SP 441-2011 CERTIFICACION La Infrascrita Secretaria General de la Corte Suprema de Justicia, CERTIFICA la sentencia que literalmente dice: “EN NOMBRE DEL ESTADO DE HONDURAS LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Tegucigalpa, Municipio del Distrito Central, a los treinta y un días del mes de mayo de dos mil doce, por medio de la SALA PENAL, integrada por los MAGISTRADOS RAUL ANTONIO HENRIQUEZ INTERIANO en su calidad de Coordinador, JACOBO ANTONIO CALIX HERNANDEZ y CARLOS DAVID CALIX VALLECILLO dicta sentencia conociendo de los Recursos de Casación por Infracción de Ley y Quebrantamiento de Forma, contra la sentencia de fecha tres de mayo de dos mil once, dictada por el Tribunal de Sentencia de La Ceiba, Departamento de Atlántida, mediante la cual falló: ABSOLVIO a C. E. D. N., J. L. B., J. D. M., M. G. M., M. C. Z., M. A. C., V. H. O., W. R. F., K. R., de los delitos de ALLANAMIENTO DE MORADA en perjuicio de A. M.; HURTO en perjuicio de R. M.; PORTACION ILEGAL DE ARMAS en perjuicio de LA SEGURIDAD DEL ESTADO DE HONDURAS; TORTURAS en perjuicio de ASKER DESMAR FAGOTH CALDERA; TRAFICO ILICITO DE DROGAS en perjuicio de la SALUD PUBLICA DEL ESTADO DE HONDURAS. ABSOLVIO a H. R. G. y P. A. S. de los delitos de ALLANAMIENTO DE MORADA Y TRAFICO ILICITO DE DROGAS en perjuicio de A. M. Y LA SALUD DE LA POBLACION DEL ESTADO DE HONDURAS, respectivamente. ABSOLVIO a C. E. D. N., J. L. B., J. D. M., M. C. Z., M. A. C., V. H. O., K. W. R. F., R. del delito de ABUSO DE AUTORIDAD en perjuicio de LA ADMNISTRACION PUBLICA. CONDENO a M. G. M. como autor responsable del delito de ABUSO DE AUTORIDAD Y VIOLACION DE LOS DEBERES DE LOS FUNCIONARIOS en perjuicio de la ADMINSTRACION PUBLICA a la pena de TRES (3) AÑOS DE RECLUSION, así como a las penas accesorias de INHABILITACION ESPECIAL para ejercer como policía por el periodo de seis años y para ejercer el derecho político de elegir y ser electo E INHABILITACION CIVIL por el tiempo que dure la condena principal. NO PROCEDIO a la condena de costas procesales, personales, ni gastos ocasionados en el juicio, ni decretó comiso alguno.-Interpuso el Recurso de Casación por Infracción de Ley los Abogados I. 1 SP 441-2011 A. M. Y R. E. B., en su condición de Defensores del policía M. G. M., y el Recurso de Casación por Quebrantamiento de Forma, por condición el Abogado Y. R. U., en su de Fiscal del Ministerio Público.- SON PARTES: La Abogada R. E. B. en su condición de Defensora de todos los imputados y en su calidad de Recurrente y Recurrida. La abogada R. L. C. en su condición de Representante del Ministerio Publico y en su calidad de Recurrente y Recurrida. HECHOS PROBADOS Primero: Días antes al 09 de julio distintas del 2009, dependencias los de agentes la policiales Dirección asignados Nacional a de Investigación Criminal: C. E. D. N., J. L. B., J. D. R., M. C. Z., M. A. C., V. H. M., así como los ciudadanos H. R. R. y W. R. F., todos al mando del Comisario M. G. M., llegaron con procedencia de la Ciudad de Tegucigalpa, M.D.C., a Puerto de Lempira, Departamento de Gracias a Dios y se hospedaron en distintos hoteles de aquel municipio, incluyendo el hotel ....-Segundo: El día nueve de julio del 2009, en horas de la noche los agentes de Policía y los Ciudadanos antes mencionados se reúnen en la Comunidad de Cauquira, situada en el mismo departamento, desplazándose en dos lanchas, una de ellas conducida por N. Q. y la otra por el testigo Clave 1, dirigiéndose en dirección a la barra de Kruta, llegando al amanecer del día diez de Julio del mismo año a una playa ubicada en las proximidades de la Comunidad de Raya, en donde instantes después de haber desembarcado se produce un intercambio de disparos entre el grupo mencionado con personas desconocidas, resultando herido uno de los Agentes de Policía. Ante tal situación el conductor de la Lancha N. Q. es instruido a salir del lugar con la persona herida, más seis personas aproximadamente, siempre del mismo grupo, mientras tanto el comisario M. G. M. se queda en el lugar con el resto de participantes entre ellos, H. R. G.. Tercero: Después de las dos de la tarde el Comisario de Policía M. V., conociendo que la lancha conducida por Clave 1 se encontraba en mal estado, decide tomar del muelle de la comunidad de Raya la lancha color negra con franjas azules de nombre “mis cosita” propiedad del Señor R. M., sin el consentimiento de éste, trasladándose a bordo de ésta con el resto de personas que lo 2 SP 441-2011 acompañaban y además siete sacos que contenían 142 paquetes de sustancia indeterminada, la cual consideraba como evidencia y que tomaron del lugar, pero cuando circulan por el canal de Kanco, el comisario M. V. decide esconder en el sector los 7 sacos con los 142 paquetes, confiándole la custodia del señor H. R. G. y dos personas más de identidad desconocida, los que fueron localizados hasta el día once de Julio del mismo año por elementos de la Naval, logrando huir las dos personas de identidad desconocida.