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SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
Elena González Lázaro
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octubre 04 – junio 05
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
2
INTRODUCCIÓN
En los Centros e Instituciones Sanitarias que integran el Sistema
Nacional de Salud pueden prestar
servicios personal acogido a distinto
régimen jurídico, coexistiendo personal con vinculación funcionarial, laboral y
estatutaria.
Para saber qué se entiende por Personal Estatutario tomaremos la
definición asentada tanto por la Doctrina como por la Jurisprudencia, como un
“tertium genus”, reconociéndola como una relación híbrida entre la relación
laboral y la funcionarial, siendo a ésta última a la que más se aproxima.
Esta normativa propia encuentra su justificación, en la necesidad de que
su régimen jurídico se adapte a las específicas características del ejercicio de
las profesiones sanitarias y de la actividad asistencial, así como a las
peculiaridades organizativas del Sistema Nacional de Salud.
Tras la promulgación de la Constitución Española se publicaron la Ley
30/1984 de 2 de agosto, de Medidas para la Reforma de la Función Pública, las
respectivas leyes autonómicas sobre función pública y el Real Decreto
365/1995 de 10 de marzo, por el que se aprueba el Reglamento de Situaciones
Administrativas de los Funcionarios Civiles de la Administración General del
Estado.
En virtud del contenido del art. 1.5 de la Ley 30/1984, al personal estatutario se le aplicaban las situaciones administrativas previstas en sus respectivos Estatutos (Estatuto de Personal Médico de la Seguridad Social, Estatuto de
Personal Sanitario no Facultativo de las Instituciones Sanitarias de la
Seguridad Social y el Estatuto de Personal no Sanitario de las Instituciones
Sanitarias de la Seguridad Social, promulgados al amparo del
Decreto
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907/1966 de 21 de abril); y, en lo no previsto en ellos, se les aplicaban las
situaciones administrativas previstas para los funcionarios que no fuesen
incompatibles con la condición de personal estatutario.
No ha sido hasta el año 2003, con la promulgación de la Ley 55/2003 de
16 de diciembre, cuando se ha llevado a cabo una completa actualización y
adaptación de este régimen. Esta ley mantiene la regulación especial de este
personal y declara derogados los tres estatutos preconstitucionales.
De acuerdo con lo establecido en el artículo 149.1.18ª de la Constitución
Española, la Ley 55/2003 de 16 de diciembre, compone el marco básico del
régimen estatutario del personal de los servicios de salud, habilitando a las
Comunidades Autónomas a desarrollarlo dentro de su ámbito competencial.
El Estatuto de Autonomía de la Región de Murcia recoge esta posibilidad
en sus artículos 11.1 y 51. El legislador autonómico ya había aprobado
previamente en esta materia su propia norma regional, que es la Ley 5/2001 de
5 de diciembre, de Personal estatutario del Servicio Murciano de Salud.
Ambas normas regulan la relación jurídica del personal estatutario con la
Administración, y por tanto, aunque en gran parte de las materias existe una
gran coincidencia, también encontramos algunas diferencias, que pueden
determinar la necesidad de modificar la Ley 5/2001 de 5 de diciembre.
Es preciso indicar, que en aquellas cuestiones no resueltas por la
normativa estatutaria, resulta de aplicación subsidiaria la normativa funcionarial
(artículo 1.5 de la Ley 30/1984, de 2 de agosto), Decreto Legislativo 1/2001 de
26 de enero, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley de la Función
Pública de la Región de Murcia.
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SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL
ESTATUTARIO
Situaciones en las que puede encontrarse el Personal Estatutario:
Ø
Servicio activo
Ø
Servicios especiales
Ø
Servicios bajo otro régimen jurídico
Ø
Excedencias por servicios en el sector público
Ø
Excedencia voluntaria
Ø
Suspensión de funciones
El Estatuto Marco en su Capítulo XI recoge todas y cada una de la
situaciones que son de aplicación al personal funcionario. Esta relación
debe completarse con aquellas situaciones que establezcan las CC.AA.,
con el fin de optimizar la planificación de sus recursos humanos.
Es también aplicable al Personal Estatutario la situación de
excedencia para el cuidado de familiares establecida para los funcionarios
públicos por la Ley 39/1999 de Conciliación de la vida familiar y laboral de
las personas trabajadoras.
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ANÁLISIS DE LAS DISTINTAS SITUACIONES
ADMINISTRATIVAS
SERVICIO ACTIVO
El artículo 63 del Estatuto Marco señala: "1. El personal estatutario
se hallará en servicio activo cuando preste los servicios correspondientes a
su nombramiento como tal, cualquiera que sea el servicio de salud, así
como cuando desempeñe un puesto de trabajo de las relaciones de puestos
de trabajo de las Administraciones públicas abierto al personal estatutario.
2. El personal que se encuentre en situación de servicio activo
goza de todos los derechos y queda sometido a todos los deberes
inherentes a su condición, y se regirá por esta ley y las normas
correspondientes al personal estatutario del servicio de salud en que preste
servicios.
3. Se mantendrán en la situación de servicio activo, con los
derechos que en cada caso correspondan, quienes estén comisión de
servicios, disfruten de vacaciones o permisos o se encuentren en situación
de incapacidad temporal, así como quienes reciban el encargo temporal de
desempeñar funciones correspondientes a otro nombramiento conforme a lo
previsto en el artículo 35.
4. Se mantendrán en servicio activo, con las limitaciones de
derechos que se establecen en el artículo 75 de esta ley y las demás que
legalmente correspondan, quienes sean declarados en suspensión
provisional de funciones".
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Cuando se recibe el encargo temporal de desempeñar funciones
correspondientes a otro nombramiento conforme a lo previsto en el art. 35,
son necesarios los siguientes requisitos:
- Que el desempeño responda a necesidades del servicio.
-Que se ostente la titulación correspondiente.
- Prestar aceptación voluntaria para el desempeño de plaza distinta.
-El desempeño de esta otra plaza lo es con carácter temporal.
Por su parte, el artículo 57 del Decreto Legislativo 1/2001 de 26 de
enero, indica: "El funcionario se encuentra en situación de servicio activo
cuando ocupa una plaza dotada presupuestariamente y desempeña un
puesto de trabajo con carácter permanente o provisional".
SERVICIOS ESPECIALES
Según dispone el artículo 64 del Estatuto Marco será de aplicación la
situación de servicios especiales en los supuestos establecidos con carácter
general para los funcionarios públicos. El Real Decreto 365/1995, de 10 de
marzo, por el que se aprueba el Reglamento de Situaciones Administrativas
de los Funcionarios Civiles de la Administración General del Estado, en su
art. 4 determina:
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«Servicios especiales.
»Los funcionarios públicos serán declarados en la situación de
servicios especiales:
a) Cuando sean autorizados para realizar una misión por período
determinado superior a seis meses en Organismos internacionales,
Gobiernos o Entidades públicas extranjeras o en programas de cooperación
internacional.
b) Cuando adquieran la condición de funcionarios al servicio de
Organizaciones internacionales o de carácter supranacional.
c) Cuando sean nombrados miembros del Gobierno o de los órganos
de gobierno de las Comunidades Autónomas o altos cargos de las
respectivas Administraciones públicas que no deban ser provistos
necesariamente por funcionarios públicos.
d) Cuando sean elegidos por las Cortes Generales para formar parte
de los Órganos Constitucionales u otros cuya elección corresponda a las
Cámaras.
e) Cuando sean adscritos a los servicios del Tribunal Constitucional o
del Defensor del Pueblo o destinados al Tribunal de Cuentas, en los
términos previstos en el artículo 93.3 de la Ley 7/1988, de 5 de abril, o
presten servicios en los Órganos técnicos del Consejo General del Poder
Judicial, de acuerdo con lo previsto en el artículo 146.3 de la Ley Orgánica
6/1985, de 1 de julio, del Poder Judicial modificada por la Ley Orgánica
16/1994, de 8 de noviembre.
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f)
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Cuando accedan a la condición de Diputado o Senador de las
Cortes Generales.
g) Cuando accedan a la condición de miembros de las Asambleas
Legislativas de las Comunidades Autónomas, si perciben retribuciones
periódicas por el desempeño de la función.
Cuando no perciban dichas retribuciones podrán optar entre
permanecer en la situación de servicio activo o pasar a la de servicios
especiales, sin perjuicio de la normativa que dicten las Comunidades
Autónomas sobre incompatibilidades de los miembros de las Asambleas
Legislativas.
h) Cuando desempeñen cargos electivos retribuidos y de dedicación
exclusiva en las Corporaciones Locales.
i) Cuando presten servicios en puestos de niveles incluidos en el
intervalo correspondiente a su Cuerpo y Escala, en los Gabinetes de la
Presidencia del Gobierno, de los Ministros o de los Secretarios de Estado, y
opten por pasar a esta situación, conforme al artículo 29.2.i) de la Ley
30/1984, de 2 de agosto. Asimismo, cuando presten servicios en puestos de
niveles no incluidos en el intervalo correspondiente al Grupo en el que figure
clasificado su Cuerpo o Escala en los Gabinetes de la Presidencia del
Gobierno, de los Ministros, Secretarios de Estado, Delegados del Gobierno
y Gobernadores Civiles.
j) Cuando sean nombrados para cualquier cargo de carácter político
del que se derive incompatibilidad para ejercer la función pública.
k) Cuando cumplan el servicio militar o prestación social sustitutoria
equivalente.
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l) Cuando sean elegidos miembros del Parlamento Europeo.
m) Cuando ostenten la condición de Comisionados parlamentarios de
Comunidad Autónoma o Adjuntos de éstos, según lo dispuesto en la Ley
36/1985, de 6 de noviembre, de prerrogativas y garantías de las figuras
similares al Defensor del Pueblo y régimen de colaboración y coordinación
de las mismas.
n) Cuando así se determine en una norma con rango de ley».
Y conforme al artículo 62 del Decreto Legislativo 1/2001 de 26 de
enero, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley de la Función
Pública de la Región de Murcia, cabe señalar como servicios especiales los
casos siguientes:
a) Cuando adquieran la condición de funcionarios al servicio de
organizaciones internacionales y supranacionales.
b) Cuando sean autorizados por el Servicio Murciano de Salud
para realizar misiones en organismos internacionales, gobiernos o
entidades públicas extranjeras o en programas de cooperación nacionales o
internacionales.
c) Cuando sean nombrados para ocupar cargos políticos del
Gobierno de la Nación, de la Comunidad Autónoma de la Región de Murcia
o de otras Comunidades Autónomas.
d) Cuando sean designados por las Cortes Generales para formar
parte de los órganos constitucionales o de otros cuya elección corresponda
a las Cámaras.
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SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
e) Cuando accedan a la condición de Diputado o Senador en las
Cortes Generales o a la de Diputado de la Asamblea Regional de Murcia a
o a la de miembros de las Asambleas Legislativas de otras Comunidades
Autónomas,
siempre
que
perciban
retribuciones
periódicas
por
el
desempeño de la función. Si no se percibieran dichas retribuciones ni se
incurre en incompatibilidad, el funcionario podrá optar por permanecer en la
situación de servicio activo o pasar a la regulada en este artículo.
f) Cuando desempeñen cargos electivos retribuidos y de
dedicación exclusiva en las Corporaciones Locales.
g) Cuando sean nombrados para cualquier cargo de carácter
político del que se derive incompatibilidad para ejercer la Función Pública.
h) Cuando presten servicios en los gabinetes de la Presidencia
del Gobierno, de los Ministros y de los Secretarios de Estado, o cuando
sean nombrados para el desempeño de cargos similares en la Comunidad
Autónoma de la Región de Murcia, y no opten por permanecer en la
situación de servicio activo.
i)
Cuando
sean
adscritos
a
los
Servicios
del
Tribunal
Constitucional o del Defensor del Pueblo, o destinados al Tribunal de
Cuentas en los términos previstos en el artículo 93.3 de la Ley 7/1988, de 5
de abril.
El Estatuto Marco también prevé el paso a tal situación:
1) Cuando se acceda a plaza de formación sanitaria
especializada mediante residencia, mientras que el personal
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funcionario pasa a la situación de excedencia por prestación de
servicios en el sector público.
2) Puesto directivo de las organizaciones internacionales o de
las Administraciones públicas.
3) Puesto directivos de los servicios de salud o de
instituciones o centros sanitarios del Sistema Nacional de Salud. (En
este caso, el personal funcionario permanecería en la situación de
servicio activo, en caso de encontrarse en la Administración regional
y en la de servicio en otras Administraciones Públicas cuanto se
tratase de una Administración diferente).
Características de la prestación de servicios especiales
ü Queda en suspenso la prestación de servicios y la
percepción de haberes en la plaza que ostenta en propiedad.
ü Se reserva la plaza de origen.
ü El tiempo en esta situación se computa a efectos de
trienios.
ü El tiempo en esta situación se computa a efectos de
antigüedad y carrera.
ü Cuando cese en el cargo que motivó esta situación
se reintegrará a su plaza de origen en el plazo de un mes.
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SERVICIOS BAJO OTRO RÉGIMEN JURÍDICO
El artículo 65 permite el paso a esta situación por parte del personal
estatutario que acepte la oferta de cambio de su relación de empleo que
efectúen los servicios de salud al personal estatutario fijo, para prestar
servicios en un centro cuya gestión sea asumida bien por una entidad
creada o participada en un mínimo de la mitad de su capital por el propio
servicio de salud o comunidad autónoma, bien por otras entidades surgidas
al amparo de nuevas fórmulas de gestión promovidas por el servicio de
salud o comunidad autónoma y creadas al amparo de la normativa que las
regule.
El personal en esta situación tendrá derecho:
ü Al cómputo de tiempo a efectos de antigüedad.
ü Durante los tres primeros años, a la reincorporación al
servicio activo en la misma categoría y área de salud de origen o, si
ello no fuera posible, en áreas limítrofes con aquélla.
EXCEDENCIA POR PRESTACIÓN DE SERVICIOS EN EL SECTOR
PÚBLICO
No existe diferencia esencial en esta materia entre la regulación
regional y nacional, estando previsto el paso a esta situación en el caso del
personal estatutario cuando:
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a) Se presten servicios en otra categoría de personal estatutario,
como funcionario o como personal laboral en cualquiera de las
Administraciones públicas, salvo que hubiera obtenido la oportuna
autorización de compatibilidad.
b) Cuando presten servicios en organismos públicos y no les
correspondan quedar en otra situación. A los efectos previstos en este
apartado, se consideran en el sector público aquellas entidades en las que
la participación directa o indirecta de las Administraciones públicas sea igual
o superior al 50 por ciento, o en todo caso, cuando las mismas posean una
situación de control efectivo.
Características del personal estatutario excedente por prestación de
servicios en el sector público:
ü No devengará retribuciones.
ü El tiempo de permanencia en esta situación le será
reconocido a efectos de triemos y carrera profesional, en su caso,
cuando reingrese al servicio activo.
ü Cesa la relación de servicios con la correspondiente
institución sanitaria, generando plaza vacante desde el momento de
su concesión.
ü No conlleva reserva de plaza.
ü Se permanece en dicha situación administrativa mientras
se mantenga la relación de servicios que dio origen a la misma. Una
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vez producido el cese en ella se deberá solicitar el reingreso al
servicio activo en el plazo máximo de un mes. De no hacerlo, se
declarará al interesado en la situación de excedencia voluntaria.
Requisitos:
Los inherentes a su propio concepto, es decir, estar en activo en el
sector público. No es un obstáculo para declarar esta situación el hecho de
que el puesto público al que se accede y genera la incompatibilidad se
desempeñe con carácter temporal.
Tras la verificación oportuna, se declarará de oficio o a instancia del
interesado.
EXCEDENCIA VOLUNTARIA
La situación de excedencia voluntaria se declarará de oficio o a solicitud
del interesado, en los siguientes supuestos:
— Podrá concederse excedencia voluntaria al personal estatutario
cuando lo solicite por interés particular (Artículo 67 del Estatuto Marco y 68 de
la Ley 5/2001 de 5 de diciembre).
— Se concederá la excedencia voluntaria por agrupación familiar al
personal estatutario que así lo solicite y cumpla los requisitos establecidos
(Artículos 67.1.b) del Estatuto Marco y 68.1.b) de la Ley regional).
— Procederá declarar de oficio en excedencia voluntaria al personal
estatutario cuando, finalizada la causa que determinó el pase a una situación
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distinta a la de activo, incumpla la obligación de solicitar el reingreso al servicio
activo en el plazo que se determine en cada servicio de salud.
Características de la excedencia voluntaria por interés particular o por no
solicitar el reingreso al servicio activo:
ü
El tiempo mínimo de permanencia será de dos años.
ü
Cesa la relación de servicios con la correspondiente
institución sanitaria, generando plaza vacante desde el momento de su
concesión.
ü
No conlleva reserva de plaza.
ü
El tiempo de excedencia no será computable a efectos de
trienios o carrera profesional.
ü
No se devengarán retribuciones.
ü
Durante el período en que el personal estatutario se
encuentra en excedencia voluntaria no podrá desempeñar función
alguna en el Sistema Nacional de Salud.
