Electorales de la República Mexicana, México, D.F., 2012, p.34. 4 Gaceta de Jurisprudencia y Tesis en Materia Electoral, Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación, Año 3, Número 10, 2012, Páginas 34 y 35. 11 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA PROCEDENCIA DEL CORRESPONDE A MEDIO LA DE AUTORIDAD IMPUGNACIÓN U ÓRGANO COMPETENTE” que en los casos en que el promovente equivoque la vía y existiendo otra que contemple el supuesto normativo, como es el caso, procederá el reencauzamiento del medio de impugnación, sin prejuzgar sobre la procedencia del mismo, con lo que se garantiza el derecho fundamental de acceso a la justicia. Por ello, es que esta autoridad determinó que habiendo equivocado la vía, es procedente decretar el reencauzamiento al Recurso de Revisión. Finalmente, la responsable hace valer la causal consistente en que hubiere consentimiento expreso o tácito del acto impugnado, sin embargo, se hace patente la voluntad del doliente de controvertir el cómputo relativo a la asignación del síndico social y regidores por el principio de representación proporcional para integrar el XXI Ayuntamiento de Mexicali, Baja California, al promover el presente medio de impugnación en la forma y tiempo debidos, como se evidencia en el sello de recepción por parte de la autoridad responsable del libelo recursal, que para mayor claridad se inserta a continuación: 12 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA En efecto, el acto que hoy se impugna fue emitido por el Consejo General, el veintidós de agosto del año corriente, y el recurrente promovió el presente recurso el veintiséis del mismo mes y año, es decir cuatro días después de su emisión, por lo que se encontraba dentro del plazo establecido en el artículo 411 de la Ley. Se robustece lo anterior con la ratio decidendi contenida en la Jurisprudencia 15/985 emitida por la Sala Superior, que a la letra dice: “CONSENTIMIENTO TÁCITO. NO SE DA SI SE INTERPONE UNO DE VARIOS MEDIOS DE IMPUGNACIÓN ALTERNATIVOS PARA COMBATIR EL ACTO.- El consentimiento tácito se forma con una presunción en la que se emplean los siguientes elementos: a) la existencia de un acto pernicioso para una persona; 5 Justicia Electoral. Revista del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación, Suplemento 2, Año 1998, Página 15. 13 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA b) la fijación de un medio de impugnación para combatir ese acto, dentro de un plazo determinado, y c) la inactividad de la parte perjudicada durante el citado plazo. Esto en razón de que, cuando una persona está en posibilidad de combatir un acto que la perjudica, pero únicamente dentro de un plazo determinado, y no obstante se abstiene de hacerlo, resulta lógicamente admisible inferir que se conformó con el acto. Sin embargo, cuando el afectado dispone de dos o más medios para impugnar, indistintamente, un acto o resolución, el hecho de que no ocurra a uno de ellos no es elemento suficiente para formar la inferencia indicada, especialmente si expresa de manera clara y contundente su voluntad de combatirlo mediante la utilización del medio legal distinto, previsto para el mismo efecto.” En esa tesitura, del contenido de la trasunta Jurisprudencia se puede advertir que no se actualiza el consentimiento tácito cuando se expresa claramente la voluntad del recurrente de controvertir el acto que a su dicho le causa perjuicio. En razón de lo anterior, se desestima la causal de improcedencia prevista en el artículo 415 fracción V, de la Ley. Por lo anterior, procede entrar al estudio de fondo de la cuestión planteada, máxime que del medio de impugnación no se advierte prima facie si impugna la asignación del Síndico Social o la de regidores por el principio de representación proporcional, lo que constriñe a este Tribunal a realizar pronunciamiento respecto de lo planteado, y en consecuencia, asomarse a cuestiones de fondo para decidir lo concerniente a la vulneración de los principios a que se refiere el impetrante. TERCERO. RESUMEN DE LOS AGRAVIOS, DEL INFORME CIRCUNSTANCIADO Y DE LOS ESCRITOS DE TERCEROS INTERESADOS 14 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA I. En breve, aduce el recurrente en sus “Conceptos de Agravio”, lo siguiente: a) Que se le niega su derecho a integrar el Cabildo del XXI Ayuntamiento de Mexicali, Baja California, toda vez que se introdujo la figura del Síndico Social, que acorde a la Ley es una posición de representación proporcional, que no corresponde a la votación de mayoría, sin embargo, se asigna sin justificación legal, teleológica, funcional, doctrinal a la segunda minoría o segundo lugar en la elección, en demerito de las diversas fuerzas electorales que hubieren contendido en la elección a munícipes. b) Que el artículo 35 de la Ley, concede inequitativamente al segundo lugar electoral, al momento de hacer la asignación a los partidos que hubieren rebasado el umbral del tres por ciento de la votación municipal, un voto en cabildo, por lo que hace a la primera asignación de regidores, cuando al resto de las minorías, rebasado el tres por ciento, únicamente les concede un voto, colocándolos en un plano de disparidad por lo que hace a la representación de dichas minorías en la operación y votaciones que se tomen en el Ayuntamiento, dando con ello a una aplicación desvirtuada del principio de representación proporcional, lo que sería subsanable si correspondiera al recurrente. c) Que no existe justificación legal ni lógica para tratar en ventaja al segundo lugar en los comicios, por encima y en perjuicio del resto de las minorías, lo que no sucede respecto a los regidores de representación proporcional, quienes 15 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA están en un plano de equidad pues se toman en cuenta los votos obtenidos. En suma, que el síndico social no se asigna por porcentajes de votación en donde todos contienden por igual, sino que se privilegia al segundo lugar comicial, cuestión de inequidad que debe ser reparada en sentencia. d) Que la representación proporcional debe responder al principio de equidad, por lo que ante el defecto de la