-Cuarto: En un lugar conocido como Klauhban del mismo departamento, el día diez de julio del año 2010 en horas de la madrugada, el A. D. C. es agredido por personas desconocidas que se presentan a su casa de habitación con sus rostro cubiertos causándole las heridas siguientes: Edema y Equimosis en parpado de ambos ojos y lesión contusa en parpado inferior derecho e izquierdo, excoriación en mejía izquierda y nariz, herida de bordes lisos en parte superior de pabellón auricular izquierdo, lesión contusa en labio superior e inferior y excoriación en mentón.” C O N S I D E R A N D O I.- Que los Recursos de Casación por Infracción de Ley y Quebrantamiento de Forma, reúnen los requisitos exigidos por la ley, por lo que procede su admisibilidad, siendo procedente pronunciarse sobre la procedencia o improcedencia de los mismos. II.- Los abogados RECURRENTES I. A. M. Y R. E. B., procedieron a formalizar su RECURSO DE CASACION POR INFRACCION DE LEY de la manera siguiente:” CASACION POR INFRACCION DE LEY.- MOTIVO PRIMERO. Infracción, por aplicación indebida, del artículo 349 numeral 3 del Código Penal, que se lee así: “Será castigado con reclusión de tres a seis años e inhabilitación especial por el doble del tiempo que dure la reclusión, el funcionario o empleado público que: … 3) Omita, rehúse o retarde algún acto que deba ejecutar de conformidad con los deberes de su cargo”, comprendido este precepto en el Capítulo III del Título Administración ordenamiento encuentra XIII, cuya Pública”, rúbrica Libro jurídico.-PRECEPTO comprendido en lo es “Delitos Segundo dispone la del mencionado Este motivo AUTORIZANTE. que contra el artículo se 360, párrafo primero, del Código Procesal Penal, en la parte que se lee así: “Habrá lugar al recurso de casación por infracción de 3 SP 441-2011 ley… cuando dados los hechos que se declaren probados en la sentencia se haya infringido un precepto penal … de carácter sustantivo…” EXPLICACION DEL MOTIVO.-Para entrar a explicar el presente motivo, transcribiremos nuevamente el hecho probado contenido en la sentencia, el que para los efectos de esta impugnación, aceptamos como verdad: 09 de julio distintas del 2009, los dependencias de “PRIMERO: Días antes del agentes la policiales Dirección asignados Nacional a de Investigación Criminal: C. E. D., J. B. V., J. D. M., M. C. N., M. A. C., V. H. O., así como los ciudadanos, H. R. G. y W. R. F., todos al mando del Comisario M. M. V. llegaron con procedencia de la ciudad de Tegucigalpa, M. D.C., a Puerto Lempira, Departamento de Gracias a Dios y se Hospedaron en distintos Hoteles de Aquel Municipio, Incluyendo el Hotel ....- SEGUNDO: El día nueve de julio del 2009, en horas de la noche los agentes de policía y los ciudadanos, antes mencionados se reúnen en la comunidad de Cauguira, situada en el mismo Departamento, desplazándose en dos lanchas, una de ellas conducida por Nixon Quevedo y la otra por el testigo Clave 1, dirigiéndose en dirección a la barra de Kruta, llegando al amanecer del día diez de julio del mismo año a una playa ubicada en las proximidades de la comunidad de Raya, en donde instantes después de haber desembarcado se produce un intercambio de disparos entre el grupo mencionado con personas desconocidas, resultando herido uno de los agentes de policía. Ante la situación el conductor de la lancha N. Q. es instruido a salir del lugar con la persona herida mientras tanto el comisario M. M. V., se queda en el lugar con el resto de participantes entre ellos H. R. G..- TERCERO: Después de las dos de la tarde el Comisario de Policía M. V., conociendo que la lancha conducida por Clave 1, se encuentra en mal estado, decide tomar del muelle de la comunidad de Raya la lancha color negra con franjas azules de nombre “mis Cositas” propiedad del señor R. M., sin el consentimiento de éste, trasladándose a bordo de ésta con el resto de personas que lo acompañaban y además siete sacos que contenían 142 paquetes de sustancia indeterminada la cual consideraba como evidencia y que tomaron del lugar, pero cuando circulan por el canal de 4 SP 441-2011 Kanco, el comisario M. V. decide esconder en el sector los 7 sacos con los 142 paquetes, confiándole la custodia al señor H. R. G., y dos personas más de identidad desconocida, los que fueron localizados hasta el día once de julio del mismo año por elementos de la naval, logrando huir las dos personas de identidad desconocida.- CUARTO: En un lugar conocido como Klauhban del mismo departamento, el día diez de julio del 2010 en horas de la madrugada el señor personas desconocidas que se A. D. F.es agredido por presentan a su casa de habitación, con su rostro cubiertos causándole las heridas siguientes: Edema lesión y Equimosis en parpado de ambos ojos y contusa en párpado inferior derecho e izquierdo, excoriación en Mejía izquierda y nariz herida de bordes lisos en parte superior de pabellón auricular izquierdo, lesión contusa en labio superior e interior y excoriación en mentón.Se impone, en consecuencia, determinar si del hecho probado en que se funda el fallo recurrido resulta la configuración del delito por el que es condenado el Comisario de Policía M. G. M., entendiendo que descripción RETARDAR, probados el que el primer elemento configurativo de la hace el tipo penal es OMITIR, REHUSAR O algún acto que deba ejecutar.-Los hechos declarados por el Tribunal de Sentencias de Ceiba, estipula que Comisario de Policía M. G. M., realizo las siguientes acciones (ninguna misión): 1“… Comisario M. G. M. V. llegaron con procedencia de la ciudad de Tegucigalpa, M. D.C., a Puerto Lempira, Departamento de Gracias a Dios y se Hospedaron en distintos Hoteles de que Municipio…” 2.”