ü
No es posible solicitar el reingreso al servicio activo hasta
que no haya transcurrido el plazo mínimo señalado.
Características de la excedencia voluntaria por agrupación familiar:
ü
Tiene una duración mínima de dos años y máxima de
quince.
ü
Antes de finalizar el período de quince años de duración
máxima deberá solicitarse el reingreso al servicio activo, pues, en caso
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contrario, se le declarará de oficio en la situación de excedencia
voluntaria por interés particular.
Requisitos:
- Solicitud del interesado.
- Para obtener el pase a la situación de excedencia voluntaria por interés
particular será preciso haber prestado servicios efectivos en cualquiera de las
Administraciones públicas durante los cinco años inmediatamente anteriores.
- La concesión de la excedencia voluntaria por interés particular quedará
subordinada a las necesidades del servicio, debiendo motivarse, en su caso, su
denegación.
- No podrá concederse la excedencia voluntaria por interés particular a
quien esté sometido a un expediente disciplinario.
- En el supuesto de excedencia voluntaria por agrupación familiar será
necesario que el cónyuge resida en otra localidad fuera del ámbito del
nombramiento del interesado, por haber obtenido y estar desempeñando plaza
con carácter fijo como personal del Sistema Nacional de Salud, como
funcionario de carrera o personal laboral de cualquier Administración pública.
- En el supuesto de excedencia voluntaria por no solicitar el reingreso al
servicio activo, será necesario que se incumpla esta obligación, en el plazo que
se determine en cada servicio de salud.
Hasta la entrada en vigor del Estatuto Marco, los distintos Estatutos
tan sólo exigían una antigüedad de un año.
Se puede mantener esta situación de forma indefinida.
Dicha regulación resulta a su vez coincidente con la establecida para
los funcionarios.
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REINGRESO AL SERVICIO ACTIVO
La reincorporación del personal estatutario se efectuará con carácter
general a través de los procedimientos de movilidad voluntaria establecidos
en el artículo. 37 del Estatuto Marco del Personal Estatutario de los
Servicios de Salud. También es posible que la misma se efectúe en el
servicio de salud de procedencia con el carácter y las condiciones que éste
determine.
Si fuese preciso -a juicio de cada servicio de salud, institución o
centro de destino, se podrá facilitar al reincorporado la formación
complementaria o actualización de los conocimientos, técnicas, habilidades
y aptitudes necesarias para el adecuado ejercicio de su profesión.
Ni el Estatuto Marco ni la Ley 5/2001, de 5 de diciembre, establecen
dicha limitación geográfica o funcional, por lo que tras la completa entrada
en vigor de esta última norma no existiría limitación en cuanto al reingreso.
Por el contrario, el Real Decreto Ley 1/1999, de 8 de enero, en su
disposición adicional sexta, determina que el reingreso deberá tener lugar
en la misma área de salud, y en la modalidad de atención primaria o
especializada, en la que le fue concedida la excedencia.
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SUSPENSIÓN FIRME DE FUNCIONES
Establecer el artículo 68 del Estatuto Marco que el personal
declarado en esta situación, como consecuencia de sentencia dictada en
causa criminal en los términos acordados en la misma o en virtud de
sanción disciplinaria firme que no podrá exceder de seis años, quedará
privado durante el tiempo de permanencia en la misma del ejercicio de sus
funciones y de todos los derechos inherentes a su condición.
Características de la suspensión de funciones:
ü
Cuando no exceda de seis meses no ocasiona la pérdida
del puesto de trabajo.
ü
Pérdida del puesto de trabajo cuando exceda de seis
meses.
ü
No podrá prestar servicios en ninguna Administración
pública ni en los organismos públicos o en las entidades de derecho
público dependientes o vinculadas a ellas, ni en las entidades públicas
sujetas a derecho privado o fundaciones sanitarias, durante el tiempo de
cumplimiento de la pena o sanción.
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Situaciones que podrán establecer las Comunidades Autónomas:
v
Expectativa de destino
Situación transitoria de la relación de servicios en la que se
encuentra el personal estatutario afectado por un procedimiento de
reasignación de efectivos, es decir, que está a la espera de la asignación y
disposición por parte de la autoridad competente y que deberá ser
negociado en la mesa sectorial del servicio de salud.
Características de la expectativa de destino:
ü
Percibirán las retribuciones básicas, el complemento de
destino del grado personal que les corresponda o, en su caso, el del
puesto de trabajo que desempeñaban y el 50 por 100 del complemento
específico que percibieran al pasar a esta situación.
ü
Permanecerán en esta situación un período máximo de un
año, transcurrido el cual pasarán a la situación de excedencia forzosa.
ü
Aceptación de destino dentro de la misma área de salud.
ü
Derecho a participar en los concursos de provisión.
ü
Derecho
a
participar
en
cursos
de
formación
o
capacitación.
ü
El incumplimiento de sus obligaciones determinará el pase
a la situación de excedencia forzosa.
ü
Esta situación se equipara a la de servicio activo.
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
v
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Excedencia forzosa
Aquella situación administrativa en la que se declara al personal
estatutario cuando:
- El personal que ha cumplido sanción de suspensión firme de
funciones superior a seis meses y que, habiendo solicitado el reingreso al
servicio activo, no se le concede.
-El personal que exceda de un año en situación de expectativa de
destino o que haya incumplido sus obligaciones en dicha situación.
Características de la excedencia forzosa:
ü
El personal tiene derecho a percibir las retribuciones
básicas y el cómputo del tiempo de servicios a efectos de derechos
pasivos y trienios.
ü
El personal tiene la obligación de reingreso obligatorio en
puestos de su categoría, así como de participar en los concursos de
provisión de puestos de trabajo.
ü
-No podrán desempeñar puestos de trabajo en el sector
público bajo ningún tipo de relación funcionarial o contractual, sea ésta
de naturaleza laboral o administrativa,
ü
El incumplimiento de sus obligaciones da lugar a la
declaración de excedencia voluntaria por interés particular.
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v
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Excedencia voluntaria incentivada
Situación administrativa en la que se encuentra el personal
estatutario fijo que es afectado por un proceso de movilidad de un plan de
ordenación de recursos humanos y que lo solicite voluntariamente.
Características de la excedencia voluntaria incentivadas:
ü
Derecho a indemnización de una mensualidad por año
completo de servicios efectivos y máximo de doce mensualidades,
calculada sobre las retribuciones de carácter periódico, excluidas las
pagas extraordinarias y productividad.
ü
Duración fija de cinco años.
ü
No se puede trabajar en el sector público bajo ningún tipo
de vínculo.
Aplicación al personal estatutario de situaciones ESTABLECIDAS
PARA LOS FUNCIONARIOS: EXCEDENCIA PARA EL CUIDADO DE
FAMILIARES:
Situación administrativa que se aplica tanto al personal estatutario fijo
como al personal interino, por no prestar servicios en la plaza que se venía
desempeñando (ni percibir mientras haberes), por concurrir alguna de las
causas que se contemplan en la Ley 39/1999 de 5 de noviembre:
- Atender el cuidado de un hijo de edad no superior a tres años, ya
sea por filiación, adopción o acogimiento.
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- Atender el cuidado de un familiar que se encuentre a su cargo,
hasta el segundo grado inclusive de consanguinidad o afinidad que, por
razones de edad, accidente o enfermedad, no pueda valerse por sí mismo,
y no desempeñe actividad retribuida.
Regulación:
Artículo 19 de la Ley 39/1999, de 5 de noviembre, para promover la
conciliación de la vida familiar y laboral de las personas trabajadoras.
Artículo 62.3 del Estatuto Marco del Personal Estatutario de los
Servicios de Salud.
Artículo 29.4 de la Ley 30/1984 de 2 de agosto, en la redacción dada
por la Ley 39/1999 de 5 de noviembre.
Artículo 14 del Real Decreto 365/1995, de 10 de marzo.
Características de la excedencia para el cuidado de familiares:
ü
Sólo cabe un período de excedencia por cuidado de
familiares, sea cual sea su duración, por el mismo sujeto causante.
ü
El período máximo de esta excedencia, cuando lo sea para
el cuidado de un hijo (por filiación, adopción o acogimiento) será de tres
años, a contar desde la fecha de nacimiento, o resolución judicial o
administrativa.
ü
El período máximo de esta excedencia, cuando lo sea para
el cuidado de familiar hasta segundo grado de consanguinidad o
afinidad, es de un año.
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ü
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Toda la duración de esta excedencia se computa a efectos
de trienios.
ü
Durante el primer año de excedencia se tiene derecho a
reserva del puesto de trabajo que se desempeñaba. Transcurrido este
período, dicha reserva lo será a puesto en la misma localidad y de igual
nivel y retribución.
ü
Se reconoce como un derecho individual y, por tanto,
puede disfrutarse de forma sucesiva o simultánea por uno o más
titulares, aunque podrá limitarse el ejercicio simultáneo por motivos
relacionados con el funcionamiento de los servicios.
Requisitos:
Para que se genere esta situación administrativa basta que concurra
alguna de las causas antes señaladas y medie solicitud del interesado. La
situación de excedencia ha de ser expresamente declarada.
Tras la entrada en vigor del Estatuto Marco, se debería
modificar la Ley 5/2001, de 5 de diciembre, en los siguientes
apartados:
Servicio activo:
Artículo 61. "3. Igualmente permanecerán en esta situación, quienes
se incorporen a otros Servicios de Salud o resto de Administraciones
Públicas
en
establecidos".
virtud
de
los
mecanismos
de
movilidad
legalmente
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Servicios especiales:
Artículo 62: "h) Cuando sean autorizados para prestar servicios o
colaborar
con
organizaciones
no
gubernamentales
que
desarrollen
programas de cooperación, o para cumplir misiones en programas de
cooperación nacional o internacional, por un período mínimo de seis
meses".
i) Cuando acceda a plaza de formación sanitaria especializada
mediante residencia.
j) Cuando se incorpore a un puesto directivo de las organizaciones
internacionales, de las Administraciones Públicas, de los servicios de salud
o de instituciones o centros sanitarios del Sistema Nacional de Salud, como
consecuencia de una convocatoria pública.
k) Cualquier otra que sea aplicable al personal funcionario de la
Administración regional.
Servicios bajo otro régimen jurídico:
Artículo 63: "Servicios bajo otro régimen jurídico. 1. Pasará a la
situación de servicios bajo otro régimen jurídico el personal estatutario fijo
que acepte la oferta de cambio de su relación de empleo, para prestar
servicios en un centro cuya gestión sea asumida bien por una entidad
creada o participada en un mínimo de la mitad de su capital por el Servicio
Murciano de Salud u otro organismo perteneciente a la Comunidad
Autónoma de la Región de Murcia, bien por otras entidades surgidas al
amparo de nuevas fórmulas de gestión promovidas por aquellos.
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2. El personal en situación de servicios bajo otro régimen jurídico
tendrá derecho al cómputo de tiempo a efectos de antigüedad. Durante los
tres primeros años ostentará el derecho a reincorporarse al servicio activo
en la misma categoría y área de salud de origen, y si ello no fuera posible,
en áreas limítrofes con aquélla".
Excedencia por cuidado de familiares:
Artículo 66.5. La reserva de puesto de trabajo se extenderá a 15
meses, cuando se trate de miembros de unidades familiares que tengan
reconocida la condición de familia numerosa de categoría general y de 18
meses, si tienen la condición de familia numerosa de categoría especial.
Excedencia por prestación de servicios en el sector público:
Artículo 67.1: "Procederá declarar al personal estatutario fijo en
situación de excedencia por prestación de servicios en el sector público:
a) Cuanto presten servicios en otra categoría de personal estatutario,
como funcionario o como personal laboral, en cualquiera de las
Administraciones públicas, salvo que hubiera obtenido la oportuna
autorización de compatibilidad".
2. El personal estatutario que se encuentre en esta situación no
devengará retribuciones, y el tiempo de permanencia en esta situación le
será reconocido a efectos de trienios y carrera profesional, cuando
reingresen al servicio activo".
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Excedencia por agrupación familiar:
Artículo 68.1.b). Se suprime la necesidad de permanecer un
determinado período en la situación de excedencia voluntaria por
agrupación familiar (dos años), así como un período máximo (quince años).
Artículo 72.2. "Asimismo, el reingreso podrá efectuarse por
adscripción a una plaza vacante con carácter provisional. Dicho reingreso
tendrá lugar en el municipio que designe en el interesado, y en ausencia de
vacante en éste, en el más cercano, en la modalidad de atención primaria o
especializada, a la que perteneciera el puesto de trabajo que ocupaba en el
momento de ser declarado en excedencia.
A estos efectos tendrán la consideración de vacantes los puestos de
trabajo ocupados por personal estatutario interino”.
La Ley Orgánica 1/2004, de 28 de diciembre, de Medidas de
Protección Integral contra la Violencia de Género, añade un nuevo apartado
8 en el artículo 29 de la Ley 30/1984, de 2 de agosto, de Medidas para la
Reforma de la Función Pública, con el siguiente contenido:
«8. Excedencia por razón de violencia sobre la mujer funcionaria. Las
funcionarias públicas víctimas de violencia de género, para hacer efectiva su
protección o su derecho a la asistencia social integral, tendrán derecho a
solicitar la situación de excedencia sin necesidad de haber prestado un tiempo
mínimo de servicios previos y sin que resulte de aplicación ningún plazo de
permanencia en la misma. Durante los seis primeros meses tendrán derecho a
la reserva del puesto de trabajo que desempeñaran, siendo computable dicho
período a efectos de ascensos, trienios y derechos pasivos.
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
27
Esto no obstante, cuando de las actuaciones de tutela judicial resultase
que la efectividad del derecho de protección de la víctima lo exigiere, se podrá
prorrogar por períodos de tres meses, con un máximo de dieciocho, el período
en el que, de acuerdo con el párrafo anterior, se tendrá derecho a la reserva
del puesto de trabajo, con idénticos efectos a los señalados en dicho párrafo.»
JUBILACIÓN
(L55/2003 art. 26 y Ley 5/2001 de 5 de diciembre, artículo 35)
Aunque no aparece recogida en el Estatuto Marco como una
situación administrativa, sino como una de las formas de pérdida de la
condición de personal estatutario fijo, parece oportuno hacer mención a esta
figura.
Existen dos tipos de jubilación, la forzosa y la voluntaria.
La jubilación forzosa se declara la cumplir el interesado la edad de 65
años. No obstante, el interesado puede solicitar, si así lo estima pertinente,
la prolongación de su permanencia en servicio activo hasta cumplir, como
máximo 70 años de edad, siempre que quede acreditado que reúne la
capacidad funcional necesaria para ejercer la profesión o desarrollar las
actividades correspondientes a su nombramiento. Esta prolongación debe
ser autorizada por el Servicio de Salud correspondiente, en función de las
necesidades de la organización articuladas en el marco de los planes de
ordenación de los recursos humanos.
28
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
Procede la prórroga en el servicio activo, a instancia del interesado,
cuando en el momento de cumplir la edad de jubilación forzosa le resten 6
años o menos de cotización para causar pensión de jubilación. Esta
prórroga no puede prolongarse más allá del día en el que el interesado
complete el tiempo de cotización necesario para causar pensión de
jubilación, sea cual sea el importe de la misma, y su concesión estará
supeditada a que quede acreditado que reúne la capacidad funcional
necesaria
para
ejercer
la
profesión
o
desarrollar
las
actividades
correspondientes a su nombramiento.
En cuanto a la jubilación voluntaria, ésta puede ser total o parcial.
Los órganos competentes de las Comunidades Autónomas pueden
establecer mecanismos para el personal estatutario que se acoja a esta
jubilación como consecuencia de un plan de ordenación de recursos
humanos.
La L55/2003 en su disposición transitoria séptima, establece un
régimen transitorio de jubilación, de tal forma que el personal estatutario fijo
que, a la entrada en vigor del Estatuto Marco, hubiera cumplido 60 años de
edad, puede voluntariamente prorrogar su edad de jubilación hasta alcanzar
los 35 años de cotización a la Seguridad Social, con el límite de un máximo
de cinco años sobre la edad fijada para la jubilación ordinaria y siempre que
quede acreditado que reúne la capacidad funcional necesaria para ejercer
la
profesión
nombramiento.
o
desarrollar
las
funciones
correspondientes
a
su
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
29
Establece la disposición transitoria cuarta, que el personal estatutario
fijo que a la entrada en vigor de esta ley no se encuentre en situación de
servicio activo, podrá permanecer en la misma situación en que se
encuentra con los efectos, derechos y deberes que de ella se deriven y en
tanto permanezcan las causas que, en su momento, motivaron su
concesión.
El reingreso al servicio activo se producirá, en todo caso, de acuerdo
con las normas reguladoras del mismo en el momento en el que el
reingreso se produzca.