Ley, ésta puede ser inaplicada e integrada para hacer prevalecer aquel principio, pues no puede tratarse desigual a los iguales, como es el caso de la Coalición Compromiso por Baja California y el Partido Movimiento Ciudadano, quienes al momento de la primera asignación están en un plano de igualdad. II. La autoridad responsable, en defensa del acto recurrido, en resumen, manifiesta: Que el acto que se combate se encuentra apegado al principio de legalidad electoral, por haberse fundado y motivado en términos de la normatividad aplicable, dando con ello cumplimiento a lo dispuesto en los artículos 145, fracción XXVI, 383, 384, fracción II y 385 de la Ley. III. Por lo que a los terceros interesados se refiere, en esencia expresan: a) Que el procedimiento de asignación que establece el artículo 35 de la Ley, se respetó a cabalidad, razón por la cual no es dable conceder dos regidurías al Partido Movimiento Ciudadano. 16 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA b) Que el actor carece de interés jurídico para controvertir la asignación de Síndico Social, ya que ésta se realiza de forma individual y separada a la de regidores, en consecuencia, a quien le correspondería impugnar, sería a quien aspiraba a tal cargo. c) Que hubo consentimiento expreso del acto que reclama, toda vez que el Partido Político que lo postuló no hizo manifestación en ninguno de los otros municipios de la entidad. d) Que el recurrente centra su reclamo en la primer regiduría, sin objetar la asignación de la segunda regiduría que sería en todo caso el puesto al que aspira. e) Que el recurrente pretende confundir a este Tribunal, al interpretar que la asignación de Síndico Social y Regidores forman parte de un mismo proceso, siendo el caso que son procedimientos separados e individuales. f) Que es falso que la asignación del Síndico Social no tenga justificación legal, puesto que encuentra asidero en la Constitución local, la cual de manera sencilla establece quien debe ocupar dicho cargo. g) Que la asignación de regidores se llevó a cabo en total apego y observancia a lo instruido en el artículo 35 de la Ley, tal como consta en el Dictamen Número 8 de la Comisión. CUARTO. FIJACIÓN DE LA LITIS. Del examen de los agravios expresados y demás constancias que obran en autos, se desprende que la materia de la litis se centra en determinar si la asignación de munícipes trastoca los principios de representación proporcional y de equidad en la contienda, y por consecuencia, si 17 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA al Partido Movimiento Ciudadano le corresponden dos regidurías de representación proporcional, o si por el contrario, dicha asignación encuentra sustento en Derecho, tal y como lo afirma la autoridad responsable. QUINTO. ESTUDIO DE FONDO. De la lectura integral del escrito de demanda por el que se promueve el presente medio de impugnación, se advierte que el actor se duele de la aplicación de la porción normativa que contiene el artículo 35 de la Ley, con relación a los numerales 32, 33 y 34 de la misma normativa, habida cuenta que en términos del primero se asignó, según señala, INEQUITATIVAMENTE el Síndico Social que integrará el XXI Ayuntamiento de Mexicali, Baja California, al segundo lugar en la contienda electoral, que en el caso es la Coalición “Compromiso por Baja California”, a quien por haber rebasado el umbral del tres por ciento de la votación en el referido municipio se le concedió un voto en el cabildo con dicha asignación, pero además se le concedió otro voto por lo que hace a la primera asignación de regidores, haciendo con ello una aplicación desvirtuada del principio de representación proporcional, que sólo se subsanaría si se concede al Partido Movimiento Ciudadano una posición adicional de regidores, toda vez que por equidad y haber rebasado igualmente el tres por ciento de la votación municipal, dicho Partido debió recibir “DOS ASIGNACIONES DE REPRESENTANTES EN CABILDO”, y en ese tenor, dicha posición le correspondería al recurrente. 18 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA En suma, el inconforme alega que el Síndico Social no se asigna por porcentajes de votación “…en donde todos contiendan por igual sino que se privilegia al segundo lugar comicial, cuestión de inequidad que debe ser reparada en sentencia”, de ahí que solicite la inaplicación de la Ley para hacer prevalecer el principio de equidad, “…pues no puede tratarse desigual a los iguales, y la Coalición Compromiso por Baja California y el Partido Movimiento Ciudadano al momento de la primera asignación están en un plano de IGUALDAD...”. (Énfasis añadido). Para sustentar la lectura del escrito recursal y la identificación del agravio con la connotación precisada, este Tribunal basa su actuar en lo dispuesto en el artículo 442 de la Ley, en el sentido de que, en los medios de impugnación como en el presente, se le impone el deber de suplir las deficiencias u omisiones en los agravios, cuando los mismos puedan ser deducidos claramente de los hechos expuestos. Lo anterior encuentra apoyo en la Jurisprudencia 4/996, de la Sala Superior, de rubro: “MEDIOS DE IMPUGNACIÓN EN MATERIA ELECTORAL. EL RESOLUTOR DEBE INTERPRETAR EL OCURSO QUE LOS CONTENGA PARA DETERMINAR LA VERDADERA INTENCIÓN DEL ACTOR. Tratándose de medios de impugnación en materia electoral, el juzgador debe leer detenida y cuidadosamente el ocurso que contenga el que se haga valer, para que, de su correcta comprensión, advierta y atienda preferentemente a lo que se quiso decir y no a lo que aparentemente se dijo, con el objeto de determinar con exactitud 6 Consultable en Justicia Electoral. Revista del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación, Suplemento 3, Año 2000, página 17. 19 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA la intención del promovente, ya que sólo de esta forma se puede lograr una recta administración de justicia en materia electoral, al no aceptarse la relación obscura, deficiente o equívoca, como la expresión exacta del pensamiento del autor del medio de impugnación relativo, es decir, que el ocurso en que se haga valer el mismo, debe ser analizado en conjunto para que, el juzgador pueda, válidamente, interpretar el sentido de lo que se pretende. Tercera Época: Juicio de revisión constitucional electoral. SUP-JRC-074/97. Partido Revolucionario Institucional. 