…Los agentes de policía… se reúnen en la comunidad de Cauguira… desplazándose en dos lanchas…una playa ubicada en las proximidades de la comunidad de Raya, en donde instantes después de haber desembarcado se produce un intercambio de disparos entre el grupo mencionado con personas desconocidas…” 3.“…el comisario M. G. M. V., participantes se queda en entre ellos H. el R. lugar G.…” con 4.“…el el resto de Comisario de Policía M. V., conociendo que la lancha…, se encuentra en mal estado, decide tomar del muelle… la lancha…” 5.“… pero cuando circulan por el canal de Kanco, el comisario M. V. decide esconder en el sector los 7 sacos con los 142 paquetes, 5 SP 441-2011 confiándole la custodia del señor H. R. G..-Encontramos con que, ahí no se declara probado ni el más mínimo elemento que haga la más mínima relación, que el Comisario de Policía M. G. M. V. hubiera OMITIDO, REHUSADO O RETARDADO, algún acto que debía ejecutar, es más todas las descripciones son actos de acción y no de omisión como exige la norma para configurar el delito.-Dado los hechos probados no se aprecia cual fue el acto omitivo, que configura el delito por el cual se condena al Comisario de Policía M. G. M. V., pero de manera irregular, en la Fundamentación Jurídica del numeral sexto y séptimo párrafo quinto el Tribunal de Sentencia, describe este actuar omitido, que no narrada como hecho probado y es “ actuar bajo la dirección investigativa de un fiscal del Ministerio Público, no al margen, de asegurar la evidencia y sobre todo la de informar inmediatamente de la existencia de la misma…” “ …sin que haya procedido a dar parte a ninguna otra autoridad… el hallazgo debió un ser inmediatamente a fundamentación jurídica asegurado… fiscal…”; ésta según además la supuesta informado descripción omisión es de la la que configura el sujeto activo y tipo objetivo del delito por el cual se condena, pero estas omisiones no están descritas como HECHOS PROBADOS EN LA SENTENCIA.-Por otro lado se requiere que además en el delito por el cual se condena, que se omita, rehusé y retarde un acto que debe ejecutar, en obligatorio cumplimiento de conformidad a los DEBERES DEL CARGO. En este sentido es preciso determinar, que tanto en los hechos probados, como en la sentencia misma, no se determine cuáles son los deberes del cargo de un comisario de policía; estos DEBERES DEL CARGO, disposiciones (atribuciones, no también puede de obligaciones, confundirse con cumplimiento funciones etc.) otras obligatorio ya que estos últimos, si se omitieran o no se cumplieran configurarían otro delito, como ser el contenido en el numeral 2 del artículo 349 del código Penal, pero no el delito por el cual se condena al Comisario fundamentación de Policía Jurídica M. G. de la determina de manera errónea que M. V..-Es Sentencia así que en Impugnada, la se los DEBERES DEL CARGO, del Comisario de Policía M. G. M. V., están contenidos en los 6 SP 441-2011 artículo 63, y 64 numeral 3 de la Ley Orgánica de la Policía y 203 del Código Procesal Penal, que dicen: LEY ORGANICA DE LA POLICIA.-SUBSECCION II.-DIRECCION NACIONAL DE INVESTIGACION CRIMINAL.-ARTICULO 63.- La Dirección Nacional de Investigación Criminal, que en adelante se identificará como “DNIC”, actuará bajo la dirección técnico-jurídica del Ministerio Público, y tiene por objeto investigar los delitos comunes, identificar a los responsables de los mismos, a efecto de ofrecer a los Agentes de Tribunales de este último los elementos objetivos necesarios para el ejercicio de la acción penal.-ARTICULO 64.La Dirección Nacional de Investigación Criminal “DNIC” tendrá las atribuciones siguientes:1)…2)….3) Recolectar, asegurar y embalar conforme evidencia demás y a elementos elementos hechos; la CODIGO cadena de probatorios, necesarios PROCESAL para prueba, los efectos, la indicios, antecedentes investigación PENAL.-ARTICULO 203.- de y los Inspección y Custodia del Lugar de los Hechos. La policía nacional, se encargará de inspeccionar y custodiar el lugar donde ocurrieron los hechos que se investigan. Asimismo, de buscar señales, huellas, relación directa siempre que rastros o o efectos indirecta fuere posible con materiales la recogerán comisión y que del tengan delito; conservarán los elementos probatorios que sean útiles para el esclarecimiento de la verdad.-De todo lo actuado se dejará constancia en acta, en la que se hará un detalle pormenorizado del estado de las cosas y de las personas. Los agentes de investigación podrán ser asistidos por expertos o peritos, si precisare conocimientos técnicos, médicos o de otra naturaleza, para la recolección de señales, huellas o vestigios y demás elementos de prueba, procediendo a su conservación y detalle en el acta mencionada.-El acta será firmada por el o los agentes de la Policía de Investigación Criminal que hayan intervenido y, de ser posible, vecinos del por sitio dos testigos, en que que tuvieron preferiblemente ocasión los sean hechos investigados.-Las actas que reúnan los requisitos establecidos en este Artículo, serán incorporadas al juicio y leídas durante el mismo.