A raíz de los importantes cambios introducidos por el Estatuto Marco,
el Director Gerente del Servicio Murciano de Salud en uso de la
competencia atribuida en el artículo 8.1e) del Decreto 148/2002, de 27 de
diciembre de 2002, por el que se establece la estructura y funciones de los
órganos de participación, administración y gestión del Servicio Murciano de
Salud, dictó unas instrucciones que determinan el procedimiento a seguir
para la concesión o denegación en cada caso, de las solicitudes de
permanencia en el servicio activo por parte del personal estatutario que
cumpla 65 años.
Ámbito de aplicación
Instrucciones aplicables al personal estatutario que, a partir del día 18 de
diciembre de 2003, fecha de la entrada en vigor del Estatuto Marco, cumpla
la edad de 65 años.
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
30
Por el contrario, el personal que a la entrada en vigor de dicha norma,
contase con 65 años o más, podrá continuar en activo, sin necesidad de
solicitar la prolongación o permanencia en el servicio activo hasta los 70
años, conforme a lo dispuesto en los diferentes estatutos del personal al
servicio de las Instituciones Sanitarias de la Seguridad Social que han sido
derogados por el Estatuto Marco.
Órgano competente para resolver las solicitudes de permanencia en el
servicio activo.
Será competente para resolver las solicitudes de prolongación y prórroga
en el servicio activo, el Director Gerente del Servicio Murciano de Salud,
atendiendo para ello a las competencias que le vienen atribuidas por el
artículo 25.4 de la Ley 4/1994, de 26 de julio, de Salud de la Región de
Murcia, y el artículo 8.1.e) del Decreto 148/2002, de 27 de diciembre, ya
citado.
Procedimiento
Iniciación.
1. El procedimiento se iniciará a solicitud del interesado mediante escrito
dirigido al director de la Gerencia de Atención Primaria o Especializada en
la que se encuentre prestando servicios, o al Director General del que
dependa, en el supuesto de que estuviera destinado en los órganos
centrales de este organismo, pudiendo utilizar para ello el modelo de
solicitud que figura como anexo a la presente Resolución. De no utilizar
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
31
dicho modelo, deberá presentar una solicitud en la que haga constar, junto
con sus datos personales, una indicación expresa acerca de si opta por:
- La prolongación en el servicio activo en los términos previstos en el
artículo 26.2 del Estatuto Marco.
- La prórroga en el servicio activo, por restarle seis años o menos de
cotización en el momento de cumplir los 65 años para causar pensión de
jubilación, en los términos previstos en el artículo 26.3 el Estatuto Marco,
debiendo indicar en tal caso, la fecha en la que cumple los requisitos para el
cobro de la pensión de jubilación.
En todo caso, el escrito de solicitud de permanencia en el servicio
activo, deberá presentarse con una antelación mínima de dos meses a la
fecha de cumplimiento de la edad de 65 años.
2. Presentada la solicitud, el interesado deberá comparecer ante la
unidad de prevención de riesgos laborales que tenga asignada, a efectos de
que por la misma se emita un informe relativo a su estado médico.
En particular, atendiendo al centro en el que se presten los servicios, el
informe será emitido por las siguientes unidades de prevención de riesgos
laborales
3. La presentación de la solicitud comportará automáticamente la no
iniciación del procedimiento de jubilación forzosa por edad del interesado o
su suspensión si ya se hubiera iniciado.
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
32
4. La referida solicitud será remitida a la Dirección General de Recursos
por parte de la Gerencia o Dirección General en la que preste servicios el
interesado, junto con informe de su titular acerca de las características
fundamentales del puesto de trabajo que desempeñe, los períodos de
incapacidad temporal que hubiera padecido en los dos últimos años, en su
caso, así como sobre la procedencia o no de autorizar la permanencia en el
servicio activo.
5. Recibida dicha documentación, el Servicio de Prevención de Riesgos
Laborales y de Régimen Interior emitirá un dictamen en el que se
manifestará acerca de si el interesado reúne o no la capacidad funcional
necesaria
para
ejercer
la
profesión
o
desarrollar
las
actividades
correspondientes a su nombramiento.
Terminación
1. A la vista de la solicitud, así como de los informes a los que se
refieren los apartados 1.2, 1.4 y 1.5, que no tendrán carácter vinculante, el
Director Gerente del Servicio Murciano de Salud dictará la resolución
accediendo o denegando la continuidad en el servicio. Dicha resolución se
comunicará al interesado y a la Gerencia en la que estuviera prestando
servicios.
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
33
2. La referida resolución será dictada en el plazo de quince días a contar
desde la fecha de entrada de la documentación que se cita en el apartado
1.4, en el registro general del Servicio Murciano de Salud, sito en Ronda de
Levante, nº 15 y C/. Pinares, nº 6, de Murcia.
En el supuesto de que no se hubiera dictado tal resolución antes de los
quince días anteriores al cumplimiento de la edad de jubilación forzosa, se
entenderá estimada la solicitud del interesado, con los límites temporales a
los que se refiere el apartado siguiente.
Contenido de la Resolución
1. La resolución sobre prolongación o prórroga en el servicio activo
pondrá fin al procedimiento.
2. En caso de que sea favorable, la continuidad en el servicio activo será
concedida por un período de un año, a contar desde la fecha de
cumplimiento de la edad forzosa de jubilación. No obstante, en el caso de
que el interesado hubiera optado por la prórroga en el servicio activo hasta
completar el período de cotización suficiente para obtener la pensión de
jubilación, y dicho período fuera inferior a un año, la prórroga se extenderá
únicamente hasta la fecha en la que el interesado complete los requisitos
para el percibo de la pensión de jubilación.
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
34
Renovación de las autorizaciones de prolongación o prórroga en el
servicio activo.
1. El personal estatutario que hubiera obtenido la prolongación o
prórroga en el servicio activo, podrá instar del Servicio Murciano de Salud
sucesivas autorizaciones de continuidad en el mismo, siguiendo para ello el
procedimiento previsto en la presente resolución para la concesión inicial de
aquéllas.
2. Tales prórrogas se concederán por un período de un año, con el límite
de 70
y 71 años respectivamente, según hubieran optado por la
prolongación o permanencia en el servicio activo, en los términos previstos
en el artículo 26, apartados 2 y 3, del Estatuto Marco.
3. En el supuesto de que se conceda la renovación de la prórroga en el
servicio activo, ésta se otorgará por un período inferior a 1 año en aquellos
casos en los que se precise de un plazo inferior para alcanzar el tiempo de
cotización necesario para el percibo de la pensión de jubilación.
Fin de la prolongación o prórroga de permanencia en el servicio
activo.
El personal que disfrute de prolongación o prórroga de permanencia en
el servicio activo, ya sea en el período inicial de su concesión, o en el de las
sucesivas renovaciones, podrá solicitar que se deje sin efectos la misma
mediante una solicitud dirigida al Gerente de Atención Primaria o
35
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
Especializada en la que se encuentre prestando servicios, o al Director
Gerente del Servicio Murciano de Salud, en el supuesto de que estuviese
destinado en los servicios centrales.
En la citada comunicación deberá indicar la fecha en la que desea poner
fin a la situación de prolongación o prórroga de permanencia en el servicio
activo, debiendo mediar un mínimo de dos meses desde la presentación de
dicha solicitud hasta el momento en que se pretenda dejar sin efecto la
continuidad en el mismo.
•
El personal estatutario fijo que se encuentre en una situación
administrativa distinta a la de servicio activo y que desee
prolongar o prorrogar su permanencia en éste para cuando
reingrese al servicio activo, podrá hacer reserva de este derecho,
dirigiendo un escrito al Director Gerente del Servicio Murciano de
Salud con una antelación mínima de dos meses a la fecha de
cumplimiento de la jubilación forzosa. La entrada en registro del
escrito del interesado determinará la no iniciación o suspensión
del
procedimiento
de
jubilación
forzosa
por
edad,
comunicándoselo así al interesado. En cualquier momento previo
al reingreso al servicio activo, el interesado podrá solicitar del
órgano competente la iniciación o continuación del procedimiento
de jubilación forzosa por edad.
Los efectos económicos y administrativos de la prolongación de la
permanencia en el servicio activo, coincidirán con la fecha de reingreso.
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
ANEXO I
36
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
37
JURISPRUDENCIA EN RELACIÓN A SITUACIONES
ADMINISTRATIVAS
Sentencia del Tribunal Constitucional núm. 240/1999 (Sala Segunda),
de 20 de diciembre. RTC 1999\240. Excedencia voluntaria para el
cuidado de hijos: discriminación entre funcionarios de carrera e
interinos (extractos de la sentencia).
«La cuestión que debemos resolver en el presente proceso constitucional
de amparo consiste en determinar si la denegación de la solicitud de la
recurrente, funcionaria interina, de acogerse al régimen de excedencia para
el cuidado de los hijos contemplado en el art. 29.4 de la Ley 30/1984, de
Medidas para la Reforma de la Función Pública, ha conculcado el derecho a
la igualdad proclamado en el art. 14 CE y, muy especialmente, el derecho a
no ser discriminado por razón de sexo establecido en el citado precepto
constitucional.
»Tanto la resolución administrativa que deniega la excedencia como el
ulterior pronunciamiento judicial que confirma esta resolución fundan la
denegación en la propia razón de ser de la situación de interinidad,
obstativa de toda suspensión de la relación funcionarial, que únicamente
sería de aplicación a las relaciones de carácter permanente, como sucede
con los funcionarios de carrera.
<<…la recurrente añade el hecho de que las situaciones de interinidad,
sobre todo en el ámbito de la sanidad, en la práctica se prolongan en el
tiempo durante varios años, como cabalmente ha sucedido en su caso en el
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
38
que cuando solicitó la excedencia llevaba más de cinco años en esta
situación de supuesta interinidad>>.
»El enjuiciamiento del fondo de la cuestión planteada en este proceso
constitucional de amparo debe partir de la constatación de que, a tenor de
las disposiciones generales aplicables al caso, el legislador reconoce a los
funcionarios, varones y mujeres, el derecho a un período de excedencia
voluntaria no superior a tres años para el cuidado de los hijos con derecho
de reserva del puesto de trabajo durante el primer año (art. 29 de la Ley
30/1984, de 2 de agosto, de Medidas para la Reforma de la Función
Pública, en la redacción dada por la Ley 3/1989). Por su parte, el art. 105 de
la Ley de Funcionarios Civiles del Estado (texto articulado aprobado por
Decreto 315/1964), tras definir en su art. 5 a los funcionarios interinos como
aquellos funcionarios de empleo "que, por razón de necesidad o urgencia,
ocupan plazas de plantilla en tanto no se provean por funcionarios de
carrera", establece que "a los funcionarios de empleo les será aplicable por
analogía, y en cuanto sea adecuado a la naturaleza de su condición, el
régimen general de los funcionarios de carrera, con excepción del derecho
a la permanencia en la función, a niveles de remuneración determinados, o
al régimen de clases pasivas".
»Como queda dicho, para la Secretaría General de la Consejería de
Sanidad y Bienestar Social de la comunidad autónoma de Castilla y León y
para la Sala de lo Contencioso Administrativo del Tribunal Superior de
Justicia de Castilla y León es precisamente la necesidad y urgencia de la
prestación del servicio y la consiguiente imposibilidad de interrumpir
su prestación lo que caracteriza la vinculación de los funcionarios
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
39
interinos con la Administración, lo que impide reconocerles el derecho
a solicitar la excedencia voluntaria para el cuidado de los hijos. Esta
imposibilidad no conculcaría el derecho a la no discriminación por razón de
sexo, ya que el criterio aplicado para negar la excedencia es
únicamente la condición de interinidad con independencia del sexo de
quien presta el servicio.
»En primer lugar debe tenerse presente que la razón última por la que se
reconoce el derecho a la excedencia voluntaria para el cuidado de los hijos
menores responde a la necesidad de cooperar al efectivo ejercicio del deber
constitucional de los padres de prestar asistencia de todo orden a los hijos
durante la minoría de edad (art. 39.3 CE) y de contribuir a la efectiva
realización del principio rector de la política social que establece que los
poderes públicos aseguran la protección social de la familia (art. 39.1 CE).
La previsión de la excedencia responde, pues, a principios y exigencias de
relieve constitucional, aunque ciertamente no se proclama en nuestra
Constitución ningún derecho a gozar de la excedencia voluntaria para el
cuidado de los hijos, ni puede negarse, desde la perspectiva constitucional,
la posibilidad de que el legislador reconozca el disfrute de este derecho al
personal vinculado a la Administración de forma estable y en cambio lo
niegue a aquellas personas que por motivos de urgencia y de necesidad del
servicio lo desempeñan de forma provisional en tanto no se provean las
plazas por funcionarios de carrera. El interés público de la prestación urgente del servido puede, pues, en hipótesis, justificar la decisión de que
quienes ocupan interinamente plazas de plantilla no puedan a su vez
dejarlas temporalmente vacantes aunque sea para atender a bienes o
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
40
valores constitucionalmente relevantes como son el cuidado de los hijos y la
protección de la familia.
»Sin embargo, esta posible justificación del trato diferenciado pierde
fundamento, desde la perspectiva constitucional que aquí nos ocupa,
cuando se aplica a una persona como la recurrente cuya vinculación
de servicio con la Administración supera los cinco años.
»Dicho con otras palabras, no existe justificación objetiva y razonable
desde la perspectiva del art. 14 CE para, en orden al disfrute de un
derecho legal relacionado con un bien constitucionalmente relevante
como el del cuidado de los hijos, dispensar, a un funcionario interino
que lleva más de cinco años ocupando una plaza, un tratamiento
jurídico diferente y perjudicial respecto del dispensado a los
funcionarios de carrera, con el único argumento de que legalmente su
relación con la Administración es provisional "en tanto no se provea
por funcionarios de carrera". Con ello no se trata de afirmar que ante
situaciones de interinidad de larga duración las diferencias de trato resulten
en todo caso injustificadas desde la perspectiva del art. 14 CE, sino de
destacar que pueden serlo en atención a las circunstancias del caso y, muy
especialmente, a la trascendencia constitucional del derecho que recibe un
tratamiento desigual.
»Es lo cierto que en el presente caso no juzgamos la constitucionalidad de
una medida de discriminación o, más exactamente, de acción positiva
legalmente establecida a favor de la mujer. Sin embargo, constatado que en
este caso la denegación de la excedencia para el cuidado de los hijos
produce efectivamente una discriminación para la mujer y que afecta a un
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
41
bien tan importante como la permanencia en el trabajo, debemos concluir
que la referida denegación supone un trato discriminatorio por razón de
sexo.
Así, pues, en la actualidad debe admitirse que denegar a una
funcionaria interina de larga duración la posibilidad de solicitar las
excedencias para el cuidado de su hijo produce una efectiva y real
discriminación respecto de la permanencia en el mercado de trabajo.
»Esta discriminación, además, como hemos reiterado, no puede justificarse
por la intensidad de la relación que une a los funcionarios interinos con la
Administración, ya que, sin entrar en mayores consideraciones, no puede
alegarse esta circunstancia en una relación cuya duración supera con
creces los cinco años. (FJ. 7. °).
»De cuanto llevamos dicho se deduce que la denegación de la solicitud de excedencia para el cuidado de los hijos, derivada de la concreta situación de interinidad de la recurrente, ha conculcado su derecho a la igualdad reconocido en el art. 14 CE>>.
(VOTO PARTICULAR »Que formula el Magistrado don Vicente Conde
Martín de Hijas respecto de la Sentencia dictada en el recurso de amparo
núm. 2897/1995)
»El negar a los interinos el derecho a la excedencia responde así, en
términos de la referida jurisprudencia del Tribunal de Justicia de las
Comunidades Europeas, a un objetivo ordenador perfectamente discernible,
en relación con el cual la medida resulta justificada. Y no lo es, por el
contrario, que la clave de la discriminación deba operar el efecto de una
transformación del sentido de la interinidad, atribuyéndole la virtualidad de
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
42
introducir un sentido de permanencia en la función, impropio de dicha
situación.
»… en el caso actual no existe discriminación por razón de sexo; por
lo que el recurso debía haber sido desestimado.»
Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, Granada,
núm. 1840/2001, de 12 de junio (Sala de lo Social). AS 2002\875. Baja
que agota los 18 meses. Excedencia forzosa
«Por su parte el SAS en un segundo motivo de suplicación, al amparo del
apartado c) del artículo 191 de la Ley de P. Laboral, ataca la sentencia de
instancia, considerando infringidos, por aplicación indebida, el artículo 44
del EPS No Facultativo, por inaplicación de la Disposición Derogatoria
Única del RD 118/1991 de 25 de enero, que derogó el artículo 44 del EPS
No Facultativo, por inaplicación de la Disp. Adicional 6. a del RDLey 1/1999
sobre selección del personal estatutario y provisión de plazas en las II. SS.
de la Seguridad Social, y artículos 1.°, 3.° y 4.° de la Resolución de 11 jul.
1997, del SAS por la que se regula el reingreso provisional al servicio activo
del personal estatutario en plazas básicas de los Centros Asistenciales
dependientes del organismo y, por último, por inaplicación de la Disp.