11 de septiembre de 1997. Unanimidad de votos. Juicio de revisión constitucional electoral. SUP-JRC-099/97. Partido Acción Nacional. 25 de septiembre de 1997. Unanimidad de votos. Juicio de revisión constitucional electoral. SUP-JRC-058/99. Partido del Trabajo. 14 de abril de 1999. Unanimidad de votos. La Sala Superior en sesión celebrada el catorce de abril de mil novecientos noventa y nueve, aprobó por unanimidad de votos la jurisprudencia que antecede y la declaró formalmente obligatoria”. En se orden de ideas, los motivos de reproche resumidos, resultan INFUNDADOS, toda vez que contrario a lo manifestado por el recurrente, en términos de la Ley la asignación del Síndico Social que nos ocupa atiende al principio de representación proporcional previsto en la misma y al de equidad en la contienda, como se analiza a continuación: El recurrente endereza sus denominados “Conceptos de agravio” aduciendo primordialmente violación al principio de representación proporcional, que se relaciona con el tema de sistema electoral, por lo que se impone abordar a priori esta temática. 20 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA El concepto de sistema electoral hace referencia a la existencia del conjunto ordenado y coherente de elementos que, relacionados e interdependientes entre sí, contribuyen al propósito de lograr la cabal expresión de la voluntad popular a través de la emisión del sufragio. Dicha interdependencia pesa de tal manera que la modificación de un elemento puede influir en otros o en las funciones que cumple todo el sistema7. Señala Nuñez Jiménez que los tratadistas distinguen dos conceptos de sistema electoral: uno amplio y otro estricto. El concepto amplio se define como el conjunto de instituciones, normas y procedimientos involucrados en el proceso que se inicia en la etapa preparatoria de las elecciones y concluye con la calificación final de éstas y la integración de los correspondientes órganos del Estado con los candidatos triunfadores. Por lo que al concepto estricto se refiere, se define al sistema electoral como el conjunto de elementos técnicos que permiten traducir voluntades políticas en posiciones de poder estatal. En tal sentido dichos elementos técnicos involucran procedimientos a través de los cuales los electores expresan su voluntad en votos, y los votos, a su vez, se convierten en puestos gubernamentales distribuidos entre los diferentes partidos políticos participantes en la contienda. 7 NUÑEZ JIMÉNEZ, Arturo, “El nuevo sistema electoral mexicano”, Colección Popular Fondo de Cultura Económica, México 1991, páginas 33 y 34. 21 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA Para Nohlen 8 , los sistemas electorales pueden definirse en un sentido amplio o restringido. El primero abarca todo lo relacionado con el proceso electoral, partiendo del derecho al sufragio, pasando por la administración electoral hasta llegar al contencioso electoral. En el segundo, los sistemas electorales determinan las reglas a través de las cuales los electores pueden expresar sus preferencias políticas y mediante las cuales es posible convertir los votos en escaños parlamentarios (en caso de elecciones parlamentarias) o en cargos de gobierno (en caso de elecciones para presidente, gobernador, munícipes, etcétera). El sistema electoral en sentido estricto comprende los elementos siguientes: 1) La división del país en circunscripciones o distritos electorales -áreas o zonas en que se divide el territorio de un país (un Estado o Municipio) para servir de fundamento en el reparto de cargos de elección entre los candidatos-; 2) Las formas de las candidaturas individuales o de lista-; 3) El procedimiento de votación -hace referencia al número de votos que puede emitir cada elector-, y 4) Las reglas para la atribución de escaños o curules, o bien cargos electivos denominadas por algunos autores escrutinio o fórmulas -. Con relación a éstas últimas, existen dos tipos básicos de sistemas electorales: a) El que se basa en la aplicación del principio de mayoría, y 8 NOHLEN, Dieter, “Gramática de los sistemas electorales, una introducción a la ingeniería de la representación”, Instituto de la Democracia, Quito, Ecuador 2012, página 3. 22 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA b) El que se apoya en el principio de representación proporcional. Ambos principios de elección son igualmente válidos para determinar en los comicios a quiénes corresponden los cargos de elección objeto de la competencia, no obstante, cada principio tiene características propias. En el caso del principio de mayoría, se da prioridad a la capacidad que le es inherente para determinar en forma clara e inequívoca quién triunfó en la elección. Una característica esencial de este principio estriba precisamente en que la obtención de cada cargo es determinada por la mayoría -que puede ser relativa o absoluta- de los votos emitidos a favor de un candidato o partido político en la demarcación territorial correspondiente. Para Figueroa Alfonzo9, el sistema mayoritario se conforma a partir de tomar en cuenta que debe ser electo el candidato que obtiene el mayor número de votos en un distrito. Por lo que al principio de representación proporcional se refiere, su característica fundamental consiste en que el criterio que determina que un partido obtenga los cargos por los que se compite es la proporción de votos que se hayan emitido a su favor, aun cuando éstos no alcancen a formar la mayoría. 9 FIGUEROA ALFONZO, Enrique “Derecho electoral”, IURE editores, México, 2006, página 110. 