CONCEPTO 982 DE 2009

CONCEPTO 982 DE 2009
(Diciembre 21)
<Fuente: Archivo interno entidad emisora>
SUPERINTENDENCIA DE SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS
Radicado No.: 20091301183211
Fecha: 21-12-2009
Bogotá D.C.,
CONCEPTO SSPD-OJ-2009-982
Señor Alcalde
CAMPO ELÍAS PRADA ORTÍZ
Alcalde Municipal
ALCALDÍA MUNICIPAL RICAURTE
Carrera 15 N° 6-22
Ricaurte - Cundinamarca
Ref.: Su solicitud de Concepto1
Se basa la consulta objeto de estudio, en resolver los siguientes interrogantes,
relacionados con el manejo de escombros dentro de la jurisdicción del municipio de
Ricaurte. Previa a la formulación de las preguntas que a continuación se trascriben, a
manera informativa el señor Alcalde indica que “Ricaurte es un Municipio de
aproximadamente 8600 habitantes, en la actualidad no tiene escombrera, sin embrago
(sic) existe un predio que ha (sic) petición del propietario, desea que se utilice para tal
fin. Dicho predio funcionó anteriormente como mina de materiales para construcción
(recebo) por ende necesita una nivelación topográfica, ...”
Antes de brindar una respuesta a su solicitud, debemos advertir que la misma se
formula con el alcance previsto en el artículo 25 del Código Contencioso
Administrativo, toda vez que los conceptos emitidos por la Oficina Asesora Jurídica de
la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios, en respuesta a una petición
en la modalidad de consulta, constituyen orientaciones y puntos de vista que no
comprometen la responsabilidad de la entidad, ni tienen carácter obligatorio ni
vinculante.
De manera adicional, es preciso aclarar que la finalidad de las consultas no puede ser
otra distinta que la búsqueda de orientación o información acerca de la forma como
actúa la administración. En ese contexto, las respuestas suministradas por la Oficina
Asesora Jurídica de la SSPD no tienen la potestad de definir situaciones concretas o
particulares, sino que se limitan a conceptuar, en términos generales, en relación con
las materias bajo su cargo.
1. En el evento de usarse dicho predio se tendría que conformar algún tipo
de empresa o similar?
Para efectos de dar una respuesta clara a su pregunta, sea lo primero indicar que de
conformidad con lo previsto en el artículo 14 numeral 20 de la Ley 142 de 1994, los
servicios públicos son todos los servicios y actividades complementarias a los que se
aplica la mencionada ley, entre los cuales se encuentra el servicio público de aseo, el
cual, de conformidad con el numeral 14.22 de la Ley 142 de 1994, modificado por el
artículo 1° de la Ley 632 de 2000 a su vez modificado por el artículo 1° de la Ley 689
de 2001, se define de la siguiente manera:
“SERVICIO PÚBLICO DE ASEO. Es el servicio de recolección municipal
de residuos, principalmente sólidos. También se aplicará esta ley a las
actividades complementarias de transporte, tratamiento, aprovechamiento
y disposición final de tales residuos.
Igualmente incluye, entre otras, las actividades complementarias de corte
de césped y poda de árboles ubicados en las vías y áreas públicas; de
lavado de estas áreas, transferencia, tratamiento y aprovechamiento”.
Así mismo, el Decreto 1713 de 2002, reglamentario de la Ley 142 de 1994, la Ley 632
de 2000 y la Ley 689 de 2001, en relación con la prestación del servicio público de
aseo, y que fue modificado por el Decreto 838 de 2005, en cuanto a la disposición final
de residuos sólidos, contiene, entre otras, las siguientes definiciones:
“Servicio público domiciliario de aseo. Es el servicio definido como
servicio ordinario por este decreto.
Servicio ordinario de aseo. Es la modalidad de prestación de servicio
público domiciliario de aseo para residuos sólidos de origen residencial y
para otros residuos que pueden ser manejados de acuerdo con la
capacidad de la persona prestadora del servicio de aseo y que no
corresponden a ninguno de los tipos de servicios definidos como
especiales. Está compuesto por la recolección, transporte, transferencia,
tratamiento y disposición final de los residuos sólidos originados por estas
actividades.