Derogatoria Única de la Ley 30/1999 de 5 de octubre, de selección y
provisión de plazas de personal estatutario de los Servicios de Salud. Ha de
insistirse, en primer término, en lo erróneo de la postura del actor en cuanto
que no se le debió pasar a la excedencia forzosa al cumplimiento de
los 18 meses, por cuanto continuó en IT por la prórroga concedida por
el INSS, pues según lo dicho en los fundamentos 5.° y 6.°, la situación
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
43
contemplada en el Art. 46.2 del EPS No Facultativo se refiere sólo a los 18
primeros meses de esta situación, antigua ILT, pues la prórroga de la IT
actual sólo significa que se siga abonando la prestación hasta que se
produzca situación extintiva de la misma, y por ello la situación contemplada
en la norma estatutaria va relacionada con tal período de 18 meses, y es
por ello aquí sólo aplicable la situación contemplada en el artículo 39 del
Estatuto de Personal, excedencia forzosa, a la que se pasa, artículo 41.2
del mismo, por el cumplimiento de plazo de 18 meses de IT, artículo 128 de
la Ley General de la Seguridad Social, por lo que no es aplicable ninguna
otra disposición.» (F.D. 8. °).
Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Castilla-La Mancha,
núm. 848/2002, de 13 de mayo (Sala de lo Social). AS 2002\2803.
Improcedencia de excedencia forzosa por enfermedad
«Según se deduce de lo actuado la demandante inició un período de IT,
derivado de accidente de trabajo, el 29 jun. 1998, situación en la que se
mantuvo hasta el 24 dic. 1999, siéndole extendida el alta médica por agotar
el plazo máximo de duración de IT, iniciándose el 18 feb. 2000 por el INSS
expediente administrativo para calificar la posible incapacidad permanente
de la accionante, dictándose Resolución el 6 ab. 2000 acordando, al
amparo del art. 131.bis.2, de la LGSS la demora de la aludida calificación,
ante la necesidad de continuar el tratamiento médico, en base a lo cual el
INSALUD, dicta Resolución fechada el 25 dic. 1999, declarando a la actora
en situación de excedencia forzosa por enfermedad, con efectos de 25 dic.
1999, y ello con sustento en el art. 41.2 del Estatuto Jurídico del Personal
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
44
Sanitario no Facultativo, que declara el paso a la situación de excedencia
forzosa en los supuestos de enfermedad o accidente cuando se haya
agotado el plazo de incapacidad laboral transitoria, quedando en suspenso
todos los derechos derivados de la relación de servicios.
»A tales efectos y como punto de partida es preciso tener en cuenta que lo
dispuesto en el art. 41.2 del Estatuto Jurídico del Personal Sanitario no
Facultativo,… lo primero que cabe observar es que el art. 41 del
Estatuto mencionado a lo que hace referencia es a la Incapacidad
laboral transitoria, situación esta que ya no se contempla en el nuevo
texto de la LGSS, de tal forma que si dicha contingencia se quiere
asimilar a la de Incapacidad Temporal, deberá hacerse en bloque y no
despreciando de la nueva regulación lo que no convenga o no
interese, y siendo ello así, aun cuando el art. 128 de la indicada Ley, en su
nueva redacción, mantiene como plazo de duración máxima de la IT el de
dieciocho meses, sin embargo en su art. 131.bis 2, se introduce como
novedad la regulación de aquella situación en la que, agotado ese período,
y manteniéndose el tratamiento médico, la situación clínica del afectado
aconsejase la demora de la calificación de la invalidez permanente,
disponiendo al efecto la posibilidad de retrasar tal calificación hasta los
treinta meses siguientes al inicio de la incapacidad temporal, indicándose
expresamente en el segundo apartado del párrafo 3.° del mismo precepto,
que en tales casos se prorrogarán los efectos de la situación de IT hasta el
momento de la Incapacidad Permanente.
»Previsión legal que trasladada y puesta en relación con el conteni do del
art. 41 del Estatuto Jurídico del Personal Sanitario no Facultativo, no
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
45
justifica la necesidad del pase a la situación de excedencia forzosa por
enfermedad del personal que agote el plazo de dieciocho meses de IT,
avalando contrariamente la posibilidad de que la adopción de dicha
medida se retrase hasta un total de treinta meses después de iniciada
la IT, cuando previamente el INSS haya procedido a prorrogar los efectos
de tal situación de conformidad con el art. 131.bis.2 de la LGSS; y al
haberlo entendido así el Juzgador de instancia deberá precederse a
desestimar el recurso planteado y a confirmar la Sentencia impugnada.»
Sentencia del Tribunal Supremo de 6 de junio de 2002 (Sala de lo
Social). RJ 2002\7580. Situación especial en activo: denegación;
supuestos
«El núcleo del presente debate casacional consiste en determinar la
situación administrativa en la que debe quedar quien prestando servicios
para Instituto Nacional de la Salud como Ayudante Técnico Sanitario con
plaza en propiedad, supera las correspondientes pruebas selectivas de
acceso para la obtención del título de Médico Especialista, y pasa a trabajar
en el mismo Instituto como Médico Interno Residente. La cuestión ha sido
resuelta de distinto modo por las sentencias sometidas al juicio de
comparación. En el supuesto contemplado por la recurrida en casación para
la unificación de doctrina, dictada por la Sala de lo Social del Tribunal
Superior de Justicia de Extremadura el 15 de marzo de 2001, el Insalud
rechazó la solicitud del actor de pasar al amparo del art. 48 de su Estatuto
de Personal a la ' situación especial en activo", y le declaró en situación de
"excedencia voluntaria" por incompatibilidad. La sentencia de instancia
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
46
estimó su demanda; y el posterior recurso de suplicación del Insalud fue
desestimado por la Sala, confirmando por tanto el pronunciamiento de que
el actor mientras preste servicios como MIR, deberá permanecer, como
pedía, "en situación especial en activo como ATS".
»A solución contraria llega la Sala de lo Social del TSJ de Andalucía, sede
de Granada, en su sentencia de 10 de diciembre de 1996 (AS 1996/4099)
que obra unida a los autos con expresión de su firmeza. En aquella ocasión
el Servicio Andaluz de Salud había rechazado también en vía administrativa
la petición de una ATS de que, conforme al art. 48 de su Estatuto, se le
reconociera en situación especial en activo como tal, mientras trabajara
como MIR., o subsidiariamente que se le concediera un permiso sin sueldo
durante cuatro años, y la había declarado en excedencia voluntaria por
razón de incompatibilidad. La sentencia de instancia estimó en parte la
demanda y condenó al Instituto a reconocerle permiso sin sueldo con
reserva del puesto de trabajo. Recurrida en suplicación por el Ente Gestor,
la sentencia invocada como referencial, estimó el recurso, revocó el
pronunciamiento de instancia y confirmó la resolución del Insalud.
»El art. 48 del Estatuto del Personal Sanitario No Facultativo de 26 de abril
de 1973 establece que "será situación especial en activo -que es una de las
que enumera el art. 39 del propio Estatuto- la del personal que, siendo
titular en propiedad de una plaza, acepte voluntariamente desempeñar otra
en la Seguridad Social con carácter temporal para la que sea designado por
razones especiales o de urgencia. En esta situación conservará los
derechos de la plaza de la que es titular y se le seguirá computando el
tiempo de servicios a efectos de antigüedad". Es evidente que se trata de
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
47
un instrumento creado para la mejor gestión de los recursos humanos del
Instituto, que permite a la Dirección o Gerencia correspondiente cubrir
temporalmente determinadas plazas vacantes en la Seguridad Social con el
personal más idóneo, a condición de que se den razones especiales o de
urgencia para la propia Entidad —únicos supuestos en que la norma
autoriza tales nombramientos- mediante el expediente de ofrecerlas
directamente al ATS titular en propiedad de una plaza que considere más
cualificado. De ahí que, si éste acepta voluntariamente, conserva durante
ese tiempo los derechos de su plaza y se le sigue computando el tiempo de
servicios a efectos de antigüedad, pues no sería lógico ni justo que la
aceptación de una oferta en beneficio de la propia Entidad y con la finalidad
de ayudarla a resolver situaciones de emergencia, supusiera una merma de
sus derechos en la plaza que ostenta en propiedad. Se trata pues de ofertas
individualizadas por razones singulares, para el desempeño de plazas
estatutarias, y respetuosas con los derechos adquiridos en el Instituto por
quien las acepta.
»La anterior situación es la que contempla también la Ley 30/1999, de 5 de
octubre, de Selección y Provisión de Plazas de Personal estatutario de los
Servicios de Salud, que al regular en su artículo 9, la que denomina
"promoción interna temporal" dispone que "por necesidades del servicio y
con carácter voluntario, el personal estatutario podrá desempeñar funciones
correspondientes a un nombramiento de grupo igual o superior, con
derecho a reserva de plaza, siempre que ostente los requisitos previstos en
los números 3 ó 4 del artículo anterior. Durante el tiempo que permanezca
en esta situación el interesado se mantendrá en servicio activo y percibirá,
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
48
con excepción de los trienios, las retribuciones correspondientes a las
funciones desempeñadas, cuyo ejercicio no supondrá consolidación de
derecho alguno a tales retribuciones ni a la obtención de un nuevo nombramiento, sin perjuicio de su posible consideración como mérito en los
sistemas de promoción interna previstos en el artículo anterior."
»La sentencia recurrida reconoce expresamente la dificultad de incardinar la
situación del actor en el art. 48, y llega incluso a afirmar que "no es posible
entender que en el nombramiento del actor como MIR se dan razones de
urgencia", y que el precepto "exige que la especialidad sea la causa de la
designación para la otra plaza y ello no sucede aquí". O lo que es igual, que
no concurre ninguna de las condiciones objetivas que habilitan a la Entidad
Gestora para realizar la oferta. No obstante decide aplicarlo, por entender
que a falta de precepto expreso que regule la situación del actor derivada
de su contratación como MIR, ésta "puede encajar por analogía en el
referido artículo 48", porque puede entenderse que con la convocatoria del
concurso u oposición para superar las pruebas de acceso al MIR, se le
estaba ofreciendo, aunque fuera con carácter genérico, la posibilidad de
ocupar esta última plaza y que ésa es una situación que puede calificarse
de "especial".
»Como quiera que el art. 4.1 del Código Civil sólo permite la aplicación
analógica de las normas, cuando éstas no contemplan supuesto específico,
pero regulan otro semejante entre los que se aprecie identidad de razón,
cabría ya concluir que no es posible la aplicación analógica del art. 48
porque entre la situación prevista en él, y la del actor al acceder al MIR, no
existe ninguna semejanza ni identidad de razón. El precepto contempla
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
49
las necesidades de la Institución en ocasiones especiales o urgentes
que en el caso examinado no se dan, correspondiendo al personal
estatutario una posición meramente pasiva hasta el momento de la oferta,
habida cuenta de que no son sus intereses personales los que el precepto
atiende. De otro lado, el MIR está unido con vínculo laboral al Instituto y no
ocupa por tanto plaza estatutaria vacante, a cuya cobertura temporal prevé
precisamente el art. 48.
«Además, el resto de la normativa invocada muestra, como vamos a ver,
que la situación del actor sí está contemplada específicamente; y ello se
erige, de acuerdo con el propio art. 4.1 CC, en obstáculo insalvable para la
aplicación de la analogía. (F.D. 2. °).
»Fueron evidentemente voluntarias tanto la inicial decisión del actor de
presentarse a las pruebas para obtener título de Médico Especialista, de
acuerdo con lo que dispone el Real Decreto 127/1984, de 11 de enero, por
el que se regula la Formación Médica Especializada y la obtención del título
de Médico Especialista, como la posterior de suscribir, conforme establece
su art. 4, contrato laboral con el Insalud para la realización de su período de
formación como Médico Interno Residente.
»La realización de este trabajo implicó para el actor una indudable
incompatibilidad, de acuerdo con el mandato del art. 56 de su Estatuto de
Personal y de la propia la Ley 53/1984, de 26 de diciembre, de
Incompatibilidades del Personal al servicio de las Administraciones
Públicas. Era pues incompatible su puesto de ATS con plaza en propiedad,
con el laboral de MIR. De otro lado, el art. 10 prevé que "quienes accedan
por cualquier título (y cualquiera que sea la naturaleza jurídica de la
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
50
relación de empleo, aclara el apartado segundo de su artículo 2) a un
nuevo puesto del sector público que con arreglo a esta Ley resulte
incompatible con el que vinieran desempeñando habrán de optar por
uno de ellos dentro del plazo de toma de posesión".
»Por consiguiente, si la voluntaria decisión de aceptar el contrato laboral de
MIR impedía al actor el ejercicio de su profesión de ATS, lo que
correspondía era que, antes de suscribirlo, solicitara su pase a la situación
de "excedencia voluntaria" que conforme al art. 42 de su Estatuto de
Personal se concede "a petición del interesado". Situación que, ciertamente,
produce efectos más reducidos que la especial en activo que reclamó en
demanda, puesto que durante la excedencia quedan "en suspenso todos
los derechos derivados de la relación de servicios, incluso el abono del
tiempo a efectos de antigüedad". Amén de que no conserva derechos sobre
la plaza de la que es titular, puesto que, "ex" art. 43 de su Estatuto, "la
concesión de la excedencia voluntaria produce la vacante de la plaza
correspondiente" y su reingreso al servicio activo debe producirse de
acuerdo con los procedimientos a los que alude el art. 12 de la Ley 30/1999.
»Ésa es la misma previsión que rige para el personal estatutario incluso
cuando obtiene una nueva plaza en propiedad. Así lo establece la
Disposición Adicional Quinta de la Ley 30/1999 señalando que "cuando el
personal estatutario fijo de una determinada categoría obtenga, previa
superación de las pruebas selectivas, nombramiento en propiedad en otra
categoría estatutaria, podrá optar en el momento de tomar posesión de la
nueva plaza, por pasar a la situación de excedencia voluntaria por
prestación de servicios en el sector público en una de ellas. A falta de
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
51
opción expresa, se entenderá que se solicita dicha excedencia voluntaria en
la categoría de origen." (F.D. 3. °).
»Fue pues acertada la decisión del Insalud de rechazar la petición del actor
de pasar a la situación especial en activo y declararlo en excedencia
voluntaria, aunque no lo hubiera solicitado expresamente, pues así lo
ordena el art. 13 Real Decreto 598/1985, de 30 de abril, sobre
incompatibilidades del Personal al servicio de la Seguridad Social.
»A igual conclusión habría de llegarse, aun en ausencia de dicha
normativa, en atención a la que resulta aplicable a los funcionarios
que, de acuerdo con doctrina tan reiterada de esta Sala que excusa de
su concreta cita, constituye derecho supletorio de primer grado para el
personal estatutario. Y la Ley 30/1984, de 2 de agosto, de medidas para
la Reforma de la Función Pública, impone en su art. 29.3.a) igual
obligación de "declarar en situación de excedencia voluntaria a los
funcionarios públicos cuando se encuentren en situación de servicio
activo en otro Cuerpo o Escala de cualquiera de las Administraciones
Públicas, o pasen a prestar servicios en Organismos o Entidades del
sector público y no les corresponda quedar en otra situación".
Prevención que reitera el art. 15.1 Real Decreto 365/1995, de 10 de marzo,
por el que se aprueba el Reglamento de Situaciones administrativas de los
Funcionarios Civiles de la Administración General del Estado.»
Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, Sevilla, núm.
2646/2000, de 30 de junio (Sala de lo Social). AS 2001/163. Excedencia
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
52
voluntaria: matizaciones sobre las plazas disponibles para solicitar la
reincorporación
«Cabe reiterar, por ello, los criterios de la citada sentencia 1393/2000 en
que se razonaba que:
»A) La Sala en su sentencia núm. 2107/1996 (Recurso de Suplicación núm.
3399/1995) razonó sobre el régimen de reingreso de excedencia
entendiendo que la disposición adicional 6. a del Real Decreto 118/1991
alude a "plaza... con ocasión de vacante", añadiendo que "a estos efectos
tendrán consideración de vacante las plazas básicas de la categoría
desempeñadas por personal temporal". Por su parte el apartado primero de
la Resolución 2 diciembre 1991 -como el mismo de la Resolución de 11 jul.