-El Juez, a petición del Fiscal o de las partes, podrá constituirse en el lugar de los hechos para 7 SP 441-2011 efectuar las inspecciones oculares que estime oportunas.- Como se aprecia en la primera de las leyes citadas, los preceptos jurídicos Dirección trascritos de describen Investigación LAS Criminal, ATRIBUCIONES y no los de la DEBERES DEL CARGO del Jefe del Departamento de delitos contra la vida, que era el que ostentaba el Comisario M. V. al momento de que ocurrieran los hechos.-Las expresiones DEBERES DEL CARGO y ATRIBUCIONES, son ostensiblemente diferentes tanto gramaticalmente como jurídicamente, ya que ambos significan cosas totalmente distintas.- Según el diccionario de la real Academia Española, el significado de cada una es: ATRIBUCIONES Cada una de las facultades o poderes que corresponden a cada parte de una organización pública o privada según las normas que las ordenen. DEBERES: 1)Estar obligado a algo por la ley divina, natural o positiva.2) Tener obligación de corresponder a alguien en lo moral.3) Cumplir obligaciones nacidas de respeto, gratitud u otros motivos.-Esto es gramaticalmente, y jurídicamente significa la calificación jurídica de uno u otro delito, para la configuración del delito por el cual se condena debe forzosamente PROBARSE y DETERMINARSE cuales eran los deberes del cargo del COMISARIO M. G. M., cosa que no ocurre en la sentencia impugnada.- La segunda de las normas invocadas por el Tribunal en su Sentencia, contiene normas de orden meramente procedimentales procedimental, que inciden el con sanciones “proceso”, y también el valor probatorio de las actuaciones y no con los DEBERES DEL CARGO de un funcionario público.- Así las cosas, nos encontramos con que la situación fáctica configurada en el hecho probado, no se subsume en la figura del delito de abuso de autoridad, contenido en el artículo 349 numeral 3 del Código Penal, y si es así, dados los hechos probados de la sentencia es evidente la infracción, numeral 3 del por aplicación Código Penal.-No indebida, pudo del hacerse artículo antes 349 ninguna reclamación contra el vicio en que consiste el motivo, porque se produjo en el pronunciamiento de la sentencia que estamos impugnando.” III.- El abogado RECURRENTE Y. R. U., en su condición de Fiscal del Ministerio Público, procedió a formalizar su 8 SP 441-2011 RECURSO DE CASACION POR QUEBRANTAMIENTO DE FORMA siguiente:”EXPOSICION de la manera DE MOTIVOS.- PRIMER MOTIVO: Haber Excluido el Sentenciador una prueba de valor decisivo en la Litis.-PRECEPTO AUTORIZANTE: El presente motivo de casación se encuentra comprendido en el artículo 362.2 del adjetivo CPP.que aplicación, valoradas EXPLICACIÓN se invoca prescribe: con MOTIVO. como a formará su la El infringido Artículo arreglo Jurisdiccional DEL 202: Precepto por “Las sana falta pruebas crítica, convicción penal el valorando de serán Órgano en forma conjunta y armónica toda la prueba producida” Al examinar la sentencia censurada así como las probanzas que sirvieron de fundamento, se concluye claramente que el Tribunal de Sentencia recurrido excluyó una prueba de VALOR DECISIVO como ser el ACTA DE DECOMISO DE LA DROGA, de fecha 11 de julio del año 2009. y esto en virtud de que el acta que ofertó la fiscalía en la audiencia de proposición de medios de prueba era de fecha 10 de julio del año dos mil nueve, fecha en que ocurrieron los hechos que dio lugar a la detención de la mayoría de los imputados y el decomiso de otros indicios; sin embargo siendo que el hallazgo de la droga fue el día 11 de Julio en horas únicamente por diferencia en de la lancha, madrugada la razón fecha, sin por y la en lugar cual embargo se se con acceso encuentra refiere al la mismo decomiso, ya que la lógica nos indica que por circunstancias de la ubicación donde se produjo el hallazgo las horas avanzan y es así que el acta es llenada hasta el día siguiente en horas de la madrugada; así mismo el Tribunal de Sentencias excluye dicha prueba por haberse propuesto como Acta de Decomiso, y el Acta que se presenta en el Debate es Acta de Incautación, sin embargo el contenido de dicha acta se refieren a la misma droga encontrada a los imputados el día 10 de julio del año 2009.-El Tribunal en el acto fundamental de sentenciar, a pesar que fue propuesta en la Audiencia de Proposición de Prueba acta de decomiso de la droga de fecha 10 de julio del año 2009, según se desprende de la respectiva Acta de Debate a folio 29, dicha Acta de Decomiso visible a folio 56 de la causa no fue evacuada por considerar la mayoría 9 SP 441-2011 del Tribunal que el folio citado por el Ministerio Público (Acta de Incautación) no es el mismo documento ofertado por el ente fiscal, al momento de la Audiencia de Proposición de Medios de Prueba.-De lo expresado el Ministerio Público no logra extraer la razón por la cual el sentenciador dejó de valorar en toda su dimensión la prueba documental consistente en el Acta de Incautación, ya que al ser analizado su contenido nos lleva a establecer con claridad que se trata de la misma Acta de Decomiso, tal y como lo hace ver el voto disidente que considera que el Titulo de Acta de Decomiso y Acta de Incautación es lo mismo.