23 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA La representación proporcional persigue el objetivo de distribuir proporcionalmente los escaños o cargos electivos con respecto a la respectiva votación que obtuvo cada uno de los partidos políticos, es decir, refleja las preferencias políticas existentes en el electorado y, de esta forma, expresa el número y la fortaleza de los partidos políticos de acuerdo con los resultados de la votación. Refiere Figueroa Alfonzo que la primera concepción explicita más aceptada de representación proporcional se debe a Víctor Considerant (1808-1893), quien afirmara que una asamblea sólo podrá representar fielmente al electorado si en su seno se encuentran representadas, en forma proporcional, todas las corrientes políticas relevantes que se producen en el mismo electorado; es decir, que este sistema tiene como objeto fundamental atribuir a cada partido el número de cargos de elección popular que resulte proporcional a los votos obtenidos en la contienda electoral; así, las curules o escaños se reparten entre las listas de candidatos que participan en el proceso electoral en proporción al número de votos obtenidos por cada una de ellas. Sentado lo anterior, es dable advertir que el sistema electoral se refiere al conjunto de normas y principios que regulan la elección de los representantes populares, y en general a todos aquellos elementos o instituciones que contribuyen a la emisión del voto -sentido amplio-, y también se refiere al sufragio mismo y a la forma de convertir los votos en escaños o cargos electivos -sentido estricto-, circunstancia ésta última que atiende a dos elementos o 24 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA parámetros básicos, como son: el principio de mayoría -relativa o absoluta- y el principio de representación proporcional. En Baja California, la elección de munícipes a los ayuntamientos atiende a los dos principios de representación que han quedado señalados, como lo dispone el artículo 78, primer párrafo, de la Constitución Política local, que en la parte que interesa señala: “ARTÍCULO 78.- Los ayuntamientos se compondrán de munícipes electos por el sufragio universal, libre, secreto, directo, personal e intransferible y mediante los principios de mayoría relativa y de representación proporcional”. (Se agregan negrillas). Porción normativa que es acorde a lo dispuesto constitucionalmente en el artículo 115, que en su primer y segundo párrafos, así como en la fracción VIII, mandata: “Artículo 115. Los Estados adoptarán, para su régimen interior, la forma de gobierno republicano, representativo, popular, teniendo como base de su división territorial y de su organización política y administrativa el Municipio Libre, conforme a las bases siguientes: Cada Municipio será gobernado por un Ayuntamiento de elección popular directa, integrado por un Presidente Municipal y el número de regidores y síndicos que la ley determine. La competencia que esta Constitución otorga al gobierno municipal se ejercerá por el Ayuntamiento de manera exclusiva y no habrá autoridad intermedia alguna entre éste y el gobierno del Estado.”. “VII. Las leyes de los estados introducirán el principio de la representación proporcional en la elección de los ayuntamientos de todos los municipios”. 25 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA En esa tesitura, a la integración de los ayuntamientos concurren un Presidente Municipal; hasta dos Síndicos, uno electo por el principio de mayoría relativa, y otro, por el principio de representación proporcional; y por Regidores de mayoría relativa y de representación proporcional -quienes contarán con sus respectivos suplentes-, en el número que resulte de la aplicación correspondiente, de acuerdo al artículo 79 de la referida Constitución; regulación que recoge la Ley del Régimen Municipal para el Estado de Baja California, en su artículo 4, primer párrafo, con relación al numeral 9, que disponen: “ARTÍCULO 4.- Del Órgano de Gobierno Municipal.- El Ayuntamiento, es el órgano de Gobierno del Municipio; se integra por un Presidente Municipal, un Síndico Procurador, un Síndico Social en los Municipios en que proceda, y por el número de Regidores que establezca la Ley Electoral, de conformidad con lo dispuesto por la Constitución Política del Estado Libre y Soberano de Baja California”. “ARTÍCULO 9.- Los Regidores, en conjunto con el Presidente Municipal, Síndico Procurador, y el Síndico Social en los casos que así corresponda, conforman el Ayuntamiento que es el órgano deliberante de representación popular de los ciudadanos del Municipio…”. De igual manera, la Ley establece lo atinente sobre la elección de munícipes e integración de los ayuntamientos, en sus artículos 32 y 33 que se transcriben: “ARTÍCULO 32.- El Gobierno del Municipio se deposita en un cuerpo colegiado que se denomina Ayuntamiento, compuesto de munícipes electos mediante sufragio universal, libre, secreto, directo, personal e intransferible, por los principios de mayoría relativa y de representación proporcional. Los integrantes de los Ayuntamientos contarán con sus respectivos suplentes”. 26 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA “ARTÍCULO 33.- El Ayuntamiento se integra por un Presidente Municipal, un Síndico Procurador, un Síndico Social y por Regidores de mayoría relativa y de representación proporcional, en el número que dispone la Constitución del Estado”. (Se añaden negrillas). De los trasuntos preceptos, se tiene que la composición de los ayuntamientos se obtiene de la manera siguiente: a) Se eligen por el principio de mayoría relativa, el Presidente Municipal, el Síndico Procurador y el número de Regidores, que de acuerdo a la población corresponde, en términos del artículo 79, fracción I de la Constitución local, como se anota: Los Municipios cuya población sea menor de doscientos cincuenta mil habitantes, tendrán cinco regidores electos según el principio de mayoría relativa. Los municipios cuya población se encuentre en el rango comprendido de doscientos cincuenta mil a quinientos mil habitantes, tendrán siete regidores electos según el principio de mayoría relativa. Los Municipios cuya población exceda de quinientos mil habitantes, tendrán ocho regidores electos según el principio de mayoría relativa. 