1997 (BOJA 5 ag. 1997)— alude a "plaza básica vacante y debidamente
presupuestada, ... en la plantilla del centro de gasto en que se haya
solicitado, siempre que dicha vacante no esté sometida a un proceso de
amortización o reconversión", añadiendo que "a estos efectos tendrá
consideración de plaza básica vacante la desempeñada por personal
temporal, entendiéndose por tal el personal facultativo y sanitario no
facultativo interino, nombrado para desempeñar plaza vacante, y el interino,
nombrado para desempeñar plaza vacante, y el personal no sanitario
contratado para desempeñar plaza vacante". El contenido de ambas
normas es, en el aspecto aquí examinado, sustancialmente idéntico. No hay
exceso alguno del principio de jerarquía, así, cuando la resolución alude a
plaza "debidamente presupuestada", pues ésta es una exigencia lógica de
las normas presupuestarias y del gasto público, ni cuando exige que sea del
centro solicitado, pues esto tiende a respetar la voluntad del interesado, no
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
53
sometiéndole a la inseguridad de reingresar en cualquier plaza con
obligados desplazamientos, ni cuando establece que la plaza no debe estar
sometida a proceso de amortización o reconversión, ya que éstas son
causas legales de extinción de la plaza vacante o de readscripción de quien
pudiera estar desempeñándola, asegurándose con ello tanto el proceso de
reorganización de servicios como evitar perjuicios a quien se reincorpore y
pueda verse afectado por las novaciones organizativas que se acuerden, lo
que allí se razonó porque el personal reingresado en plaza luego implicada
en proceso de reconversión se ve afectado, por serle de aplicación, el
régimen de incorporación a plazas de zonas básicas de salud de la disp.
transit. 1. a del Decreto 232/1997 de la Junta de Andalucía, lo que le permite
incorporarse al nuevo modelo asistencial, con cambio de funciones y
régimen de actividad, pero de forma obligatoria por ser el primer proceso
especial de selección convocado tras su reingreso -aunque sea una vía
especial, no la general del concurso de traslados, como lo fue el concurso
restringido de la Orden de 4 jul. 1988, pero aplicable a ellos como a otros en
propiedad— en el que se ven compelidos a intervenir por previsión de la
disp. adic. 6. a del RD 118/1991.
»Por razones semejantes, es válida la limitación a plazas básicas, que no
son las de jefatura según la Orden de 5 ab. 1990 (BOJA 10 ab. 1990), en
cuanto el reingreso provisional es un sistema alternativo y provisionalmente
equivalente o sustitutorio del concurso de traslado, más complejo y dilatado
—por razones diversas— y que el art. 17 del RD 118/1991 también prevé
para las plazas básicas. La Ley 13/1996 dio rango legal a esta previsión,
estableciendo así una regla especial no censurable a la luz del art. 29.bis de
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
54
la Ley 30/1984. No puede extenderse el sistema sustitutorio a plazas que
deben cubrirse por el sistema de libre designación, tras convocatoria
pública, con los requisitos y régimen de evaluación de méritos que las
normas citadas establecen, excluyéndolas del concurso de traslados. Por
fin, no hay regla transitoria semejante a la del D. 232/1997 que se refiera a
este caso por no tratarse de reconversión, pero el criterio general de la disp.
transit. 4ª. de amortización automática de las plazas del personal integrado
no favorecería la tesis de subsistencia necesaria de la plaza del actor.
»B) Igualmente entiende la Sala que también hay identidad sustancial del
Real Decreto y de las resoluciones en cuanto a la definición de lo que se
considerará vacante idónea para este especial reingreso provisional. Dicha
definición consiste en estimar vacante "la desempeñada por personal
temporal" y exige, de un lado, la existencia de vacante y, de otro su
cobertura por "personal temporal", no por personal de otra clase.
Naturalmente
el
precepto
incluye
las
vacantes
no
cubiertas
o
desempeñadas por personal alguno, mas extiende el concepto a las que
estén atendidas por "personal temporal”; este último supuesto, de acuerdo
con la clasificación del personal por su vinculación que hace el Estatuto de
Personal Médico o el de Sanitario No Facultativo en sus artículos 11 a 14,
sólo puede concurrir cuando la plaza esté desempeñada por personal
interino -como concreta la resolución—, ya que el artículo 13 del Estatuto lo
reconoce como la clase que desempeña vacante hasta su provisión legal;
no puede, sin embargo, entenderse que la plaza cubierta por personal titular
en propiedad —"el que ha obtenido nombramiento definitivo", según dice el
artículo 12 del Estatuto, incluyendo al que cubre la plaza con destino
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
55
definitivo o con adscripción provisional tras reingreso, pues este sistema de
provisión no afecta a la calificación de su vínculo de empleo como de
"propiedad"—, ni la cubierta por personal eventual -definido en el artículo 14
del Estatuto— sean "vacantes desempeñadas por personal temporal" y, por
ello, no son idóneas para el reingreso provisional. Iguales consideraciones
cabe hacer respecto al personal No sanitario, conforme al Estatuto de
Personal No Sanitario.
«Completando ello, la Sala examinó si la existencia de "comisión de
servicios" supone la de vacante idónea; debe advertirse, ante todo, que,
aunque fuera vacante, no está cubierta por "personal temporal", sino que
justamente corresponde a personal titular en propiedad; por otra parte, la
comisión de servicios no supone necesariamente la existencia de vacante.
Comenzando por esto último, a falta de regla específica en el Estatuto de
Personal, es de aplicación, como supletoria, la legislación funcionaría!,
según preveía la Ley 30/1984, de 2 agosto; en ese ámbito normativo, tanto
el artículo 4 del Real Decreto 730/1986, de 11 abril, como los artículos 64 y
66 del Real Decreto 364/1995, de 10 marzo, que sucesivamente han
regulado las comisiones de servicio, reflejan, de una parte, que éstas son
una modalidad de la situación en activo del funcionario definitivo, no una
forma de cobertura con personal temporal y, de otra parte, que pueden
obedecer a la existencia de vacante o a razones de necesidad funcional
distinta. El artículo 4 del Real Decreto 730/1986 citado, aplicable al caso por
razones temporales, detalla los supuestos en que puede acordarse la
comisión de servicios y ninguno de ellos alude expresamente a vacante,
aunque puede ser el sentido del apartado 2.a) del mismo artículo. Lo
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
56
relevante es que, en la mayoría de los supuestos de la norma, la comisión
no supone la existencia de vacante, de forma que la apreciación de la
primera, como hace la sentencia de instancia, no es bastante para concluir
con lo segundo. En segundo lugar, como se decía, caso de corresponder a
vacante, la comisión no es vacante "desempeñada por personal temporal",
sino por personal en activo y con nombramiento definitivo, a modo de
adscripción temporal o provisional en puesto de función distinta de la
específica de su inicial adscripción. La plaza, así desempeñada, no puede
ser cubierta por reingresado desde excedencia, ya que aunque la comisión
sea de carácter temporal, la norma exige que el personal que la cubra sea
temporal y, en concreto, interino. Tal interpretación se justifica, en una
hermenéutica finalista de la norma, si se atiende a que el personal en
comisión de servicio es de igual condición que el reingresado de
excedencia, pues ambos tienen nombramiento definitivo, sin que la
situación del primero pueda hacerse depender de derechos de los
segundos —que no pueden considerarse preferentes o prioritarios— sino
únicamente de la razón misma de la comisión de servicio, sin perjuicio de
que, una vez finalizada ésta por causa legal, si correspondiera a vacante y
ésta se produjera, sólo en tal caso podría el reingresado desde excedencia
acceder a ella. En otro caso, el mecanismo de cobertura de plazas de los
reingresados de excedencia se convertiría en un instrumento que otorgue
mejor derecho que a otro personal de igual clase en supuestos ambos de
adscripción o cobertura provisional, sin que pueda un medio de provisión
temporal afectar a los derechos de igual clase, derivados de otros actos de
provisión temporal precedentes, mientras subsistan tales derechos. Este
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
57
principio de la conservación de efectos de los actos junto con el de igualdad
de tratamiento para personal de una misma clase, el de nornbramiento
definitivo, es el que late en los demás procesos de provisión de plazas. Así,
la propia disposición adicional 6. a establece que el reingresado de
excedencia participará en igualdad de condiciones que el resto del personal
en activo en los concursos de traslado para cobertura de plaza, lo que cabe
referir también a otros sistemas de provisión como el de la disp. transit. 1. a
del D. 232/1997 para la incorporación al nuevo modelo asistencial. Todo ello
determinó la estimación del recurso de la entidad gestora en el caso citado.
La norma del párrafo cuarto, como sucede con el artículo 29 bis.3 de la Ley
30/1984 (introducida por la Ley 4/1990), contempla un supuesto de
normalidad: existencia de una vacante relativamente estable, porque no ha
sido convocada previamente su cobertura y porque no se ha iniciado el
procedimiento para su amortización. Si no concurren estos supuestos se
produce una laguna, porque la vacante —si se cubre o amortiza— no podrá
ser convocada en el próximo concurso de traslado. Ante esta laguna la
sentencia de instancia, en interpretación que confirma la de suplicación,
entiende que "no puede considerarse vacante a los efectos de reingreso
provisional del excedente la plaza incluida en concurso-oposición, ya que de
admitirse tal reingreso no podría incluirse la plaza en un futuro concurso de
traslados, sino que el así reingresado quedaría automáticamente cesado al
resolverse el concurso-oposición o bien integraría una plaza no existente ni
aprobada en plantilla, que por ello tampoco podría sacarse a concurso de
traslado". Pero esta interpretación no puede compartirse. En primer lugar,
porque, como ya se ha dicho, la convocatoria de la plaza en el primer
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
58
concurso de traslado y la participación del reingresado en ese concurso son
obligaciones posteriores al reingreso y no requisitos de éste. Por otra parte,
como pone de relieve la parte recurrente en su razonado escrito de
interposición, hay siempre en estos casos un período de provisionalidad -en
ocasiones bastante amplio-, que ha de cubrirse con la atribución del empleo
a una persona que lo desempeñe —normalmente un interino— y en este
caso de lo que se trata es de determinar si la preferencia para ocupar este
puesto, incluso dentro de esa provisionalidad, la tiene el excedente que
trata de reingresar o el designado interinamente y en este sentido hay que
entender que predomina el derecho del trabajador excedente, como se
desprende del propio párrafo segundo de la disposición adicional sexta del
Real Decreto 118/1991 y de las Sentencias de esta Sala de 28 marzo (RJ
1996/2500), 23 abril (RJ 1996/3402) y 14 mayo 1996 (RJ 1996/4397).»
(F.D. 2. °).
Sentencia del Tribunal Supremo de 11 de junio de 2001 (Sala de lo
Social). RJ 2001\5916. Excedencia voluntaria: sucesión de normas en
el tiempo
«La cuestión planteada en el presente recurso de casación para unificación
de doctrina, cuya solución cuenta ya como se dirá luego con varios
precedentes de unificación de doctrina, versa sobre el régimen de derecho
transitorio aplicable al personal sanitario al servicio de la Seguridad
Social en lo concerniente al reingreso de quienes se encuentran en la
situación de excedencia voluntaria. Se trata en concreto de decidir si el
momento o punto temporal determinante de la norma de aplicación en un
supuesto de sucesión de disposiciones de distinto contenido es el de la
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
59
fecha de concesión de la excedencia voluntaria o el de la fecha de
efectos del reingreso a la situación de actividad que ha solicitado el
trabajador excedente tras el transcurso de la excedencia concedida.
»Las distintas normas cuya sucesión en el tiempo ha suscitado la cuestión
interpretativa que debemos resolver son la disposición adicional sexta del
RD 118/1991 de 25 de enero, en su redacción originaria, y la misma
disposición adicional en la redacción dada por el art. 114 de la Ley 13/1996
de 30 de diciembre, de Medidas Fiscales, Administrativas y del Orden
Social (llamada "Ley de acompañamiento a los Presupuestos Generales del
Estado para 1997"). La fecha de entrada en vigor de esta última disposición
se fijó en el 1 de enero de 1997, y la diferencia de redacción entre ella y la
precedente significa la exigencia de una condición adicional para el
reingreso de los excedentes voluntarios, que consiste en que deben
reincorporarse a la actividad profesional en la Seguridad Social en plaza
vacante de la correspondiente categoría y especialidad "en la misma área
de salud, en su correspondiente modalidad de atención primaria o
especializada en la que fue concedida la excedencia". La restricción
geográfica a "la misma área de salud" no figuraba en la redacción inicial de
la disposición adicional controvertida.
»La sentencia recurrida se ha inclinado por la tesis favorable a los intereses
del actor, que selecciona como punto temporal determinante del derecho
aplicable el de la obtención de la excedencia voluntaria. Por el contrario, la
sentencia aportada para comparación se ha inclinado por la solución
opuesta, que elige como momento determinante el de los efectos de la
solicitud de reingreso. Las diferencias entre los litigios de una y otra
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
60
sentencia, relativas a las áreas de salud de procedencia y de pretendido
destino y a las profesiones de los excedentes que solicitan reingreso, ya
que la nueva disp. adic. 6. a del RD 118/1991 es de aplicación en todo el
territorio nacional y a todo el personal estatutario. (F.D. 1. °).
»La solución en derecho de la cuestión controvertida es, de acuerdo con
jurisprudencia de unificación de doctrina, iniciada por sentencia de 27 de
junio de 2000 (RJ 2000/5970) y continuada entre otras por las de 17 (RJ
2000/6634) y 20 de julio de 2000 (RJ 2000/8296), es la que ha dado la
sentencia de contraste, por lo que el recurso, de conformidad con el
dictamen del Ministerio Fiscal, debe ser estimado. »El razonamiento que
conduce a esta conclusión se puede resumir en los siguientes puntos: 1) La
regla general de no retroactividad del art. 2.1 del Código Civil impide la
"retroactividad plena, o sea la retroactividad que alcanzara a regular
derechos ya nacidos de hechos realizados bajo la legislación anterior" (STS
27 jun. 2000); 2) En el mismo sentido debe ser entendido, de acuerdo con la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional, el art. 9.3 de la Constitución (STC
199/1990 de 10 de diciembre [RTC 1990/199]: "sólo puede afirmarse que la
norma es retroactiva, a efectos del art. 9.3. CE cuando incide sobre
relaciones consagradas y afecta a situaciones agotadas"); 3) Tanto la
relación de trabajo como las relaciones de servicios de régimen estatutario
son relaciones de ejecución continuada en las que los cambios legales son
aplicables en principio a los actos, situaciones o efectos futuros
desarrollados en el marco de una relación constituida con anterioridad a la
misma (STS 17 jul. 2000, con cita de STS 8 may. 1987 [RJ 1987/3413] y 7
dic. 1989 [RJ 1989/9192]); 4) La referida regla general se atempera a veces
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
61
por el legislador y por la jurisprudencia en los contratos por tiempo
determinado, en los que se opta con frecuencia por el régimen legal
existente en el momento temporal de la celebración del contrato de trabajo;
5) Pero dicha regla general de aplicación a actos, situaciones o efectos
futuros se mantiene intacta en las relaciones o situaciones creadas o
establecidas por tiempo indefinido, y tal carácter indefinido posee la
situación de excedencia voluntaria que reconocen las disposiciones
estatutarias del personal sanitario de la Seguridad Social para atender a los
intereses particulares de los empleados (STS 17 jul. 2000); 6) A diferencia
de lo que sucede en la excedencia laboral temporal reconocida en convenio
colectivo (STS 26 jun. 1998 [RJ 1998/5790]), la excedencia por tiempo
indefinido del personal estatutario no genera un derecho adquirido sino una
"mera expectativa de derecho" a reingresar de acuerdo con las condiciones
establecidas en la normativa existente en el momento de la excedencia,
expectativa que puede desaparecer, como ha ocurrido en el caso, por la
incidencia de modificación legislativa posterior (STS 27 jun. 2000); 7) El
mismo criterio de la aplicación de una nueva regulación sobre excedencia
voluntaria del personal estatutario de la Seguridad Social a los actos y
efectos posteriores de situaciones de excedencia creadas con anterioridad
a su entrada en vigor ha sido adoptado también por la jurisprudencia de
esta Sala del Tribunal Supremo (SSTS 28 mar. 1996 [RJ 1996/2500], 23 ab.
1996 [RJ 1996/3402], 14 may. 1996 [RJ 1996/4397], 29 may. 1996 [RJ
1996/4702], 15 jul. 1996 [RJ 1996/6105]) para resolver una cuestión distinta
pero próxima a la aquí planteada; y 8) Tal cuestión y la jurisprudencia
establecida sobre ella en las sentencias últimamente citadas se refiere
62
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
precisamente al reconocimiento por parte de la Disp. adic. 6.
a
del RD
118/1991 en su redacción inicial de nuevas oportunidades o posibilidades
de reingreso a quienes se encontraban con anterioridad a su aprobación en
situación de excedencia voluntaria (STS 27 jun. 2000). (F.D. 2. °).
»La sentencia estimatoria de unificación de doctrina debe resolver el debate
de suplicación con arreglo a doctrina unificada. Ello comporta en el
presente caso la estimación del recurso del Insalud y, con revocación
de la sentencia de instancia, la desestimación de la demanda y la
absolución de la entidad gestora.» (F.D. 3. °).
Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Murcia, núm. 819/1995,
de 7 de julio (Sala de lo Social). AS 1995\2823. El reingreso provisional
y el desplazamiento de un contratado laboral
«[...] 1.° La sentencia de instancia declara expresamente probado que el
actor fue contratado por el INSALUD —su contrato laboral obra al folio 40—
al amparo del art. 15.1 ET para "cubrir plaza vacante de celador en el
'Hospital Santa Rosa de Lima' de Lorca (hoy 'Hospital Rafael Méndez') en
25 de abril de 1990 sin identificación de plaza concreta; y que en la
estipulación cuarta de su contrato se pactó que éste se extinguiría 'por la
incorporación a la plaza desempeñada por el trabajador, del titular
designado para el desempeño en propiedad de la misma, como personal
estatutario fijo seleccionado por los procedimientos reglamentariamente
establecidos'."