-A folio 29 del Acta de Audiencia de Debate del Juicio Oral y Público se establece que “En el uso de la palabra el fiscal manifestó que no le queda mas que desistir del acta de decomiso de la droga, sin embargo al escuchar el casette de grabación del Juicio Oral y Público es evidente que el Ministerio Publico en ningún momento renuncia a dicho medio probatorio.” “SEGUNDO MOTIVO: Falta de Incorporación PRECEPTO de Prueba AUTORIZANTE: encuentra EXPLICACIÓN censurada, El comprendido DEL se de llega a decisivo presente en MOTIVO. Valor el En motivo artículo la establecer revisión que si en de la casación 362.2 de Litis.- del la se CPP.- sentencia quienes eran las personas que realizaron la investigación infraganti, fueron las personas que realizaron el decomiso de las evidencias así como la detención de los imputados, por lo tanto era una prueba de valor decisivo para el esclarecimiento de la verdad de los hechos; sin embargo el Tribunal Sentenciador no admite dicha prueba, en virtud que los mismos habían sido propuestos en la Audiencia de Proposición de Medios de Prueba y fue en esa audiencia que se valoró la pretensión probatoria, por lo que el Ministerio Público al considerar de suma importancia la declaración de dichos detectives interpone el Recurso de Reposición, mismo que fue declarado sin lugar por dicho ente, importante es señalar que si bien es cierto dichos detectives fueron propuestos en la Audiencia de Proposición de Pruebas, no siendo admitidos por el Tribunal por considerar IMPERTINENTE su declaración, ya que según el Tribunal no se expuso la pretensión probatoria, sin embargo en el Acta de 10 SP 441-2011 Audiencia se señala que los mismos son propuestos por ser estas las personas que participaron en la detención de los imputados, así mismo participaron en los diferentes momentos y lugares donde hallazgo y ocurrieron decomiso los tanto de hechos, la participaron droga como de en los el demás objetos decomisados en la presente causa, la declaración de los detectives antes señalados llevaría a esclarecer sin lugar a dudas la comisión de los delitos imputados, así como la participación de los mismos en la comisión de dichos ilícitos. Por tal razón, resulta evidente el grave error de hecho en que incurrió el Tribunal Sentenciador al no admitir la prueba testifical de los detectives …; quienes tuvieron participación directa tanto en la investigación como en la detención de los imputados y el hallazgo y posterior decomiso de la droga, lanchas Etc., quienes con claridad y sin vacilaciones hubiesen relatado la forma en que ocurrieron los hechos, por haber observado y percibido directamente los mismos, en consecuencia con lo resuelto por el Tribunal, en el sentido de no admitir la prueba testifical de los detectives, no le parece lo suficientemente convincente para adquirir la certeza que los enjuiciados son los responsables de la comisión de los ilícitos que se les imputa. En consecuencia, el Ministerio Público como recurrente es del firme criterio que se violentó el principio de defensa y contradicción, en tanto que la conclusión judicial es informada por la prueba, la misma es incompleta al obviar la información que pudieron ofrecer los testigos conocedores del hecho que se investiga. Ya que éstos testigos refieren a como acontecieron los hechos, como ser la detención de los imputados, decomiso de los indicios, incluso para poder lograr la detención de los imputados tuvieron que ingresar a altas horas de la noche por lancha entre manglares y riachuelos, hasta llegar al punto donde se encontraba uno de los imputados custodiando la cantidad de 7 sacos color blanco, conteniendo en su interior 142 kilos de cocaína, infringiendo así los estipulado en el artículo 199 párrafo tercero del Código Procesal Penal.-SE PROPONE MEDIO DE PRUEBA.-Un CD (grabación No. DS230040). IV.- DEL RECURSO DE CASACIÓN POR INFRACCIÓN DE LEY, INTERPUESTO POR LA DEFENSA DEL SEÑOR M. G. 11 SP 441-2011 M..- Los recurrentes alegan la Aplicación Indebida del artículo infracción de ley por 349 numeral 3 del Código Penal; estableciendo como precepto autorizante el artículo 360 del Código Procesal Penal. Esta Sala de lo Penal, deviene en la obligación de analizar los hechos probados de la sentencia impugnada y confrontarlos con la norma penal por la cual condena el Tribunal Sentenciador y verificar si existe entre ambos perfecta armonía. El cuadro fáctico trascrito al inicio de este fallo, en resumen nos relata como el 09 de julio del 2009 un grupo de miembros policiales al mando del comisario M. G. M. V., se dirigieron hacia Puerto Lempira departamento de Gracias a Dios. Al día siguiente el Comisario M. V. junto con los agentes se trasladan en 2 lanchas hacia la comunidad de barra de Cruta, cuando en las proximidades de la comunidad de Raya son atacados por personas desconocidas, saliendo herido un policía razón por la cual decide enviar al herido, junto con 6 personas mas en una de las lanchas en las que se habían trasladado, quedándose el comisario M. V. en el lugar con el resto de acompañantes entre ellos H. R. G.. A eso de las dos de la tarde el Comisario M. V. decide tomar una lancha sin el consentimiento de su dueño, para trasladarse junto con su equipo y llevar 7 sacos que contenía 142 paquetes de sustancia no especificada, la cual consideraba como evidencia y que tomaron del lugar, pero