También comprende este servicio las actividades de barrido y limpieza de
vías y áreas públicas y la recolección, transporte, transferencia,
tratamiento, y disposición final de los residuos sólidos originados por estas
actividades.
Servicio especial de aseo. Es el relacionado con las actividades de
recolección, transporte y tratamiento de residuos sólidos que por su
naturaleza, composición, tamaño, volumen y peso no puedan ser
recolectados, manejados, tratados o dispuestos normalmente por la
persona prestadora del servicio, de acuerdo con lo establecido en este
decreto. Incluye las actividades de corte de césped y poda de árboles
ubicados en las vías y áreas públicas; la recolección, transporte,
transferencia, tratamiento, aprovechamiento y disposición final de los
residuos originados por estas actividades; el lavado de las áreas en
mención; y el aprovechamiento de los residuos sólidos de origen
residencial y de aquellos provenientes del barrido y limpieza de vías y
áreas públicas.
Escombros. Es todo residuo sólido sobrante de las actividades de
construcción, reparación o demolición, de las obras civiles o de otras
actividades conexas, complementarias o análogas.
Persona prestadora del servicio público de aseo. Es aquella encargada
de todas, una o varias actividades de la prestación del servicio público de
aseo, en los términos del artículo 15 de la Ley 142 de 1994.”
De conformidad con lo anterior, si una persona se encarga de todas o alguna de las
actividades de prestación del servicio de aseo tales como las definidas anteriormente,
puede considerarse entonces como un prestador del servicio público de aseo y deberá
entonces realizar las actividades de prestación, a través de alguna de las formas
previstas por el artículo 15 de la Ley 142 de 1994 que no se restringen únicamente a
la modalidad de “empresa”; no obstante, el prestador, cualquiera que sea la forma que
acoja, debe cumplir con la Ley 142 de 1994 en lo relacionado con los actos y contratos
que se celebran para la prestación del respectivo servicio público domiciliario o la
actividad complementaria de que se trate.
Así el mencionado artículo 15 de la ley 142 de 1994, indica que pueden prestar los
servicios públicos domiciliarios los siguientes tipos organizativos:
15.1. Las empresas de servicios públicos.
15.2. Las personas naturales o jurídicas que produzcan para ellas mismas,
o como consecuencia o complemento de su actividad principal, los bienes
y servicios propios del objeto de las empresas de servicios públicos.
15.3. Los municipios cuando asuman en forma directa, a través de su
administración central, la prestación de los servicios públicos, conforme a
lo dispuesto en esta ley.
15.4 Las organizaciones autorizadas conforme a esta ley para prestar
servicios públicos en municipios menores en zonas rurales y en áreas o zonas
urbanas específicas.
15.5. Las entidades autorizadas para prestar servicios públicos durante los
períodos de transición previstos en esta ley.
15.6. Las entidades descentralizadas de cualquier orden territorial o
nacional que al momento de expedirse esta ley estén prestando cualquiera
de los servicios públicos y se ajusten a lo establecido en el parágrafo del
artículo 17.”
2. Si es así y se conforma como empresa de servicio, estaría regulada por la Ley
142 de 1994?
En efecto, tal y como se desarrolló anteriormente, de conformidad con lo previsto en el
artículo 1° de la Ley 142 de 1994:
“Esta Ley se aplica a los servicios públicos domiciliarios de acueducto,
alcantarillado, aseo, energía eléctrica, distribución de gas combustible,
*telefonía [fija] pública básica conmutada y la telefonía local móvil en el
sector rural*2; a las actividades que realicen las personas prestadoras
de servicios públicos de que trata el artículo 15 de la presente Ley, y
a las actividades complementarias definidas en el Capítulo II del
presente título y a los otros servicios previstos en las normas
especiales de esta Ley” (Negrilla y subrayado fuera de texto)
Por lo anterior, claramente las actividades de prestación del servicio de aseo y de sus
actividades complementarias se rigen por la Ley 142 de 1994 y la Ley 689 de 2001 y
demás normas que la aclaren, modifiquen o complementen.
3. El Concejo o Municipio tendría que formular algún tipo de Acto Administrativo
para iniciar operaciones?