27 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA Ahora, tomando en cuenta que el registro de las candidaturas de esta elección, se hace por planillas completas integradas precisamente, por propietarios y suplentes de los cargos de Presidente Municipal, Síndico Procurador y Regidores, según lo dispone el artículo 254 de la Ley, dichas posiciones se asignan al partido político que obtuvo la mayor cantidad de votos en la elección municipal. b) Se eligen por el principio de representación proporcional, el Síndico Social, y de acuerdo a la población que corresponda, los regidores en términos del artículo 79, fracción I de la Constitución local, como se anota: Los Municipios cuya población sea menor de doscientos cincuenta mil habitantes, tendrán hasta cinco regidores de representación proporcional. Los municipios cuya población se encuentre en el rango comprendido de doscientos cincuenta mil a quinientos mil habitantes, tendrán hasta seis regidores de representación proporcional. Los Municipios cuya población exceda de quinientos mil habitantes, tendrán hasta siete regidores de representación proporcional. 28 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA En ese orden de ideas, la asignación del Síndico Social y de los regidores de representación proporcional se hará atendiendo a las preferencias políticas existentes en el electorado, es decir, tomando en cuenta el número y la fortaleza de los partidos políticos -o coaliciones- que compitieron en la elección, de acuerdo con el resultado de la votación. De esta manera, el criterio que determina que un partido político o coalición obtenga las referidas posiciones, es la cantidad o proporción de votos que se hayan emitido a su favor; por ello, aun cuando no alcancen a formar la mayoría, pueden alcanzar representatividad en el Ayuntamiento de que se trate, según la proporción de sufragios obtenidos. Ahora bien, en términos del artículo 79 de la Constitución Política del Estado Libre y Soberano de Baja California, se desprende que el legislador local estableció como reglas para la asignación de representación proporcional, de las posiciones que nos ocupan, las siguientes: 1. Primeramente, los municipios que tendrán derecho a contar con un Síndico Social electo por el principio de representación proporcional son los que se encuentren en el rango comprendido de doscientos cincuenta mil a quinientos mil habitantes, o bien, que excedan de quinientos mil habitantes, y dicha posición le será asignada al partido político que, por sí mismo o en coalición, haya ocupado el segundo lugar en número de votos para la elección de munícipes, 29 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA correspondiendo al candidato a Síndico registrado en la planilla respectiva. 2. Hecha la asignación anterior, se procederá a la de regidores de representación proporcional, para lo cual se debe determinar, previamente, qué partidos políticos cumplen con los requisitos siguientes: a) haber obtenido el registro de planilla completa de candidatos a munícipes en el Municipio que corresponda; b) haber obtenido por lo menos el tres por ciento (3%) de la votación emitida en la elección de munícipes correspondientes, y c) no haber obtenido la constancia de mayoría respectiva. Determinado este punto, primeramente se asignará un regidor a cada partido político o coalición con derecho a la representación proporcional, y en caso de que el número de partidos políticos sea mayor que el de regidurías por asignar, éstas se otorgarán a los que tengan mayor porcentaje en orden descendente hasta agotarlas. Si después de efectuada la operación indicada, aún hubiera regidurías por asignar, se realizarán las siguientes operaciones: Se sumarán los votos de los partidos políticos o coaliciones con derecho a la representación proporcional, que servirá como base para obtener los nuevos porcentajes de participación a que se refiere el numeral siguiente: Se deberá obtener el nuevo porcentaje de cada partido político o coalición, que tenga derecho a la asignación mediante el cociente natural que se obtiene multiplicando la votación municipal de cada partido político o coalición por 30 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA cien, y dividiendo el resultado entre la suma de los votos de los partidos políticos o coaliciones participantes; Se obtendrá la expectativa de integración al Ayuntamiento de cada partido político o coalición, con derecho a ello mediante el cociente natural que se obtiene multiplicando el porcentaje obtenido en el numeral anterior de cada partido político o coalición por el número de regidurías de representación proporcional que corresponda, según la fracción I de este Artículo, dividiéndolo entre cien, y Se le restará de la expectativa de integración al Ayuntamiento a cada partido político o coalición, la asignación efectuada en los términos del inciso b) de esta fracción; Se asignará a cada partido político o coalición alternadamente, tantas Regidurías como números enteros se hayan obtenido de la operación realizada en el numeral 4 del inciso anterior; En caso de que aún hubieren más regidurías por repartir, se asignarán a los partidos políticos o coaliciones que conserven los restos mayores, después de deducir las asignaciones efectuadas en el inciso anterior, y La asignación de las regidurías de representación proporcional que correspondan a cada partido político o coalición, la hará el Instituto Estatal Electoral de la lista de candidatos a Regidores que haya registrado cada partido político o coalición 31 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA Como se observa de lo anterior, el procedimiento de asignación de los cargos de representación proporcional comienza con el de Síndico Social, y hecho lo anterior, se designa a los correspondientes regidores. Asimismo, se advierte que para determinar qué partidos políticos tendrán derecho a estas asignaciones, el legislador local estableció elementos y restricciones legales -elemento que igualmente compone a los sistemas electorales-, para cada caso. Así, el elemento o requisito para obtener la posición de Síndico Social en los ayuntamientos es en razón del número de votos obtenidos por los partidos políticos, que los deben conducir a la segunda posición en la contienda, lo que es acorde al principio de representación proporcional que prevé la Ley para los