cuando circulaban por el canal Kanco el Comisario M. V., decide esconder los 7 sacos confiándole la custodia a H. R. y dos personas mas de identidad desconocida, quienes fueron localizados al día siguiente (11 de julio del 2009) por personas elementos de desconocidas. la En naval, este logrando relato de huir hechos las dos probados debemos ubicar los elementos objetivos y subjetivos del tipo penal de abuso de autoridad y violación de los deberes de los funcionarios, por el que fue sentenciado el señor M. G. M., establecido en el artículo 349 numeral 3 del Código Penal que dice: “Será castigado con reclusión de tres (3) a seis (6) años e inhabilitación especial por el doble del tiempo que dure la reclusión, el funcionario o empleado público que: 1)… 2) … 3) Omita, rehúsa, retarde algún acto que deba ejecutar de conformidad con los deberes de su cargo.” El primer elemento 12 SP 441-2011 objetivo que nos señala esta norma penal es ser “Funcionario o Empleado Público” sentenciador mismo que: que se plasma “Agentes de la al establecer Policía de el distintas dependencias, todos al mando del comisario M. V.…”, es de todos conocidos que los agentes de policía o comisarios, laboran para el Estado y según su categoría son Funcionarios o Empleados Públicos; por lo que se cumple el primer elemento objetivo del artículo 349 numeral 3 del Código Penal. El siguiente elemento objetivo que se nos presenta, es “OMITIR” algún acto que deba ejecutar de conformidad con los deberes de su cargo”, al verificar los hechos no encontramos como verdad indiscutible que el señor M. G. M., haya dejado de hacer algo que tuvo que ejecutarlo conforme al cargo desempeñado, es decir una acción omitiva en contra de los deberes de su cargo, por lo que éste segundo elemento no aparece plasmado en el cuadro fáctico de la sentencia impugnada. Otro elemento objetivo que también habla la referida norma penal es “REHUSE” algún acto que deba ejecutar de conformidad con los deberes de su cargo, en ese orden de ideas debemos analizar si en los hechos probados el sentenciador estableció que el señor M. G. M. haya rehusado practicar alguna acción indispensable para el buen desempeño de sus funciones, es decir no haya querido ejecutar algún acto que era su deber practicarlo; encontramos que en ningún momento, el cuadro fáctico hace referencia a que el comisario M. V. se haya rehusado a ejecutar alguna acción de trascendente importancia por su cargo, por lo que éste elemento tampoco lo vemos claramente instaurado en los hechos. Como tercer y último elemento objetivo que nos presenta el referido artículo 349 numeral 3 del Código Penal, nos dice que quien “RETARDE” algún acto que deba ejecutar de conformidad con los deberes de su cargo, los mencionados hechos probados no establecen ninguna acción por la cual el comisario V. M. haya retardado o demorado la ejecución de un hecho o acto necesario para el cumplimiento de sus deberes; en consecuencia este elemento objetivo tampoco aparece en el cuadro fáctico de la sentencia recurrida. Al analizar la fundamentación jurídica de la sentencia, encontramos que el sentenciador enmarca la acción del señor M. V. como un delito de Abuso de Autoridad y 13 SP 441-2011 Violación de los Deberes de los Funcionarios, ya que considera que el encartado tenia la obligación de actuar bajo la dirección investigativa de un Fiscal del Ministerio Publico, que falto a sus deberes por ocultar una evidencia dejándola a cargo de una persona que no era policía y que venia conociendo; además del hecho que el Comisario M. V. por no puso en conocimiento de lo ocurrido a las autoridades correspondientes. Cada una de las situaciones o hechos por las cuales el sentenciador justifica la adecuación de los hechos probados a la norma penal de abuso de autoridad y violación de los deberes de los funcionarios, no fue plasmada así como verdad real en los hechos. Considera el Aquo que el señor M. V. cometió abuso de autoridad porque no actúo bajo la dirección de un fiscal, pero esta circunstancia debió quedar así relatada en los hechos; de igual forma el esconder la evidencia dejándola al mando de una persona que no era policía y que venia conociendo, fue una de las causales por las que el Tribunal enmarcó la acción del comisario M. G. M. en el delito antes mencionado; vemos que pero dichas si examinamos características no los hechos fueron probados, transcritas claramente en el cuadro fáctico de la sentencia impugnada; si se advierte en ellos que el Policía M. V. dejó la evidencia al mando del señor H. R., pero no advierte en ellos, que esta persona no era policía ò que recién venia conociendo. Por ultimo advierte el sentenciador que todo lo ocurrido no fue comunicado de inmediato a las autoridades correspondientes, circunstancia que tampoco la relatan así los hechos probados, es decir no menciona en ninguno de los numerales que el Señor M. G. M. haya tenido la obligación de poner en conocimiento de sus superiores o de las autoridades regionales (Fiscalia del Ministerio Publico en Puerto Lempira) lo hechos ocurridos y que haya omitido dolosamente no hacerlo. El cuadro fáctico tampoco deja claro, como es posible que lo supuestamente decomisado sea en realidad evidencia, si el propio Tribunal establece que