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
63
»2. ° En 14 de abril de 1994 se le comunica su cese "por haberse producido
una reincorporación de reingreso provisional". En efecto en esa fecha
concluye la excedencia voluntaria de la celadora, Rosa María G. L., y pasa
a desempeñar plaza de celadora en el citado Hospital "con carácter
provisional, por adscripción a plaza vacante".
»3. ° En la fecha del cese, el actor era el celador más antiguo de entre los
nueve vinculados al INSALUD con contrato laboral por vacante. (F.D. 1. °).
»A la luz de los anteriores hechos el reproche jurídico del actor se revela
acertado. La sentencia de instancia confirma su cese con apoyo en la
Disposición Adicional Sexta del Real Decreto 118/1991, que al regular el
reingreso al servicio activo del personal estatutario con plaza en propiedad
—que es el caso de la señora G. L.-, establece: "el reingreso podrá
producirse con carácter provisional por adscripción a una plaza de la
correspondiente categoría y especialidad con ocasión de vacante. A estos
efectos tendrán la consideración de vacantes las plazas básicas de la
categoría desempeñadas por personal temporal". Se trata, sin embargo, de
precepto no aplicable al caso.
»De un lado, porque el Real Decreto 118/1991 no tiene eficacia retroactiva
(cfr. su Disposición Final Segunda). Y por consiguiente sus prevenciones no
pueden ni regular una relación surgida un año antes de su entrada en vigor,
ni condicionarla con un nuevo modo de provisión de vacantes regulado "ex
novo" en su Disposición Adicional Sexta y por tanto no previsto en el
Estatuto del Personal No Sanitario de 5 de julio de 1971, a cuyo amparo se
formalizó la contratación del actor. Y de otro, porque aunque tuviera aquella
eficacia, sólo sería aplicable como derecho supletorio, de acuerdo con su
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
64
Disposición Final Segunda, dado el carácter no estatutario de la relación del
actor, y sólo para aquellos aspectos de la relación no expresamente
previstos en el contrato.
»Pues bien, el contrato laboral suscrito entre las partes contiene una
cláusula de extinción tan clara que no precisa ser completada por norma
ajena al propio contrato que es el que debe regir "exclusivamente", y de
acuerdo con el tenor literal del art. 2.b) del Estatuto de Personal ya citado, la
relación entre aquéllas. La cláusula cuarta del contrato dice así: "Conforme
a lo previsto en los arts. 49.1 ET y 15.1 del mismo Estatuto y 2.b) del
Estatuto de Personal No Sanitario se pactan expresamente las siguientes
causas de extinción: a)
incorporación a la plaza desempeñada por el
trabajador, del titular asignado para el desempeño en propiedad de la
misma, como personal estatutario fijo seleccionado por los procedimientos
reglamentariamente establecidos. B) La amortización de plaza". Cláusula
que, evidentemente, impide el cese del trabajador por el simple hecho de
que el Instituto, bien que en cumplimiento de las nuevas obligaciones estatutarias impuestas por el RD 118/1991, haya autorizado la adscripción con
carácter provisional de un reingresado desde excedencia voluntaria.
Máxime cuando por voluntad del propio Ente Gestor, redactor del contrato
laboral de mérito, la cláusula de extinción ofertada al actor es mucho más
restrictiva que lo que permitía el art. 2 del Estatuto, que supedita la duración
de los contratos -salvo que en ellos otra cosa se prevea, dado el carácter de
norma exclusiva que dicho precepto otorga al contrato-, "a la cobertura
reglamentaria de la plaza". Expresión esta que, de haberse incorporado al
contrato en lugar de la más restrictiva de "cobertura de plaza en propiedad"
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
65
que se utilizó, hubiera permitido, al menos en abstracto, cuestionar la
eficacia incluso de la adscripción provisional del personal estatutario fijo a
efectos del cese del contratado de interino -condición que corresponde al
actor en su modalidad de interinidad por vacantes-.
»Mas aunque ésa hubiera sido la cláusula contractual y se pudiera obviar la
irretroactividad del Real Decreto 118/1991, no por ello estaría tampoco
justificado, en este caso, el cese acordado. A ello se opondría la falta de
determinación contractual de la plaza básica concreta servida por el actor.
Consta probado que en el "Hospital Rafael Méndez" de Lorca prestaban
servicios, en la fecha de reingreso por adscripción provisional de la señora
G. L., nueve celadores contratados laborales además del actor, siendo éste
el más antiguo. Y no existe en tales casos norma alguna que autorice a
cesar a los interinos más antiguos en beneficio de los más modernos.
Es más los criterios laborales al uso, a los que finalmente habría que
acudir para integrar el vacío, enseñan que es el criterio inverso, de
cesar primero a los más modernos, el más ajustado a Derecho.
«Procede en consecuencia la estimación del recurso, la revocación de la
sentencia de instancia que confirmó el cese del actor y la declaración de la
improcedencia de su despido acordado por el INSALUD; con condena de
éste a la readmisión inmediata de aquél en las mismas condiciones que
regían antes de producirse el despido, es decir como interino por vacante, o
a su opción, al abono de la correspondiente indemnización sustitutiva fijada
de acuerdo con lo dispuesto en el art. 56.1.a) ET. Y en ambos casos el
abono de los salarios dejados de percibir desde que se produjo el despido
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
66
hasta la notificación de esta sentencia de conformidad con lo dispuesto en
el apartado b) del citado artículo, sin perjuicio de los límites legales.
Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Castilla-La Mancha,
núm. 887/1995, de 20 de septiembre (Sala de lo Social). AS 1995\3592.
El reingreso provisional se considera desempeño en propiedad
«[...] La respuesta a la cuestión litigiosa tal como está planteada debe ser
afirmativa, ya que como ha puesto de manifiesto esta Sala, entre otras, en
Sentencia dictada el 17 marzo 1994, en Autos 38/1994, resolviendo un caso
idéntico al de autos, no cabe duda que la adscripción de la titular a la plaza
ocupada interinamente es conforme al Reglamento que regula esta materia
y que el criterio a que se ha acudido es el pactado previamente por la
representación de los trabajadores, esto es, deben cesar preferentemente
los interinos por orden de mayor antigüedad. La única cuestión discutida es
si la cláusula primera del contrato de interinidad es obstáculo para que
proceda el cese de la actora, que según dicha cláusula queda condicionado
a que se ocupe la plaza por titular designado para el desempeño en
propiedad de la misma.
«Conforme a la Disposición Adicional Sexta del Real Decreto 118/1991, de
25 enero, el reingreso al servicio activo del personal estatutario que no
tenga reservada plaza puede producirse mediante su participación en la
convocatoria de concursos de traslado, o mediante la adscripción
provisional a una plaza de la correspondiente categoría y especialidad que
se encuentre vacante considerándose tal la que esté desempeñada por
personal temporal.
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
67
»Esta segunda modalidad de reingreso es la que se ha llevado a cabo en el
presente caso; y tal designación se realiza con carácter de titular, que
es la que concurre en la excedente, sin que la provisionalidad de la
adscripción se contradiga con el desempeño de la plaza en propiedad,
pues tal provisionalidad está en función del mejor derecho que pueda
ostentar otra titular de la misma categoría, como se infiere del párrafo
tercero de la Disposición Adicional Tercera antes citada; o lo que es lo
mismo, la excedente reingresada puede ocupar la plaza definitivamente,
siempre que otra titular, ostentando mejor derecho, no la solicite en el
correspondiente concurso de traslado.
»En consecuencia, el cese de la actora no constituye despido, sino una
extinción del contrato de trabajo por causas consignadas válidamente en el
contrato, conforme al art. 49.2 del Estatuto de los Trabajadores.» (F.D. 4. °).
Sentencia del Tribunal Supremo de 14 de mayo de 1996 (Sala de lo
Social).
RJ
I99/1397.
Reingreso
al
servicio
activo:
nuevas
reglamentaciones
«La tesis que debe prosperar es la de la aplicabilidad del Real Decreto
118/1991 mencionado pues, por un lado, los términos del nombramiento de
interinidad no dejan duda sobre su terminación cuando se produzca la
cobertura reglamentaria de la plaza y, por otro, no se discute la facultad de
la Administración para modificar o regular de forma distinta su organización
administrativa. Cuando dicho Real Decreto regula una nueva forma de
reingreso al servicio activo del personal sanitario en situación de excedencia
en un momento determinado no lo hace con carácter retroactivo, sino
atendiendo a las necesidades del momento siendo aplicable a cuantos se
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
68
encuentran en la situación nuevamente reglamentada. De aquí que la
reincorporación de la reingresada al servicio activo ha de producir el
cese del interino. A esta misma solución se llega en un supuesto similar en
las Sentencias de esta Sala de 28 marzo 1996 (RJ 1996/2500) y 23 abril
1996 (RJ 1996/3402).» (F.D. ÚNICO).
Sentencia del Tribunal Supremo de 29 de mayo de 1996 (Sala de lo
Social). RJ I996\4702. Personal temporal. Extinción del contrato:
reingreso al servicio activo del personal que no tenga reservada plaza
«[...] 2. Los hechos que fundan la mencionada pretensión, según figuran
reflejados en el ya inalterable relato histórico, son los siguientes: a) La
demandante, desde el 1 de julio de 1988 y en virtud de nombramiento
interino, venía desempeñando vacante concreta de ATS, precisándose en
dicho nombramiento que surtiría efectos hasta que tal vacante fuera
cubierta en propiedad por procedimiento reglamentario; b) El 12 de
noviembre de 1993 el SAS comunicó a dicha ATS que el día 21 del mismo
mes y año cesaría en el puesto que interinaba, por razón de que, en
cumplimiento de la disposición adicional sexta del Real Decreto 118/1991,
se había acordado adscribiéndola a dicha plaza, el reingreso provisional
solicitado por otra ATS que se hallaba en excedencia voluntaria.
»3. La cuestión que plantea el SAS, aduciendo que se halla necesitada de
jurisprudencia unificadora, es si el reingreso provisional de los excedentes
voluntarios que autoriza el párrafo segundo de la adicional sexta del Real
Decreto 118/1991, no permite su adscripción a vacante que estuviera
atendida por quien hubiera obtenido nombramiento interino con anterioridad
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
69
a la entrada en vigor de dicho Real Decreto, en tanto que tal reingreso no
actuaría como causa para su cese -siendo esto lo que declara la sentencia
recurrida- o, por el contrario y como sostiene el SAS, tal adscripción es
legalmente posible y genera el cese del interino que tuviera nombramiento
con la mencionada data.
»4. Afirma el recurrente que la sentencia que combate, al resolver la
mencionada cuestión en los términos expuestos, incurre en contradicción
con las que al efecto invoca. No es dudosa la concurrencia en el caso del
mencionado presupuesto o requisito de recurribilidad. Basta el examen de
la Sentencia de la misma procedencia, de fecha 13 octubre 1994, para
llegar a tal conclusión, pues la pretensión que resuelve, que presenta con la
que dio origen al proceso simetría subjetiva e igualdad sustancial en sus
hechos, fundamentos y peticiones, llega a pronunciamiento distinto, en tanto
que declara ajustado el cese impuesto al interino allí demandante.
»[...] 2. La norma que como infringida se invoca autoriza al reingreso
provisional de los excedentes voluntarios, con adscripción a plaza de su
categoría y especialidad que estuviera vacante, precisando que tendrán
esta consideración, como no podía ser de otra forma, aquellas que
estuvieran desempeñadas por personal temporal. Es evidente que esta
nueva previsión de reingreso tiene proyección de futuro, en tanto que sólo
actúa para peticiones producidas con posterioridad a la fecha de entrada en
vigor del Real Decreto 118/ 1991. Pero la irretroactividad expuesta no
significa que la eficacia temporal de la mencionada norma haya de tener
presente la data de los nombramientos interinos, excluyéndose su
aplicación cuando éstos fueran anteriores a aquel momento, dado que
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
70
dichos nombramientos en ningún caso pueden atribuir derecho alguno a la
plaza interinidad, la cual ha de estar sujeta en cuanto a su provisión a los
procedimientos reglamentarios que en cada momento sean establecidos
para la mejor organización de los servicios. Consiguientemente, la
adscripción de la codemandada a la plaza que interinamente desempeñaba
la demandante, en tanto que efectuada al amparo de lo autorizado por las
normas en tal momento rectoras de la provisión de plazas vacantes por
personal estatutario fijo, determinó la válida extinción de la relación material
traída al proceso, lo que excluye que el cese impuesto puede ser calificado
como despido carente de causa.» (F.D. 2. °).
Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Galicia de 28 de mayo
de 1998 (Sala de lo Social). AS 1998\1438. En el reingreso prima el
derecho del propietario sobre el interino
«[...] Partiendo de todo ello la primera conclusión es que la decisión de
instancia en tanto juega exclusivamente con la consideración de que no
cabe sustituir una plaza de interino por un nuevo interino incurre en error,
pues sin discutir lo correcto de dicha afirmación y por supuesto la
jurisprudencia en que se apoya, el error radica en que el dato fáctico no es
el que la sentencia contempla, pues el reingreso del excedente, aun cuando
sea con carácter provisional, de acuerdo también con reiterada doctrina
jurisprudencial, supone nombramiento en propiedad que precisamente por
esta naturaleza prima sobre la situación de interinidad, y en consecuencia
ésta puede y debe cesar cuando reingresa un excedente con carácter
provisional, pues no es más que una consecuencia del mejor derecho que
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
71
ostenta el personal estatutario fijo sobre el interino, de ahí que la
fundamentación de la sentencia de instancia no resulte aceptable.»
Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Cantabria, núm.
942/1998, de 7 de agosto (Sala de lo Social). AS 1998\3609. Reingreso
al servicio activo y desplazamiento de un interino
«A la conclusión referida sirven también los argumentos de fondo, porque el
reingreso provisional significa el cumplimiento de una de las causas
previstas en el contrato para la extinción. Se ha producido en este caso la
cobertura reglamentaria de la plaza por un titular siquiera lo haga
provisionalmente, como reconoce el Tribunal Supremo, en Sentencias de 28
marzo y 29 mayo 1996 (RJ 1996/2500 y RJ 1996/4702), por citar alguna de
las recientes, además de numerosas resoluciones de las Salas de lo Social
de nuestros Tribunales Superiores de Justicia (Sentencias del TSJ Madrid
de 21 julio 1997, Castilla y León [Burgos] de 20 octubre 1997 y Madrid, de
18 diciembre 1997), entre tantas otras algunas de las más próximas. El
propio Tribunal Supremo, en Sentencia de 12 jumo 1996 (RJ 1996/5067)
(Rec. 43/1996, dictada en unificación de doctrina), ha hecho valer la preferencia de quien reingresa provisionalmente a una de las plazas respecto
del interino, por lo que la situación de la codemandada, titular que ha
regresado al servicio activo, aunque se trate de una segunda plaza ocupada
provisionalmente, es la que justifica este derecho preferente.» (F.D. 2. °).
Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, Málaga, de
11 de octubre de 1999 (Sala de lo Contencioso-Administrativo). RJCA
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
72
1999\4755. Reingreso a plaza de jefe de equipo: no es posible, sólo es
posible el reingreso a puestos básicos
«Ante todo debe tenerse en cuenta que la resolución del presente recurso
debe hacerse en función de los términos en que viene planteado. Dado el
carácter eminentemente revisor de esta jurisdicción, el tema a decidir es si
es conforme a derecho la resolución impugnada en su concreto contenido,
congruente con la solicitud formulada. Si procede o no el reingreso
provisional al servicio activo del demandante, desde la situación de
excedencia voluntaria, en el destino expresamente solicitado, plaza de Jefe
de Cupo de Oftalmología en el Ambulatorio José Estrada, de Málaga, que
es lo solicitado a la Administración y lo resuelto por ésta. En este sentido
debe entenderse el suplico de la demanda, en el que se solicita de esta
Sala, además de la declaración de nulidad de la resolución impugnada, el
reconocimiento del derecho del recurrente a reingresar en una plaza de
cupo de especialista en oftalmología del centro de especialidades José
Estrada de Málaga, bien sea de Jefe de Equipo o si no hay vacante,
entendiendo por tal la cubierta por personal temporal o interino, en plaza de
ayudante. Entenderlo de otra forma, cambiando los términos de la solicitud
y del acto administrativo, conduciría a una desviación procesal. Por tanto, el
tema a decidir es si el demandante tiene derecho a reingresar
provisionalmente en plaza de Jefe de cupo de oftalmología en el
Ambulatorio o Centro de Especialidades José Estrada, de Málaga, no en
cualquier otra plaza o centro, (F.D. 2. °).
»Estima el demandante, en lo fundamental, que la resolución impugnada es
contraria al ordenamiento jurídico porque las plazas de cupo no han sido
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
73
amortizadas, existen plazas de cupo de oftalmología en el citado Centro de
Especialidades, habiéndose concedido reingresos a estas plazas por el
Servicio Andaluz de Salud, siendo nula Ia Resolución de dicho Servicio de 2
de diciembre de 1991, en la que se funda el acto impugnado, por lo que
concurren los requisitos exigido] por la Disposición Adicional Sexta del Real
Decreto 118/1991, de 21 de enero, para que el reingreso provisional deba
concederse.