municipios, pues tiene por finalidad que los entes políticos contendientes en una elección municipal cuenten con un grado de representatividad suficiente, acorde a su presencia electoral en el correspondiente municipio, esto es, que sean poseedores de fuerza electoral importante; lo que no agravia a las “…diversas fuerzas electorales que hubieren contendido en la elección a Munícipes, privilegiando a los Partidos o Coaliciones Mayores, concediéndoseles de esa manera un voto en Cabildo por el hecho de ser segundo lugar electoral”, como lo señala el recurrente, pues precisamente esta representatividad o presencia electoral es una compensación por el grado de proporcionalidad de votos a favor de un partido político, que refleja su preferencia política ante el electorado de acuerdo con el resultado de la votación, es decir, se asigna la 32 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA posición en proporción de la fuerza electoral (segundo lugar), según lo prescribe expresamente la normativa electiva atinente. En el caso concreto, el grado de representatividad y proporcionalidad que obtuvieron los contendientes se representa de la manera siguiente: COALICIÓN Y PARTIDO POLÍTICO PERDEDORES 00 17,944 111,225 COALICIÓN COMPROMISO POR BAJA CALIFORNIA PARTIDO MOVIMIENTO CIUDADANO Por otra parte, para la asignación de regidores,-no aplicable a la figura del sindico social- el legislador estableció como restricción, además de haber obtenido el registro de la planilla completa de candidatos a munícipes en el Municipio que corresponda y no haber obtenido la constancia de mayoría respectiva, un umbral mínimo, que consiste en haber obtenido por lo menos el tres por ciento (3%) de la votación emitida en la elección de munícipes correspondiente, de tal manera, que se excluye a los partidos 33 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA políticos que no alcancen este parámetro legal, y en consecuencia, sólo tendrán derecho los que alcancen dicha barrera legal10. In summa, se puede afirmar que las condiciones de asignación señaladas obedecen a la necesidad de dar una representación más adecuada a todas las corrientes políticas relevantes que se manifiestan en la sociedad, así como para garantizar de manera más efectiva el derecho de participación política de la minoría y evitar los efectos de la distorsión de la voluntad popular, tanto de subrepresentación como de sobrerrepresentación que sería el caso de acoger la pretensión del actor. No es obstáculo para afirmar que se aplican diferentes elementos y restricciones legales, en los términos anotados, que en el artículo 34 de la Ley se establezca que para tener derecho a la asignación del Síndico Social se deberán cumplir los presupuestos inmediatamente anotados, entre ellos, el umbral del tres por ciento (3%) de la votación emitida en la elección de munícipes correspondiente, toda vez que de una interpretación sistemática y funcional de los numerales 79 de la Constitución Política local, y 33 y 35 de la Ley, se desprende la intención tanto del constituyente local como del legislador ordinario, de asignar primeramente- al Síndico Social al partido político o coalición que ocupó el segundo lugar, sin que se le requiera cumplir con los 10 Las llamadas barreras legales tienen importancia especial en la conversión de votos en escaños. Se habla de barreras legales cuando los partidos tienen que alcanzar un determinado porcentaje de votos o un determinado número de mandatos (directos) para ser tomados en cuenta en la distribución de escaños en el nivel de la circunscripción plurinominal o nacional. NOHLEN, Dieter, “Gramática de los sistemas electorales, una introducción a la ingeniería de la representación”, Instituto de la Democracia, Quito, Ecuador, 2012, página 15. 34 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA presupuestos señalados, pues ello es acorde a la sistematización de dichas normas; esto porque el artículo 79 invocado dispone en su primer párrafo, fracción I, inciso c), último párrafo que “El Síndico Social le será asignado al partido político que, por sí mismo o en coalición, haya ocupado el segundo lugar en número de votos para la elección de munícipes, correspondiendo al candidato a Síndico registrado en la planilla respectiva”, y en forma coincidente, el numeral 33, fracción IV, de la Ley, establece: “IV. El Síndico Social le será asignado al partido político que, por sí mismo o en coalición, haya ocupado el segundo lugar en número de votos para la elección de munícipes, correspondiendo al candidato a Síndico Procurador registrado en la planilla respectiva, en los términos dispuestos por el artículo 79 de la Constitución Política del Estado de Baja California.”; es decir, ni uno ni otro precepto refieren a los presupuestos establecidos en el artículo 34 de la Ley. Con base en las razones legales y doctrinales expuestas, es dable afirmar que no le asiste la razón al recurrente cuando afirma que al Partido Movimiento Ciudadano, por el solo hecho de haber obtenido más del tres por ciento (3%) de la votación emitida en la elección de munícipes para integrar el XXI Ayuntamiento de Mexicali, Baja California, le corresponden dos asignaciones, es decir, dos votos en el Cabildo, circunstancia que lo deja en un plano de desigualdad, con relación a la coalición Compromiso por Baja California, pues al momento de hacer la primera asignación de integrantes de dicho órgano colegiado, a la referida Coalición ya se le habían entregado dos asignaciones de representación proporcional, tal y como se argumentó en líneas precedentes. 