contenían “sustancias indeterminadas”, tampoco se plasma si estos traslados de agentes policiales se debía a una misión preconcebida de los entes de investigación, o fue una decisión personal del señor M. V. en trasladarse a la 14 SP 441-2011 ciudad de Puerto Lempira; en conclusión los hechos probados no establecen en modo alguno, la acción concreta realizada por el señor M. G. M. que como funcionario o empleado público haya “omitido, rehusado o retardado algún acto que deba ejecutar de conformidad con los deberes de su cargo” y por lo tanto que haya infringido sus deberes como empleado o haya abusado del poder que ostenta consecuencia, tal como como Funcionario lo relata G. del P.: Estado. “La En aplicación indebida de la ley sustancial, en efecto, es un error in iudicando, un error de juicio y por ende un error de conceptualización, que se consolida en una equivoca selecciónadecuación de la normativa que se aplica como adjetivante de la conducta de que se trate, en el entendido que aquella no regula, no recoge las conductas juzgadas y en dialécticas, estas no se adecuan ni corresponden a aquella.”1 Por lo que, al no encajar de manera perfecta la redacción de hechos probado de la sentencia impugnada, con la norma penal adjetiva utilizada por el Aquo, es procedente que utilizando ese mismo cuadro Fáctico, esta Sala de lo Penal dicte Absolutorio a favor del señor M. G. M..- la Sentencia V.- DEL RECURSO DE CASACION POR QUEBRANTAMIENTO DE FORMA EN SU PRIMER MOTIVO, INTERPUESTO POR EL MINISTERIO PUBLICO.- El Ministerio Fiscal interpuso Recurso de Casación por Quebrantamiento de Forma, por considerar que el Sentenciador excluyó prueba de valor decisivo en la litis, estipulando como precepto autorizante el artículo 362.2 del Código Procesal Penal.- El reclamante expuso en su recurso, que el Tribunal de Sentencias descartó pruebas decisivas para el proceso, consistente en la documental denominada “Acta de Decomiso de la droga de fecha 11 de Julio del 2009”, exclusión que realizó el juzgador debido a que, el ente acusador al momento de la audiencia de proposición de pruebas, presentó como medio de prueba documental un Acta de Decomiso de fecha 10 de Julio del 2009 y al momento del desarrollo del juicio oral y público, la Fiscalía presentó un documento cuyo encabezado era “Acta de Incautación”. Esta Sala de lo Penal, ha verificado que el 1 Pabón Gomez German, De la Casación y Revisión Penal, Segunda Edición, Ediciones Doctrina y Ley Ltda., Bogota D.C. 2003, pagina 223. 15 SP 441-2011 reclamante, al momento de proponer los medios de prueba con los que se haría valer para el Debate, y según consta en el acta respectiva (Folio 739) ofertó como Medio de Prueba Documental Numero 2, el “Acta de Decomiso de Droga de fecha 10 de julio del 2009”; y en dicha audiencia el Tribunal de Sentencias indicó al Ministerio Público, que debía presentar en días posteriores, los folios de los medios de prueba que había advertido se encontraban agregados al expediente, quedando entendido el ente acusador. Es así que al momento de evacuarse en el juicio oral y público, los medios de pruebas documentales (Folio 815) se presentó un acta totalmente distinta al propuesto por la Fiscalia, en primer lugar era denominado “Acta de Incautación” y en segundo término se consignaba una fecha diferente a la ofertada, es decir “11 de julio del 2009” aduciendo que por un error material o secretarial, se había consignado equívocamente la fecha del documento y su encabezado. Debemos tomar en cuenta lo que establece señala el la artículo 199 posibilidad utilizando cualquier OBJETIVAMENTE del de Código demostrar medio CONFIABLE, de es Procesal nuestras prueba, evidente Penal; pretensiones siempre que que que el sea Tribunal Sentenciador determinó que ese documento no cumplía con lo estipulado en la norma procesal antes descrita, y que no podía considerarse como un simple error material o secretarial, sino que, como un documento cuya procedencia era dudosa. Ante tales acontecimientos y en aras del Debido Proceso certeramente el sentenciador –luego de escuchar a las partes-, expresa su decisión de no permitir la evacuación de un medio de prueba que no fue el inicialmente ofertado por la Fiscalía, e hizo la advertencia al acusador de que, si hubiese presentado los números de folios de las pruebas documentales ofertadas en audiencia de proposición, no se hubiera tomado esa decisión. El recurrente al conocer la decisión del Tribunal, de no permitir la evacuación de ese medio de prueba documental, no exteriorizó por ningún medio recursivo su disconformidad con dicha decisión, todo lo contrario consintió el acto y conforme al artículo 363 del CPP es necesario que en los recursos de casación en la forman se haya realizado el reclamo 16 SP 441-2011 oportunamente para subsanar el acto. En ese orden de ideas es procedente desestimar el presente motivo de casación por Quebrantamiento de Forma. VI.