»Para la Administración demandada la Jefatura de Cupo constituye un
cargo intermedio, no una plaza básica que pueda ser adjudicada en
concurso-oposición, están declaradas a extinguir las plazas de Médicos de
Ambulatorios, habiendo desaparecido las plazas de cupo de la estructura
orgánica de los Centros Asistenciales del SAS, no siendo posible el
reingreso sino en Distritos de Atención Primaria y Áreas Hospitalarias y a
plazas de facultativo especialista de Área de la respectiva Área de Salud (es
decir, plaza jerarquizada), y siempre que se trate de plaza básica vacante,
únicas para las que se puede convocar concursos de traslado. (F.D. 3. °).
»La norma básica sobre reingreso al servicio activo del personal estatutario
que no tenga reservada plaza, como ocurre con el que se encuentra en
situación de excedencia voluntaria, es la Disposición Adicional Sexta del
Real Decreto 118/1991, de 25 de enero, sobre selección de personal
estatutario y provisión de plazas en las Instituciones de la Seguridad Social,
que establece, como regla general, que dicho reingreso se efectuará
mediante su participación en la convocatoria de concursos de
traslado, admitiendo que el reingreso se produzca con carácter
provisional por adscripción a una plaza de la correspondiente
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
74
categoría y especialidad, con ocasión de vacante, teniendo, a estos
efectos, la consideración de vacantes, las plazas básicas de la
categoría desempeñadas por personal temporal y la plaza desempeñada con carácter provisional debe incluirse en el primer concurso de traslado que se celebre.
»Conforme al artículo 16 del citado Real Decreto, también norma básica, se
proveerán por concurso de traslado las plazas básicas de cada categoría
que la convocatoria determine.
»De la sola lectura de estas normas se infiere claramente que el reingreso
con carácter provisional sólo puede producirse a plaza básica de la
correspondiente categoría y especialidad, dado que el reingreso provisional
no va a ser de mejor condición que el definitivo, que exige participación en
concurso de traslado, en el que únicamente pueden ofertarse plazas
básicas. Por otra parte, de no ser así, habría supuestos en que no podría
darse cumplimiento a la norma que impone la necesidad de incluir en el
primer concurso de traslado que se celebre la plaza desempeñada con
carácter provisional. Por tanto, aunque la Resolución de 2 de diciembre de
1991 del Servicio Andaluz de Salud no exigiera este requisito en su
apartado segundo, deberá cumplirse por imperativo de norma de rango
superior. (F.D. 4. °).
»Ha quedado acreditado por la prueba practicada que, tanto en el momento
de la solicitud de reingreso como en la fase probatoria de este proceso, en
el Centro de Especialidades José Estrada de Málaga, antiguo Ambulatorio
del mismo nombre, existía plaza vacante de Jefe de Equipo de Cupo, en la
especialidad de Oftalmología, dotada presupuestariamente, pues como tal
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
75
hay que entender la ocupada por personal interino, sin que pueda
considerarse amortizada una plaza existente y que, por carecer de
propietario, pudo ser suprimida en cualquier momento. Pero la cuestión
inicial, planteada en este recurso, es si el demandante puede reingresar
provisionalmente al servicio activo por una plaza de esta categoría. La
respuesta es negativa en virtud de lo ya expuesto. La Jefatura de Equipo no
es puesto básico, dada su propia denominación y la existencia de personal,
también facultativo especialista, que carece de Jefatura y le está
subordinado y sin que sea obstáculo que en la actual estructura funcional
de las plantillas, establecida en la Orden de la Consejería de Salud y
Asuntos Sociales de 5 de abril de 1990, no se encuentre recogido este
concreto puesto de trabajo, pues a los efectos aquí considerados, debe
asimilarse a una de las tres categorías que contempla el artículo 2.° de la
citada Orden, dado que no debe considerarse de mejor condición al que
accede al servicio activo desde la situación de excedencia forzosa que
quienes concursan desde la situación de servicio activo. Por ello se impone
la desestimación del recurso, dados los términos en que se formuló la
solicitud inicial y la imposibilidad jurídica de resolver sobre una determinada
petición, que no se hizo a la Administración y sobre la que, lógicamente, no
pudo pronunciarse, ni ser fiscalizada en sede judicial.» (F.D. 5. °).
Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, Málaga, núm.
15/2000, de 14 de enero (Sala de lo Social). AS 2000\141. Reingreso al
servicio activo tras excedencia forzosa.
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
76
«[...] La Sala de lo Social del Tribunal Supremo ha declarado en Sentencias
de 22 de abril de 1994 (RJ 1994/3273) y 29 de jumo de 1995 (RJ
1995/5235), dictadas en recursos de casación para la unificación de
doctrina, que el personal sanitario no Facultativo al servicio de la Seguridad
Social que tras agotar la situación de incapacidad laboral transitoria pasa a
la de invalidez provisional y a la de excedencia forzosa, con arreglo a lo
previsto en los artículos 45 y 21 y siguientes del Estatuto del Personal
Sanitario No Facultativo, una vez producida el alta médica, no conserva
el derecho a reincorporarse al mismo puesto de trabajo que ocupaba,
sino que ha de solicitar el reingreso y
participar en el oportuno
concurso abierto y permanente para que se le adjudique la plaza que le
corresponda, de tal manera que el derecho a percibir sus retribuciones
no nace en el momento en que solicita el reingreso, sino en la fecha en
que efectivamente toma posesión de plaza tras la resolución de dicha
solicitud. La razón de ello es la específica normativa que al respecto regula
la materia para el personal sanitario no facultativo de la Seguridad Social,
ya que el artículo 41.2 de su Estatuto Jurídico, aprobado por Orden de 26 de
abril de 1973, establece que se pasará a la situación de excedencia forzosa
por causa de enfermedad o accidente cuando se haya agotado el plazo de
incapacidad laboral transitoria, quedando en suspenso todos los derechos
derivados de su relación de servicios; señalando el artículo 45 de dicho
Estatuto que el personal en situación de excedencia forzosa por
enfermedad, acreditada su capacidad física, podrá solicitar el reingreso al
servicio activo, pasando a ocupar plaza con arreglo a las mismas normas
establecidas para los reingresos de excedencia voluntaria, esto es,
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
77
participando en el correspondiente concurso de traslado o solicitando el
reingreso provisional. En consecuencia, habiendo solicitado la actora dicho
reingreso, es evidente que su derecho a percibir emolumentos no nace
desde el momento de dicha solicitud, sino desde que toma posesión de la
plaza tras la resolución de la petición de reingreso formulada, ya que, de
conformidad con la doctrina jurisprudencial antes señalada, la demandante
no conservaba su plaza al estar en situación de excedencia forzosa, por lo
que, hasta que no se resolvió su solicitud de reingreso y tomó efectiva
posesión de la plaza que se le había adjudicado provisionalmente, no causó
derecho a percibir retribución alguna. Todo lo anterior nos lleva a estimar el
recurso de suplicación interpuesto y revocar la Sentencia recurrida, sin que
pueda hablarse de discriminación del personal estatutario respecto del
personal laboral o funcionarial, puesto que son situaciones con vínculo de
naturaleza diferente y una regulación en textos distintos, lo que autoriza una
diferencia que no está proscrita por los preceptos constitucionales.»
Sentencia del Tribunal Superior de Justicia del País Vasco, de 18 de
abril de 2000 (Sala de lo Social). AS 2000\3287. Reingreso al servicio
activo: régimen jurídico aplicable
«De cuanto venimos exponiendo llegamos a las siguientes conclusiones
generales.
»1a) A las reincorporaciones laborales del personal estatutario sanitario no
facultativo producidas tras la fecha de entrada en vigor del RD 118/1991 y
antes de la del RDLey 1/1999 les son de aplicación las normas sobre
procedimientos de reingreso contenidas en aquella disposición, ya que:
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
78
»A) Desde el momento en que fueron derogados los artículos 20 y
siguientes de la OM de 26 ab. 1973, no es posible convocar concursos para
la provisión de vacantes de las instituciones sanitarias de la seguridad
social con arreglo a esa normativa estatutaria.
»B) Como se ha dicho, la disposición transitoria 1. a del RDLey 1/1999
procedió a la convalidación de los procedimientos de provisión de plazas
efectuados conforme al RD 118/1991.
»2ª) De no aceptar este criterio, quien alegue que su régimen de reingreso
laboral tras pase a excedencia voluntaria debe seguir las previsiones de la
OM de 26 ab. 1973 no podrá efectuar su reincorporación laboral de forma
provisional, ya que dicha OM no preveía esta forma de reingreso, sino que
tendrá que esperar hasta tanto le corresponda una plaza definitiva mediante
la superación del sistema de concurso previsto en la nueva normativa. Caso
contrario se aplicaría a quien pasó a la situación de excedencia al amparo
de la OM de 26 ab. 1973 de forma selectiva, en aquello que más le
beneficiase, aquellos aspectos de las dos regulaciones que sobre esta
materia previenen, por una parte, la OM de 26 ab. 1973 y, por otra, el RD
118/1991 y el RD Ley 1/1999.
Ciertamente, si comparamos ambos regímenes normativos vemos que las
dos notas que caracterizaban a la OM de 26 ab. 1973 eran éstas: 1a) Las
vacantes a las que podían optar los excedentes al momento de reingresar
eran sólo las previstas en el art. 20 de dicha disposición, es decir las plazas
libres por cese del titular que las desempeñaba o por nueva creación; 2a) La
adscripción a esas vacantes sólo podía hacerse tras la preceptiva
resolución del oportuno concurso (art. 21). Por el contrario, en el nuevo
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
79
sistema cambian estos aspectos: 1°) Las vacantes a las que pueden
acceder los reingresados son no sólo las antes indicadas sino también
aquellas otras cuyo titular no ha cesado en su desempeño, pero no las
ocupa materialmente (sea por enfermedad, comisión de servicios,
permiso...); 2°) El reingreso ya no tiene que esperar a la resolución de un
concurso sino que puede efectuarse, si bien de modo provisional, antes de
que se realicen esta clase de pruebas.
»Por consiguiente, si un trabajador quiere que se le aplique el régimen de
reingreso de los excedentes voluntarios previsto en la OM de 26 ab. 1973
tendrá que ajustarse al mismo en su integridad; es decir, tendrá que esperar
a que quede una vacante en virtud de una de la dos situaciones que
contemplaba su art. 20, concursar para su cobertura (evidentemente, en pie
de igualdad con el resto de personas en excedencia que quieren reingresar)
y, puesto que no se contempla la situación de reingreso provisional, esperar
a que se le asigne definitivamente una plaza. A "sensu contrario", no puede
pretender que se le asigne alguna de las plazas que se encuentren
vacantes por alguna causa distinta a las recogidas en el art. 20 de la OM de
26 ab. 1973 ni tampoco que, sin necesidad de esperar concurso de ningún
tipo, se le adjudique definitivamente una de las mismas. De obrar así no se
garantizaría el principio de igualdad de trato entre todos los excedentes que
se encuentran pendientes de reincorporación al servicio activo.» (F.D. 7. °).
Sentencia del Tribunal Supremo de 20 de julio de 2000 (Sala de lo
Social). RJ 2000\8296. Excedencia voluntaria. Reingreso. Modificación
de normativa
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
80
«Interpone la demandante recurso de casación para la unificación de
doctrina contra la sentencia dictada el 20 de octubre de 1999 (Recurso
3608/1998) por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la
Comunidad Valenciana, que desestimó la demanda deducida por la actora,
ATS de plantilla en el Instituto Nacional de la Salud en situación de
excedencia voluntaria, frente a la decisión de este último de no acceder a su
solicitud de reingreso, presentada el día 22 de agosto de 1997, cuando se
encontraba en situación de excedencia voluntaria, en la que pidió la
reincorporación a varios centros situados en diversas Áreas de Salud. La
Sala de suplicación fundamentó su decisión en la modificación operada en
la Disposición Adicional Sexta del Real Decreto 118/1991 por la Ley
13/1996, que entró en vigor el día 1 de enero de 1997, y que obliga a
solicitar el reingreso dentro de la misma Área de Salud en que fue
concedida la excedencia, requisito incumplido por la actora. {...] (F.D. 1. °).
»Superado el juicio de contradicción, procede resolver el recurso planteado.
Denuncia la recurrente en casación unificadora que la sentencia de la Sala
de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Valenciana
infringe la Disposición Adicional Sexta del Real Decreto 118/1991, de 25 de
enero, en relación con los artículos 2.3 del Código Civil y 9.3 de la
Constitución. Y afirma que la norma reglamentaria debió aplicarse en su
redacción originaria, que permitía el reingreso de los excedentes sin ningún
condicionamiento geográfico, y no en la que le dio el art. 114 de la Ley
13/1996, de 30 de diciembre, de Medidas Fiscales, Económicas y del Orden
Social, que obliga a reingresar en la misma Área de Salud en la que se cesó
por excedencia. El debate se centra por consiguiente en determinar si la
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
81
exigencia introducida con la modificación de la citada Disposición Adicional
es o no aplicable a quienes, encontrándose en situación de excedencia voluntaria en el momento de su entrada en vigor, solicitaron su reingreso
provisional en fecha posterior. Se trata de cuestión que ha sido ya abordada
y resuelta por esta Sala en unificación de doctrina. Son de citar, al respecto,
las sentencias de 28 de marzo, 23 de abril, 14 y 29 de mayo y 15 de julio de
1996 (RJ 1996/2500, RJ 1996/3402, RJ 1996/4397, RJ 1996/4702 y RJ
1996/6105) que, aun dictadas declarando la procedencia de ceses de
interinos producidos con ocasión de la reincorporación a sus puestos de
excedentes reingresados al amparo de la norma que aquí se cuestiona,
contienen pronunciamientos sobre la aplicación de la legalidad vigente en el
momento en que se produjo la reincorporación que son plenamente
aplicables a las solicitudes de reingreso de los excedentes voluntarios. Y,
más recientemente, la sentencia de 27 de junio de 2000 (RJ 2000/5970), ha
resuelto un caso idéntico al presente sentando la doctrina unificada, a la
que hay que estar por lógicas razones de seguridad jurídica, cuyos argumentos pasamos a reproducir, en síntesis.
»Para solucionar esta cuestión hay que acudir a los principios que rigen en
nuestro derecho para la aplicación de las normas en el tiempo. El principio
rector es el de sucesión normativa recogido en el art. 2.1 del Código Civil,
según el cual las leyes entran en vigor a los veinte días de su promulgación
si en ellas no se dispone otra cosa, y con su entrada en vigor derogan
aquello que expresamente dispongan y, en cualquier caso, "todo aquello
que en la Ley nueva, sobre la misma materia, sea incompatible con la
anterior". De acuerdo con dicho principio, en el presente caso, sustituida
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
82
una concreta previsión normativa como era la del año 1981, por otra distinta
a partir de 1997, no cabe duda que la norma aplicable a la situación de las
demandantes era la nueva, puesto que fue en el año 1997 cuando hicieron
uso del derecho a la readmisión con carácter provisional, que la nueva
norma regulaba ya de modo distinto.
»La parte recurrente y la sentencia de contraste entienden que aplicar la
nueva norma a la situación de autos supondría su aplicación retroactiva, en
contra de la previsión contenida en el art. 2.3 del mismo Código Civil en
cuanto dispone que "las leyes no tendrán efecto retroactivo, si no
dispusieren lo contrario", y del art. 9.3 de la Constitución en cuanto en ella
se garantiza "la irretroactividad de las disposiciones no favorables o
restrictivas de derechos individuales". El Código Civil en sus Disposiciones
Transitorias Primera y Cuarta dio a entender claramente que la
retroactividad prohibida en su art. 2 era la retroactividad plena, o sea la que
alcanzara a regular derechos ya nacidos de hechos realizados bajo la
legislación anterior. Y lo mismo puede decirse del art. 9.3 de la Constitución,
pues, como ha tenido ocasión de decir el Tribunal Constitucional en su
sentencia 199/1990, de 10 de diciembre (RTC 1990/199), con cita de otras
anteriores en el mismo sentido (SS. 42/1986 [RTC 1986/42] y 99/1987 [RTC
1987/99]) "sólo puede afirmarse que la norma es retroactiva, a efectos del
art. 9.3 CE cuando incide sobre relaciones consagradas y afecta a
situaciones agotadas, de tal modo que la incidencia en los derechos en
cuanto a su protección en el futuro no pertenece al campo estricto de la
retroactividad", aceptando en dicha sentencia la aplicación de cualquier
normativa nueva sobre prestaciones de la Seguridad Social aunque fuera
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
83
más perjudicial, siempre que se proyecte sobre situaciones causadas en el
futuro y no sobre prestaciones ya devengadas.