35 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA Ciertamente, este órgano jurisdiccional electoral advierte que el actor se duele que por una presunta indebida aplicación de los preceptos que regulan la forma y fórmula de asignación de miembros del ayuntamiento por el principio de representación proporcional, realizada por la autoridad responsable, se le priva al Partido Movimiento Ciudadano de contar con una regiduría de representación proporcional más, misma que, a su juicio, le correspondería por ser el segundo regidor de la planilla de munícipes por dicho partido. Asimismo, sostiene que la posición del Síndico Social se asigna sin justificación legal, teleológica o funcional al segundo lugar en la elección. Como se advierte, el recurrente tiene una apreciación errónea de lo dispuesto en los artículos 79 de la Constitución Política del Estado y 35 de la Ley, analizados líneas arriba, pues como ya se señaló -y se reitera-, atendiendo a dichos preceptos, primeramente se asigna el Síndico Social, a quien obtuvo el segundo lugar en número de votos para la elección de munícipes, y hecho lo anterior, se procede a la asignación de regidores, asignando uno a cada partido político o coalición con derecho a ello, y si quedan por asignar, se aplica el correspondiente procedimiento; y es el caso, que el Partido Movimiento Ciudadano no logró cumplir con el presupuesto para obtener la sindicatura social, como se advierte de la siguiente tabla de resultados: 36 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA PARTIDO POLÍTICO O NÚMERO COALICIÓN VOTOS COALICIÓN “ALIANZA 133,220 UNIDOS POR DE % DE VOTACIÓN 49.1084 BAJA CALIFORNIA” COALICIÓN “COMPROMISO 111,225 41.0005 POR BAJA CALIFORNIA” PARTIDO MOVIMIENTO 17,944 6.6146 262,482 96.7579 CIUDADANO VOTOS VÁLIDOS VOTOS DE CANDIDATOS NO 888 0.3273 8,194 3.0205 REGISTRADOS VOTOS NULOS VOTACIÓN TOTAL 271,277 100.0000 En efecto, tomando en cuenta la votación obtenida, que se refleja en el cuadro anterior, se advierte claramente que la coalición “Compromiso por Baja California” obtuvo el segundo lugar en la contienda electoral dos mil trece, de ahí que le fuera asignado el Síndico Social, como se advierte del Dictamen número ocho atinente, al que se concede valor probatorio pleno en términos del artículo 439 de la Ley, por su carácter de documental pública, en que se determinó: “…la coalición que reúne satisfactoriamente los presupuestos legales para tener derecho a que le sea asignado el Síndico Social, en virtud de haber obtenido el segundo lugar en número de votos en la elección de munícipes al Ayuntamiento de Mexicali es la: Coalición “Compromiso por Baja California” 37 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA Ciertamente, del referido Dictamen se advierte que la responsable aplicó el marco constitucional y legal atinente, como se señala: “Asimismo, como resultado del mismo cómputo contenido en el antecedente 6 y del Considerando II, la coalición y el partido político que reúnen satisfactoriamente los presupuestos legales para tener el derecho a que se les sean (sic) asignados Regidores por el principio de representación proporcional son: Coalición “Compromiso por Baja California” Y Partido Movimiento Ciudadano Por lo tanto, se asigna un Regidor a la coalición y partido político mencionados, de conformidad con el artículo 35, fracciones I y III de la Ley Electoral vigente en el Estado, en los términos siguientes: PARTIDO POLÍTICO O COALICIÓN COMPROMISO POR BAJA CALIFORNIA ART. 34 F. I. Planillas completas SI ART. 34 F. II ART. 34 F. III ART. 35 F. III >3% Constancia de Mayoría I era Asignación SI NO I NO I 41.0005 % PARTIDO MOVIMIENTO CIUDADANO SI SI 6.6146% TOTAL DE ASIGNACIONES 2 Como se denota, hasta este momento se han asignado dos regidurías, por lo que restan cinco asignaciones por el principio de representación proporcional. VIII.- Continuando con el procedimiento de asignación, el artículo 35, fracción IV de la Ley de Instituciones y Procedimientos Electorales del Estado de Baja 38 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA California, indica que si después de asignadas las regidurías señaladas en la fracción III, aun quedasen regidurías por asignar, como es el caso, se otorgarán a los partidos políticos o coaliciones, en los siguientes términos: (…) Al aplicar lo señalado en la fracción IV, incisos a) y b) del citado numeral, para realizar la sumatoria de los votos obtenidos por la Coalición “Compromiso por Baja California” y por el Partido Movimiento Ciudadano, se obtienen los resultados y porcentajes siguientes: Partido político y/o coalición ART. 35, F. IV. A) V.R.P.P. ART. 35 F. IV B) P.V.R.P.P. Votación Nuevo % Compromiso por Baja 111,225 86.1081 % California Partido movimiento 17,944 13.8918 % ciudadano total 129,169 100% V.R.P.P.- Votación por partido político o coalición P.V.R.P.P.- Nuevo Porcentaje de votación de por partido o coalición Por lo que, el nuevo porcentaje de votación de las coaliciones y el partido político es el indicado en el recuadro anterior. En el inciso c) de la fracción IV del artículo 35, se indica que después se procederá a obtener la expectativa de integración del Ayuntamiento de cada partido político o coalición con derecho a ello, multiplicando el porcentaje obtenido en el inciso anterior, por el número de regidurías de representación proporcional que corresponda, dividiéndolo entre cien, tal y como se refleja en el siguiente cuadro descriptivo: PARTIDO POLÍTICO Y/O COALICIÓN COMPROMISO POR BAJA CALIFORNIA PARTIDO MOVIMIENTO CIUDADADO Total: Art. 35 F.IV Inciso b) No. de Regidurías de RP Art. 35 F. IV inciso c) Expectativa de integración del Ayuntamiento 86.1081 % 7 602.7569/100 6.0275 13.8918 % 7 97.2426/100 0.9724 100 % 6 El inciso d) de la fracción IV del artículo 35 de la Ley de la materia, establece que a la expectativa de integración del Ayuntamiento de cada partido político o coalición, se le restará la asignación efectuada conforme a la fracción III, del mismo numeral, resultando de esta operación, la siguiente gráfica: 39 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA PARTIDO POLÍTICO Y/O COALICIÓN COMPROMISO POR BAJA CALIFORNIA PARTIDO MOVIMIENTO CIUDADANO Total: Expectativa de integración al Ayuntamiento Ira Asignación RP Art. 35, F.III No. de enteros 2da Asignación RP 6.0275 1 5.0275 5 0.9724 1 0.0276 0 6 (sic) 2 5 La fracción V del artículo 35 del mismo ordenamiento se indica que se asignará a cada partido político o coalición alternadamente, tantas regidurías como números enteros se hayan obtenido de la operación realizada en el inciso d) de la fracción anterior, y como se puede observar, del resultado obtenido le corresponde a la Coalición “Compromiso por Baja California” cinco regidurías en razón de los números enteros; en tanto que el Partido Movimiento Ciudadano no le corresponde regiduría en esta segunda asignación por no alcanzar numero entero. IX.