Al respecto sea lo primero señalar que según lo estipulado en el artículo 365 de la
Constitución Política, hoy día los servicios públicos se prestan bajo el régimen de libre
competencia. Así, las empresas de servicios públicos debidamente constituidas no
requieren permisos o autorizaciones administrativas para el desarrollo de su objeto
social, pero para poder operar deben obtener las concesiones, licencias y permisos
correspondientes a nivel nacional, departamental y municipal.
De esta forma, quienes presten servicios públicos deberán obtener los permisos
ambientales y sanitarios que sean necesarios de conformidad con la clase de servicio
que pretendan desarrollar. Así mismo, debe tenerse en cuenta que en cada municipio
quienes prestan los servicios públicos están sujetos a las normas generales sobre
planeación urbana, la circulación y el tránsito, el uso de espacio público, y la seguridad
y tranquilidad ciudadanas, además de lo cual las autoridades pueden exigirles
garantías adecuadas a los riesgos que creen. (Artículo 25 de la Ley 142 de 1994)
Así mismo, debe tenerse presente que en ningún caso las autoridades municipales
podrán negar o condicionar a las empresas de servicios públicos las licencias o
permisos para cuya expedición fueren competentes conforme a la ley, por razones que
hayan debido ser consideradas por otras autoridades competentes para el
otorgamiento de permisos, licencias o concesiones, ni para favorecer monopolios o
limitar la competencia. (Artículo 26 de la Ley 142 de 1994).
4. Cuál sería la tarifa para el cobro del servicio según la CAR?
En lo relacionado con esta pregunta, nos permitimos informarle que por tratarse un
tema de competencia de la Corporación Autónoma Regional -CAR, esta Entidad
mediante radicado número 20091301183181 dio traslado de su consulta a dicha
corporación con base en lo establecido en el artículo 33 del Código Contencioso
Administrativo.
5. ¿Existiría algún tipo de convenio entre la Empresa y el Municipio? ¿Cuál?
Al respecto valga la pena anotar que esta Entidad ya se ha pronunciado en pasadas
ocasiones en lo relacionado con las escombreras, tal como lo realizó a través de
concepto SSPD OJ 2008-313 cuando indicó que conforme al artículo 44 del Decreto
1713 de 2002, es responsabilidad de los productores de escombros su recolección,
transporte y disposición en las escombreras autorizadas. El Municipio o Distrito y las
personas prestadoras del servicio de aseo son responsables de coordinar estas
actividades en el marco de los programas establecidos para el desarrollo del
respectivo Plan de Gestión Integral de Residuos Sólidos, PGIRS.
La persona prestadora del servicio público de aseo podrá prestar este servicio, de
acuerdo con los términos de la Resolución 541 de 1994 del Ministerio del Medio
Ambiente o la que la sustituya o modifique. En cualquier caso, la recolección,
transporte y disposición final de escombros deberá efectuarse en forma separada del
resto de residuos sólidos.
Conforme al artículo 23 del Decreto 838 de 2005, derogatorio del artículo 102 del
Decreto 1713 de 2002, los escombros que no sean objeto de un programa de
recuperación y aprovechamiento deberán ser dispuestos adecuadamente en
escombreras cuya ubicación haya sido previamente definida por el municipio o distrito,
teniendo en cuenta lo dispuesto en la Resolución 541 de 1994 del Ministerio del
Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial o la norma que la sustituya, modifique o
adicione y demás disposiciones ambientales vigentes.
En este sentido, se tiene que el municipio y las personas prestadoras del servicio de
aseo son responsables de coordinar las actividades de recolección, transporte y
disposición en el marco de los programas establecidos en los PGIRS elaborados de
acuerdo con la metodología establecida en la Resolución 1045 de 2003 del Ministerio
de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial. Igualmente, corresponde al municipio
definir la ubicación de las escombreras de acuerdo con lo establecido en la Resolución
541 de 1994 del Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial.