- DEL RECURSO DE CASACION POR QUEBRANTAMIENTO DE FORMA EN SU SEGUNDO MOTIVO INTERPUESTO POR EL MINISTERIO PUBLICO. El censor presenta recurso de casación por Quebrantamiento Incorporación señalando de como de Forma Prueba de Precepto alegando Valor la Decisivo Autorizante el Falta en la artículo de Litis, 362.2 del Código Procesal Penal. Esta Sala de lo Penal observa, que el recurrente hace referencia a un motivo de casación en la forma el cual denomina como “Falta de Incorporación de Prueba de Valor Decisivo en la Litis” instituyendo como precepto autorizante el artículo 362.2 del Código Procesal Penal que dice: “2) Que se base en medios o elementos probatorios no incorporados legalmente al juicio o incorporados por su lectura en violación de las normas contenidas en el Titulo IV del Libro considerar Segundo alguna de este prueba de Código o valor excluya decisivo” o deje Esta de norma procesal contiene diferentes vicios que debemos analizarlos de forma separada, para determinar si el motivo presentado por el recurrente se ajusta en alguno de los supuestos del 362 numeral 2 del CPP. El primer vicio que nos presenta este artículo es “Que la sentencia se base en medios de prueba no incorporados legalmente al juicio” el cual ocurriría cuando el juzgador fundamente su decisión en pruebas incorporadas al juicio vulnerando las reglas legalmente establecidas; vicio que no es el enunciado por el impugnante, ya que hace referencia a la no incorporación de pruebas; el mismo artículo 362.2 continua diciendo: “Que la sentencia se base en medios de prueba incorporados por lectura en violación a las normas contenidas en el Titulo IV del Libro Segundo de este Código” yerro que existiría cuando se introduzca por lectura pruebas no referidas en los casos que señala el artículo 311 del mismo cuerpo legal (CPP), que evidentemente tampoco es el vicio enunciado por el recurrente. Por ultimo el 362.2 del CPP nos señala “Que la sentencia excluya o deje de considerar alguna prueba de valor decisivo” ocurriría en los casos en que los juzgadores, excluyeran arbitrariamente las pruebas evacuadas 17 SP 441-2011 en juicio, o alguna de ellas o sencillamente deje de mencionarlas o valorarlas, que tampoco es el caso, ya que el requisito de dicho motivo lo constituye, el hecho de que las prueba deben estar admitidas previamente para ser evacuadas como tal en el juicio oral y publico; situación que tampoco es la del reclamante incorporación de ya que prueba advierte de valor que ocurrió decisivo. En falta de conclusión advierte esta Sala de lo Penal, que el censor ha enunciado un motivo de casación que no existe en ninguno de los supuestos del 362 del CPP y conforme OBJETIVA que para Fernández al PRINCIPIO Estralgo DE consiste TAXATIVIDAD en que las: “resoluciones judiciales serán impugnadas solo por lo medios, en los casos y en las condiciones establecidos (Art. 347 del CPP) de tiempo y forma 2 ” no es posible dar respuesta a un motivo que no esta previamente señalado en la Ley.- Por todas estas razones, es procedente declarar Sin Lugar el presente Recurso de Casación por Quebrantamiento de Forma en su segundo motivo.- POR TANTO: La Corte Suprema de Justicia, en nombre de la República de Honduras, POR UNANIMIDAD DE VOTOS DE LA SALA DE LO PENAL y en aplicación de los artículos 303, 304, 313 atribución 5, 316 párrafo primero reformado de la Constitución de la República; 1 y 80 número 1) de la Ley de Organización y Atribuciones de los Tribunales; 339, 359, 362 y 369 del Código Procesal Penal. 349 numeral 3 del Código Penal FALLA: 1) Declarar CON LUGAR, el Recurso de Casación por Infracción de Ley invocado por los Abogados I. A. M. Y R. E. B., en su condición de Abogados Defensores del ciudadano M. G. M.; 2) Casa la sentencia de la siguiente manera: REFORMA LA SENTENCIA pronunciada por el Tribunal de Sentencias de Ceiba departamento de Atlántida, con fecha tres de mayo del dos mil once, en el sentido de ABSOLVER DE TODA RESPONSABILIDAD al acusado M. G. M. cuyas generales han sido expresadas, del delito de ABUSO DE AUTORIDAD Y VIOLACION DE LOS DEBERES DE LOS FUNCIONARIOS en perjuicio de LA ADMINISTRACIÒN PÙBLICA. 3) Declarar NO HA LUGAR, el Recurso de Casación por Quebrantamiento de Forma en sus dos motivos, interpuesto por 2 , Fernández Estralgo Jesús, Gómez Colomer Juan Luís, Cuellar Cruz Rigoberto, López Zuniga Eduard Jair, Ferrera Turcios Daniela. Derecho Procesal Penal de Honduras (Manual Teórico-Práctico). Proyecto de Fortalecimiento del Poder Judicial de Honduras. Agencia Española de Cooperación. Tegucigalpa. Año 2004. Pagina585. 18 SP 441-2011 el Ministerio Público. presente fallo, tribunal de correspondientes.- se Y MANDA: Que con certificación del remitan origen, las para REDACTÓ EL presentes los diligencias efectos MAGISTRADO RAUL al legales ANTONIO HENRIQUEZ INTERIANO.- NOTIFIQUESE.- FIRMAS Y SELLO.- RAUL ANTONIO JACOBO CALIX HENRIQUEZ HERNANDEZ.- INTERIANO.CARLOS DAVID COORDINADOR.CALIX VALLECILLO.- ANTONIO FIRMA Y SELLO.- LUCILA CRUZ MENENDEZ.- SECRETARIA GENERAL”. Extendida a solicitud de la Abogada ROSA HELENA BONILLA, en su condición de Apoderada Defensora de los señores C. E. D. N., J. L. B., J. D. M., M. G. M., M. C. Z., M. A. C., V. H. O., W. R. F., K. R., H. R. G. Y P. A. S., en la ciudad de Tegucigalpa, Municipio del Distrito Central, a los veintitrés días del mes de julio del año dos mil doce.- Certificación de la sentencia de fecha treinta y uno de mayo del año dos mil doce, recaída en el Recurso de Casación Penal con orden de ingreso en este Tribunal No.SP-441-2011. LUCILA CRUZ MENENDEZ SECRETARIA GENERAL 19