- Por último la fracción VI del multicitado artículo 35, indica que una vez hechas las asignaciones anteriores, si aún existieren regidurías por repartir, las asignará a quienes conserven los restos mayores, después de deducir las asignaciones efectuadas en el procedimiento previsto en el inciso d) fracción IV del citado artículo, y en virtud de que se han asignado la totalidad de regidurías por el principio de representación proporcional, resulta inaplicable esta disposición. X.- Que de acuerdo con los datos asentados en los Considerandos VII y VIII del presente dictamen, le corresponde seis asignaciones a la Coalición “Compromiso por Baja California”, y una asignación al Partido Movimiento Ciudadano. XI.- Que la fracción VII, del artículo 35 de la Ley de Instituciones y Procedimientos Electorales del Estado de Baja California, establece que la asignación de regidurías de representación proporcional, se hará de la planilla de candidatos a Regidores que haya registrado cada partido político o coalición, en el orden que los mismos fueron registrados, por lo tanto, al realizarse el procedimiento anterior, se arroja las siguientes listas: Regidor 1 2 3 4 5 COALICIÓN “COMPROMISO POR BAJA CALIFORNIA” Cargo NOMBRE PRIMER REGIDOR PROPIETARIO PRIMER REGIDOR SUPLENTE SEGUNDO REGIDOR PROPIETARIO SEGUNDO REGIDOR SUPLENTE TERCER REGIDOR PROPIETARIO TERCER REGIDOR SUPLENTE CUARTO REGIDOR PROPIETARIO CUARTO REGIDOR SUPLENTE QUINTO REGIDOR PROPIETARIO C. JORGE CAMACHO ÁLVAREZ C. ÁLVARO ALDRETE GRUEL C. IGNACIO SÁNCHEZ LUA C. BALTAZAR GARCÍA ISLAS C. ALEJANDRO GUDIÑO FLORES C. OCTONIEL HERNÁNDEZ NORIEGA C. BRENDA ARACELI CASTRO ÁNGULO C. REBECA ALICIA MURILLO PALACIO C. MAYRA ALEJANDRA FLORES 40 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA QUINTO REGIDOR SUPLENTE SEXTO REGIDOR PROPIETARIO SEXTO REGIDOR SUPLENTE 6 REGIDOR 1 PRECIADO C. ANA PRISCILA CARRANCO PALOMERA C. MARÍA ALICIA MARTÍNEZ MENDOZA C. ROSA ÍCELA IBARRA CALDERA PARTIDO MOVIMIENTO CIUDADANO CARGO NOMBRE PRIMER REGIDOR PROPIETARIO PRIMER REGIDOR SUPLENTE C. JOB MONTOYA GAXIOLA C. JUAN CARLOS MARTÍNEZ ARREOLA XII…” Para mayor claridad de lo resuelto, se insertan dos gráficas en las que se muestra, primeramente, la votación recibida por cada fuerza política, diferenciando éstas por colores, la coalición Alianza Unidos por Baja California en color azul; la coalición Compromiso por Baja California verde; y el Partido Movimiento Ciudadano en naranja. Votación recibida coalición Alianza Unidos por Baja California coalición compromiso por Baja California 17,944 7% 111,225 42% 133,220 51% Partido Movimiento Ciudadano Ahora bien, de los quince regidores que integran el Ayuntamiento de Mexicali, Baja California, corresponden a las distintas fuerzas políticas, a saber, coalición “Alianza Unidos por Baja California” color azul-; la coalición “Compromiso por Baja California” –verde-; - y el 41 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA Partido Movimiento Ciudadano –naranja-, como se observa en la siguiente gráfica: Regidores Asignados coalición Alianza Unidos por Baja California 1 7% 6 40% coalición compromiso por Baja California 8 53% Partido Movimiento Ciudadano De las gráficas anteriormente insertadas, se puede inferir que el porcentaje de votación obtenida es similar (más menos dos por ciento), y en el caso del partido Movimiento Ciudadano es igual al porcentaje de representación en Cabildo. Por otra parte, in adiecto, al realizar un ejercicio matemático, tomando como base la votación obtenida por las coaliciones y el partido político contendientes, los regidores que le corresponden son, en suma: PARTIDO POLÍTICO O COALICIÓN Coalición Alianza Unidos por Baja California Coalición Compromiso por Baja California Partido Movimiento Ciudadano VOTACIÓN VOTACIÓN/REGIDORES REGIDORES RECIBIDA 133,220 8 16,652.5 111,225 6 18,537.5 17,944 1 17,944 42 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA Así las cosas, de la votación obtenida por el Partido Movimiento Ciudadano, es suficiente para la obtención de una regiduría, pero no está en aptitud de obtener otra. En conclusión, y toda vez que de lo razonado anteriormente queda evidenciado que en términos de Ley, el Partido Movimiento Ciudadano no se encuentra en un plano de igualdad con la Coalición “Compromiso por Baja California”, habida cuenta que ésta obtuvo mayor votación en la contienda electoral dos mil trece, y en virtud de que la asignación de munícipes que nos ocupa se realizó atendiendo a las reglas de representación proporcional aplicables en términos de Ley, es inconcuso que no se transgrede el principio de equidad, como lo refiere el recurrente; por lo que no le asiste la razón para solicitar la inaplicación de la Ley. Por lo expuesto y fundado, se R E S U E L V E: ÚNICO. Son INFUNDADOS los agravios expuestos, por lo que se confirma la asignación de munícipes del XXI Ayuntamiento de Mexicali, Baja California, efectuada el veintidós de agosto de dos mil trece, por el Consejo General Electoral del Instituto Electoral y de Participación Ciudadana de Baja California. Notifíquese en términos de Ley. 43 RI-139/2013 TRIBUNAL DE JUSTICIA ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE BAJA CALIFORNIA Archívese en su oportunidad el presente expediente, como asunto total y definitivamente concluido, una vez hechas las anotaciones correspondientes en el Libro de Gobierno. Así por UNANIMIDAD de votos lo resolvieron, los Magistrados que integran el Pleno del Tribunal de Justicia Electoral del Poder Judicial del Estado de Baja California, LICENCIADOS ARMANDO BEJARANO CALDERAS, GERMÁN LEAL FRANCO y ELVA REGINA JIMENÉZ CASTILLO, siendo ponente el primero de los mencionados, ante el LICENCIADO JORGE Secretario ANTONIO General MONREAL de Acuerdos, MEZA quien autoriza y da fe. LIC. ARMANDO BEJARANO CALDERAS MAGISTRADO PRESIDENTE LIC. GERMÁN LEAL FRANCO MAGISTRADO LIC. ELVA REGINA JIMENÉZ CASTILLO MAGISTRADA LIC. JORGE ANTONIO MONREAL MEZA SECRETARIO GENERAL DE ACUERDOS 44