Oficio 220-036947 mayo 27 de 2008

Oficio 220-036947 mayo 27 de 2008
Asunto:
Causales de Disolución de las Sociedades de Servicios Públicos Domiciliarios.
Me refiero a su escrito radicado en esta Entidad con el número 2008-01-098586,
presenta la siguiente consulta:
mediante el cual
“ Mediante escritura pública se constituyo una sociedad comercial por acciones cuyo objeto social es la
prestación de servicios públicos domiciliarios, con los siguientes porcentajes La participación en el capital
social de acuerdo a los estatutos es la siguiente: 70% capital privado y 30% capital oficial aportado por
una Empresa Industrial y Comercial del Estado.
En los estatutos se pacto que ella se disolvería de acuerdo a las causales establecidas en el artículo 218
del Código de Comercio
¿Puede una entidad oficial Empresa Industrial y Comercial del Estado del orden Territorial socia de la
sociedad de servicios públicos domiciliarios SA ESP, expedir acto administrativo unilateral disolviendo la
sociedad de la cual es socia y nombrando liquidador de la misma, por considerar que se han dado causales
de disolución.?
¿Puede la entidad oficial Empresa Industrial y Comercial del estado del orden Territorial tomar la decisión
anterior con base en un artículo de los estatutos de la empresa, desconociendo las prescripciones
legales?”
Sobre el particular, me permito manifestarle que su consulta será absuelta de manera general, teniendo
en cuenta para ello las normas legales que son aplicables para el caso consultado, y previas las siguientes
consideraciones:
El artículo 19.12 de la
domiciliarios, dispone:
Ley 142 de 1994, por la cual se establece el régimen de servicios públicos
“ .” La empresa no se disolverá sino por las causales previstas en los numerales 1 y 2 del artículo 457 del
Código de Comercio, o en el evento de que todas las acciones suscritas lleguen a pertenecer a un
accionista” .
El análisis del artículo trascrito, permite concluir que las empresas de servicios públicos, solamente se
disolverán cuando sobrevengan las causales previstas en el artículo 218 del Código de Comercio y cuando
ocurran pérdidas que reduzcan el patrimonio neto por debajo del cincuenta por ciento del capital suscrito
(numeral 2 del artículo 457 ídem). El artículo 218 hace referencia a las siguientes causales:
Vencimiento del término previsto para su duración en el contrato, si no fuere prorrogado válidamente
antes de su expiración;
La imposibilidad de desarrollar la empresa social, por la terminación de la misma o por la extinción de la
cosa o cosas cuya explotación constituye su objeto;
Reducción del número de asociados a menos del requerido en la ley para su formación o funcionamiento
o por aumento que exceda del límite máximo fijado en la misma ley;
Las causales que expresa y claramente se estipulen en el contrato;
Decisión de los asociados, adoptada conforme a las leyes y al contrato social;
Decisión de autoridad competente en los casos expresamente previstos en las leyes, y
Las demás causales establecidas en las leyes, en relación con todas o algunas de las formas de sociedad
que regula este código.
Así mismo, el artículo 19.13 ídem de la citada ley 142, ordena:
“ Si se verifica una de las causales de disolución, los administradores están obligados a realizar aquellos
actos y contratos que sean indispensables para no interrumpir la prestación de los servicios a cargo de la
empresa, pero darán aviso inmediato a la autoridad competente para la prestación del servicio y a la
Superintendencia de servicios públicos, y convocarán inmediatamente a la asamblea general para
informar de modo completo y documentado dicha situación. De ninguna manera se ocultará a los
terceros con quienes negocie la sociedad la situación en que esta se encuentra; el ocultamiento hará
solidariamente responsables a los administradores por las obligaciones que contraigan y los perjuicios que
ocasionen” (negrilla fuera de texto legal)
Por último el artículo 19.15 de la referida ley, consagra que, “ En lo demás las empresas de servicios
públicos se regirán por las reglas del Código de Comercio.”
Tenemos entonces que en lo relacionado a la decisión de disolver y liquidar a las empresas de servicios
públicos, le son aplicables los artículos 219 y siguientes del Estatuto Mercantil
Ahora bien, el Artículo 220 del estatuto mercantil dispone:
“ Cuando la disolución provenga de causales distintas de las indicadas en el artículo anterior, los
asociados deberán declarar disuelta la sociedad por ocurrencia de la causal respectiva y darán
cumplimiento a las formalidades exigidas para las reformas del contrato social.
No obstante, los asociados podrán evitar la disolución de la sociedad adoptando las modific aciones que
sean del caso, según la causal ocurrida y observando las reglas prescritas para las reformas del contrato,
siempre que el acuerdo se formalice dentro de los seis meses siguientes a la ocurrencia de la causal” .
Las causales del artículo anterior a que hace alusión el artículo 220, se refieren al vencimiento del término
de duración, por decisión de los asociados y por decisión de quiebra o de autoridad competente. En
consecuencia, las demás causales deberán ser declaradas o reconocidas por el máximo órgano social,
entre las cuales se encuentran las que expresa y claramente se estipulen en el contrato(numeral 5
del artículo 218).
De otra parte, el artículo 19.9 del la Ley 142 de 1994, establece:
“ En las asambleas los socios podrán emitir tantos votos como correspondan a sus acciones; pero todas
las decisiones requieren el voto favorable de un número plural de socios.”
En este orden de ideas y siendo consecuentes con lo expuesto, en relación con sus interrogantes, debemos
afirmar:
Las Empresas de servicios públicos pueden disolverse por causales consagradas en los estatutos sociales.
En los eventos en que se configure la causal de disolución , es obligación de los administradores
(representante legal y junta directiva) :
Realizar todas las actividades necesarias para no interrumpir la prestación del servicio público.
Dar aviso a la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios y a la autoridad o comisión competente
para la prestación del servicio
Convocar al máximo órgano social para informarle sobre el particular y que este tome la decisión
correspondiente, con las mayorías previstas en los estatutos y con el voto plural de los asociados. Es decir
la decisión de disolver y liquidar la sociedad debe ser adoptada por el máximo órgano social.
La decisión de disolver y liquidar la sociedad constituye una reforma estatutaria y por ende, debe constar
en acta, elevarse a escritura pública e inscribirse en el registro mercantil.
En los anteriores términos se ha dado contestación a su consulta, no sin antes manifestarle que los
efectos del presente pronunciamiento, son los consagrados en el artículo 25 del Código Contencioso
Administrativo.