Ahora bien, debe indicarse que no se encuentra dentro de las competencias y
funciones de esta Superintendencia señalar los medios o herramientas legales que
debe emplear un municipio para constituir una empresa con particulares; en todo caso,
ha de recordarse que de conformidad con lo dispuesto en el artículo 1.3.5.3 de la
Resolución CRA 151 de 2001, modificado por el artículo 2 de la Resolución CRA 242
de 2003, dentro de los contratos que deben celebrarse garantizando y estimulando la
concurrencia de oferentes se encuentran aquellos que celebren las entidades
territoriales y/o las empresas prestadoras con el objeto de asociarse con otras
personas para la creación o transformación de personas prestadoras de servicios
públicos domiciliarios de acueducto, alcantarillado y/o aseo.
6. Si la empresa llegase a entrar en actividad, tendría que pagar algún tipo de
impuesto por operación? Cuál?
Al respecto, el artículo 24 de la Ley 142 de 1994 establece lo siguiente:
“Todas las entidades prestadoras de servicios públicos están sujetas al
régimen tributario nacional y de las entidades territoriales, pero se
observarán estas reglas especiales:
24.1 Los departamentos y los municipios podrán gravar a las empresas de
servicios públicos con tasas, contribuciones o impuestos que sean
aplicables a los demás contribuyentes que cumplan funciones industriales o
comerciales.3” (Negrilla y subrayado fuera de texto)
En concordancia con lo anterior, el artículo 51 de la Ley Ley 223 de 1995 dispone:
“ARTÍCULO 51. Para efectos del artículo 24-1 de la Ley 142 de 1994, el
impuesto de industria y comercio en la prestación de los servicios
públicos domiciliarios se causa en el municipio en donde se preste el
servicio al usuario final sobre el valor promedio mensual facturado.
(Negrilla fuera de texto)
(…) PARÁGRAFO 1o. En ningún caso los ingresos obtenidos por la
prestación de los servicios públicos aquí mencionados, se gravarán más
de una vez por la misma actividad.
PARÁGRAFO 2o. Cuando el impuesto de industria y comercio causado
por la prestación de los servicios públicos domiciliarios a que se refiere
este artículo, se determine anualmente, se tomará el total de los ingresos
mensuales promedio obtenidos en el año correspondiente. Para la
determinación del impuesto por períodos inferiores a un año, se tomará el
valor mensual promedio del respectivo período."
Así las cosas y teniendo presente que los prestadores de servicios públicos se sujetan
al régimen tributario nacional y territorial correspondiente, para mayor información nos
permitimos informarle que por tratarse un tema de competencia de la Dirección de
Impuestos y Aduanas Nacionales -DIAN, esta entidad mediante radicado número
20091301183191 dio traslado de su consulta a dicha dirección con base en lo
establecido en el artículo 33 del Código Contencioso Administrativo.
Finalmente, le informamos que esta Superintendencia ha puesto a disposición de la
ciudadanía un sitio de consulta al que usted puede acceder en la siguiente dirección:
www.superservicios.gov.co/basedoc/. Ahí encontrará normativa, jurisprudencia y
doctrina sobre los servicios públicos domiciliarios, en particular los conceptos emitidos
por esta entidad.
Cordialmente,
MARINA MONTES ÁLVAREZ
Jefe Oficina Asesora Jurídica
1 Radicado No. 20095290757232 Reparto 1921.
Preparado por MARÍA PAULA GONZÁLEZ, Asesor Oficina Asesora Jurídica.
Revisado por: ANDRÉS DAVID OSPINA, Asesor Oficina Asesora Jurídica.
TEMA: Escombreras. En el evento de usarse el predio se tiene que conformar algún tipo de empresa o similar? Si es
así y se conforma como empresa de servicio, estaría regulada por la Ley 142 de 1994? El Consejo o Municipio tendría
que formular algún tipo de Acto Administrativo para iniciar las operaciones? Cuál sería la tarifa para el cobro del
servicio según la CAR? Existiría algún tipo de convenio entre la Empresa y el Municipio? Cuál? Si la empresa llegase a
entrar en actividad, tendría que pagar algún tipo de impuesto por la operación? Cuál?
2 Aparte modificado por la Ley 1341 de 2009.
3Texto aclarado mediante FE DE ERRATAS, publicadas en los Diarios Oficiales N° 41.768 del 21 de
marzo de 1995 y 41.925 del 11 de julio de 1995.