»En el presente caso el derecho a la readmisión provisional no nació por
pasar a la situación de excedencia (que fue lo realizado bajo el imperio de la
norma anterior), sino en el hecho de haber presentado la petición de
reingreso (que se realizó bajo el imperio de la norma nueva). Lo que la
norma antigua reconocía al excedente era sólo una expectativa de derecho
para el caso de que se llegara a solicitar la readmisión provisional, y las
expectativas de derecho no están protegidas por el principio de
irretroactividad como hemos visto. Aplicar la norma anterior a la situación
planteada en autos supondría tanto como hacer imposible la sucesión de
las normas en el tiempo, convirtiendo en regla lo que es una excepción a la
regla motivada por el respeto a los derechos ya adquiridos.» (F.D. 2. °).
Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, Málaga, núm,
1608/2000, de. 22 de septiembre (Sala de lo Social). JUR 2000V91641.
Reingreso provi sional. El derecho a percibir emolumentos comienza
una vez que se toma posesión
«[...] La Sala de lo Social del Tribunal Supremo ha declarado en sentencias
de 22 de abril de 1994 y 29 de junio de 1995, dictadas en recursos de
casación para la unificación de doctrina, que el personal sanitario no
facultativo al servicio de la Seguridad Social que tras agotar la situación de
incapacidad laboral transitoria pasa a la de invalidez provisional y a la de
excedencia forzosa, con arreglo a lo previsto en los artículos 45 y 21 y
siguientes del Estatuto del Personal Sanitario no facultativo, una vez
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
84
producida el alta médica, no conserva el derecho a reincorporarse al mismo
puesto de trabajo que ocupaba, sino que ha de solicitar el reingreso y
participar en el oportuno concurso abierto y permanente para que se le
adjudique la plaza que le corresponda, de tal manera que el derecho a
percibir sus retribuciones no nace en el momento en que solicita el
reingreso, sino en la fecha en que efectivamente toma posesión de la
plaza tras la resolución de dicha solicitud.
En consecuencia, habiendo solicitado la actora dicho reingreso, es evidente
que su derecho a percibir emolumentos no nace desde el momento de
dicha solicitud, sino desde que toma posesión de la plaza tras la resolución
de la petición de reingreso formulada, ya que, de conformidad con la
doctrina jurisprudencial antes señalada, la demandante no conservaba
su plaza al estar en situación de excedencia forzosa, por lo que, hasta
que no se resolvió su solicitud de reingreso y tomó efectiva posesión
de la plaza que se le había adjudicado provisionalmente, no causó
derecho a percibir retribución alguna. Todo lo anterior nos lleva a estimar
el recurso de suplicación interpuesto y revocar la sentencia recurrida, sin
que pueda hablarse de discriminación del personal estatutario respecto del
personal laboral o funcionarial, puesto que son situaciones con vínculo de
naturaleza diferente y una regulación en textos distintos, lo que autoriza una
diferencia que no está proscrita por los preceptos constitucionales.» (F.D.
ÚNICO).
Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, Málaga, núm.
209/2001, de 2 de febrero (Sala de lo Social). JUR 2001\168989.
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
85
Reingreso al servicio activo. Deber de solicitar todas las plazas
vacantes en el Área de Salud
«[...] Pues bien en el presente caso del inalterado relato fáctico de la
sentencia de instancia se desprende que la actora reingresó provisionalmente al servicio activo el 6 de junio de 1994 siendo destinada con
carácter provisional al Distrito Sanitario Málaga Puerto indicándosele en su
nombramiento que "tenía que participar en el primer concurso de traslado a
fin de obtener el reingreso definitivo con la obligación de solicitar todas las
plazas vacantes ofertadas de la misma categoría de la correspondiente
Área de Salud". Convocado por el organismo demandado concurso de
traslado mediante resolución de 10 de diciembre de 1997 la actora tomó
parte en el indicado concurso si bien únicamente solicitó las plazas de
Atención Primaria del Área de Salud de Málaga no solicitando en cambio las
plazas hospitalarias de dicha Área de Salud no obteniendo ninguna de las
plazas solicitadas por lo que con fecha 13 de noviembre de 1998 el Servicio
Andaluz de la Salud resolvió su pase a la situación de excedencia voluntaria
dado que no podía continuar desempeñando la plaza que ocupaba hasta
ese momento con carácter provisional al haber sido otorgada la misma en el
referido concurso a otra solicitante con más puntuación que la actora. Los
antecedentes fácticos antes reseñados ponen de manifiesto que el pase de
la demandante a la situación de excedencia voluntaria es conforme a la
normativa reglamentaria antes examinada y consecuencia inmediata de la
propia conducta de la recurrente que si bien participó en el concurso de
traslado no solicitó todas las plazas de su categoría sacadas a concurso y
correspondientes al Área de Salud de Málaga por lo que no se le pudo dar
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
86
la opción de un nuevo reingreso provisional ya que para ello hubiera sido
preciso que la actora hubiese solicitado todas las plazas convocadas en su
área de salud cosa que no hizo. En definitiva la situación creada es
imputable únicamente a la demandante por lo que no puede hablarse ni de
sanción encubierta ni de violación de su derecho al trabajo pues la misma
pudo fácilmente evitar la situación creada si en el concurso de traslado
hubiese solicitado todas las plazas de su categoría y de su área de
salud sacadas a concurso y no solamente aquellas que le interesaban.
Todo lo anterior nos lleva a desestimar el recurso de suplicación interpuesto
y confirmar la sentencia recurrida...»
Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de La Rioja, núm. 154/2001,
de 3 de julio (Sala de lo Social). AS 2001\2714. Derecho del excedente
al reingreso al servicio activo
«[...] el Real Decreto 118/1991, de 25 de enero, sobre Selección de
personal estatutario y provisión de plazas en las Instituciones Sanitarias de
la Seguridad Social, derogó, en su Disposición Derogatoria 1. a, todas las
normas contenidas en los Estatutos del Personal relativas a la selección del
personal y provisión de plazas, definiendo en su Disposición Adicional Sexta
un tratamiento unitario para el reingreso del personal en situación de
excedencia que no goce de reserva de plaza, de manera que la regulación
particularizada contenida en cada uno de los tres Estatutos del Personal fue
sustituida por el procedimiento de reincorporación diseñado en dicha norma
reglamentaria de superior rango al de aquéllos. En ella se diferencian dos
supuestos de reingreso: el definitivo y el provisional. Este último aparece
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
87
regulado en los párrafos segundo —en redacción modificada por el artículo
114 de la Ley 13/1996, de 30 de diciembre, de Medidas Fiscales,
Administrativas y de Orden Social— y tercero de la Disposición Adicional
Sexta del Real Decreto 118/1991, de 25 de enero. En su virtud, el
reingreso podrá producirse con carácter provisional por adscripción a
una plaza vacante de la correspondiente categoría y especialidad en la
misma Área de Salud, en su correspondiente modalidad de atención
primaria o atención especializada en que le fue concedida la
excedencia. En el supuesto de que no existan vacantes en dicha Área
en su correspondiente modalidad, el interesado podrá solicitar el
reingreso en cualquier otra. A estos efectos, tendrán consideración de
vacantes las plazas básicas de la categoría desempeñadas por personal
temporal. La plaza desempeñada con carácter provisional se incluirá en el
primer concurso de traslados que se celebre. Si quien la desempeñe con
destino provisional no obtiene plaza en el concurso, habiendo solicitado
todas las convocadas en el área de salud, podrá optar por obtener nuevo
destino provisional en alguna de las plazas que resulten vacantes corno
consecuencia de la resolución del mismo, o por pasar a la situación de
excedencia voluntaria.
»En definitiva, dicho reingreso provisional parte de la base de la existencia
de plazas vacantes, y sobre tal supuesto garantiza al excedente su derecho
a reintegrarse al servicio activo, aunque con carácter provisional y sin
acceder de momento a la titularidad de una plaza. El apartado 2 de la
Disposición Adicional Sexta del Real Decreto 118/1991, en la nueva
redacción dada por el artículo 114 de la Ley 13/1996, señala que el
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
88
reingreso provisional se producirá por adscripción a una plaza vacante "en
la misma área de salud, en su correspondiente modalidad de atención
primaria o atención especializada, en que le fue concedida la excedencia".
Sin embargo, en el texto original, que era el vigente cuando, en mayo de
1995, la señora B. reingresó provisionalmente en el Centro de Salud
Espartero de Logroño, procedente de excedencia voluntaria en Área de
Salud de Madrid, no se establecía matiz ni limitación alguna sobre el ámbito
geográfico respecto del cual se podía solicitar el reingreso provisional. De
ahí que, ante la falta de convocatorias de concursos de traslados, se utilizara la vía de la reincorporación provisional desde excedencia como
instrumento legal para cubrir las necesidades de movilidad geográfica.»
Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Galicia de 5 de julio de
2001 (Sala de lo Social). AS 2001\1683. Reingreso provisional y
sucesión de normas en el tiempo
» "No nos encontramos en sentido estricto ante un problema de aplicación
retroactiva de la norma. Y ello porque aun situándonos en el terreno de
estudio del derecho intertemporal, la conexión del principio de retroactividad
de las disposiciones restrictivas de derechos individuales es preciso
conectarla con la teoría de los derechos adquiridos. En este sentido, tal
principio afecta exclusivamente a los derechos consolidados, y no a las
expectativas. Cierto es que la dificultad estriba en delimitar cuándo la
expectativa se ha convertido en un derecho consolidado. En lo que
concierne al supuesto actual, que atiende al nuevo orden de prelación
normativamente establecido al que los excedentes voluntarios que solicitan
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
89
su reingreso provisional deben acogerse -sistema vigente a la fecha en que
el actor solicita su reingreso, distinto del que regía al momento de la obtención de la excedencia-, escapa a la consideración de derecho adquirido.
Derecho adquirido es el surgido de un hecho o un acto ya acaecido con
arreglo al derecho objetivo vigente en el momento de producirse tal hecho.
Evidentemente, en el terreno en que nos movemos, es el mantenimiento
vivo de la expectativa de reingreso como efecto jurídico invariable -siempre,
naturalmente,
condicionado
a
los
requisitos
(y
las
acciones
de
conservación) indispensables que hacen pervivir la suspensión (piénsese
por ejemplo, su extensión temporal)— el que conforma el contenido
sustantivo del derecho al reingreso, que ha de subsistir con la extensión y
en los términos que le reconociera la legislación vigente al tiempo de su
nacimiento, conforme a lo establecido en la disposición transitoria cuarta del
Código Civil, que establece que 'las acciones y los derechos nacidos y no
ejercitados antes de regir el Código subsistirán con la extensión y en los
términos que les reconociera la legislación precedente; pero sujetándose en
cuanto a su ejercicio, duración y procedimiento para hacerlos valer, a lo
dispuesto en el Código', cuya regla general viene inspirada por el principio
tempus regit actum. Si se ha producido una variación del régimen de ejercicio de ese derecho, que en modo alguno puede considerarse como parte
integrante o esencial del derecho mismo, ya que el condiciona miento de
obligar a interesar en primer lugar las plazas vacantes del Área de Salud en
que se solicitó la excedencia, la Sala considera que esta variación
normativa no compromete la forma sustantiva de ejercicio del derecho al
reingreso en cuestión, puesto que para caso de inexistencia de vacantes en
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
90
el Área de procedencia, 'el interesado podrá solicitar el reingreso en
cualquier otra'."
»4.La modificación normativa operada por el art. 114 Ley 13/1996 (30
diciembre), vigente al tiempo de solicitud del reingreso, está 'plenamente
justificada para evitar los denominados 'traslados encubiertos' que pudiera
permitir el sistema anterior"; y "finalmente, en la situación actual, petrificar al
momento del nacimiento de la excedencia el régimen que disciplina la forma
de elección de plazas vigente en esa fecha, convertiría en derecho
adquirido lo que no fue más que mera expectativa, y pugnaría en sus
efectos con el principio de igualdad normativa al presentar en un mismo
espacio temporal regímenes jurídicos distintos a todo aquel que al tiempo
de la solicitud del reingreso de éste (y desde luego, desde la entrada en
vigor de la norma) interesan también el reingreso".»
Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, Granada,
núm. 2610/2001, de 20 de septiembre (Sala de lo Social). AS 2001\4136.
Reingreso provisional: deber de solicitar todas las vacantes afectadas,
o se pasa a excedencia voluntaria
<<… artículo 42 del Estatuto de Personal Sanitario no facultativo de las
Instituciones Sanitarias de la Segundad Social y que especifica que, en
caso de excedencia voluntaria, mientras dura tal situación, "Quedarán en
suspenso todos los derechos derivados de la relación de servicios, incluso
el abono del tiempo a efectos de antigüedad", así como lo especificado en
el apartado quinto de la Resolución del SAS de 11 jul. 1997 en cuanto que
regula el reingreso provisional al servicio activo del personal
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
91
estatutario con la posibilidad de optar a todas las plazas convocadas,
pasando, en su caso, a la situación de excedencia voluntaria cuando
no se solicitan todas, así como lo dispuesto en la disposición adicional
sexta del RDLey 1/1999, de 8 de enero.
La actora "no solicitó todas las plazas en el concurso", falta el presupuesto
esencial para que se le atribuya el derecho de opción…se ha de considerar
que la actora ha pasado automáticamente a la situación de excedencia
voluntaria, sin perjuicio de su derecho a optar posteriormente a un nuevo
destino provisional en su caso.
Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Baleares, núm. 64/2002,
de 30 de enero (Sala de lo Social). AS 2002/1249. Reingreso al servicio
activo desde la situación de excedencia voluntaria.
«[...] "Corrobora las anteriores conclusiones el texto de la disposición
transitoria quinta del Real Decreto citado, en el que se lee que 'El personal
que se encuentre en situación de excedencia en las plazas de cupo a que
se refieren las dos disposiciones anteriores, podrá optar al reingreso,
cumplidos los requisitos que para ello fijan los correspondientes Estatutos,
en un puesto de trabajo vacante de Equipo de Atención Primaria o servicio,
o unidad inferior al servicio de asistencia especializada, según corresponda',
con lo que se descarta la idea de la Administración, expresada en el acto
del juicio, de que la repetida disposición adicional sexta es una norma 'con
vocación de futuro y en la que no se distinguen explícitamente las
modalidades de EAP y Cupo o Zona porque, dada su fecha, no se está
pensando en estas últimas pues son plazas a extinguir' y también las
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
92
corrobora la Sentencia de la Sala Cuarta del Tribunal Supremo de fecha 31
de mayo de 2000 (RJ 2000/5976) en la que se establece que un médico de
la Seguridad Social con nombramiento definitivo, que había sido adscrito al
servicio activo en una plaza de 'cupo y zona' tras el reingreso al mismo después de un período de excedencia voluntaria, tiene la obligación de
participar en un concurso convocado 'para la cobertura de plazas no de
sistema tradicional de cupo y zona, sino integradas en equipos de tención
primaria', lo que demuestra la conexión e intercambiabilidad entre ambos
sistemas, por lo menos a los efectos ahora estudiados".
»En méritos a lo expuesto debe estimarse el recurso, revocando y dejando
sin efecto la sentencia recurrida y estimando la demanda formulada por don
Juan Antonio M. Z., debe revocarse la resolución del Director Territorial del
Insalud de 26 feb. 2000 y declarar que aquél tiene derecho a reingresar
provisionalmente en una plaza vacante de su categoría de médico general,
hoy médico de familia, en zona básica de Salud de Palma tanto en equipo
de Atención primaria como de Zona o Cupo, condenando al demandado a
estar y pasar por esta declaración y sus consecuencias dictando resolución,
reingresando provisional y efectivamente el actor en una de dichas plazas.»
(F.D. ÚNICO).
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
ANEXO II
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SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
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LEGISLACIÓN
o Ley 55/2003 de 16 de diciembre del Estatuto Marco del Personal
Estatutario de los Servicios de Salud.
o Ley 5/2001 de 5 de diciembre de Personal Estatutario del Servicio
Murciano de Salud.
o Ley 30/1984, de 2 de agosto para la reforma de la Función
Pública.
o Real Decreto 365/1995 de 10 de marzo, por el que se aprueba el
Reglamento de Situaciones Administrativas de los Funcionarios
Civiles de la Administración General del Estado.
o Decreto legislativo 1/2001, de 26 de enero, por el que se aprueba
el Texto Refundido de la Ley de la Función Pública de la Región
de Murcia.
o Ley 39/1999 de 5 de noviembre, para promover la conciliación de
la vida familiar y laboral de las personas.
o Ley 40/2003 de 18 de noviembre, de Protección a las Familias
Numerosas.
o Ley Orgánica 1/2004, de 28 de diciembre, de Medidas de
Protección Integral contra la Violencia de Género.
SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
ANEXO III
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SITUACIONES ADMINISTRATIVAS DEL PERSONAL ESTATUTARIO
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BIBLIOGRAFÍA
§
Derecho Laboral y Seguridad Social.- R. Cantero Rivas, F. J.
González de Lena Álvarez, O. Morales García, C. Ortiz Lallana y otros.
§
Comentarios al Estatuto Marco del Personal Estatutario de los
Servicios de Salud.- Juan Francisco Pérez Gálvez.
§
Análisis del Estatuto Marco y la Ley 5/2001 de Personal Estatutario
del Servicio Murciano de Salud.- Carlos Contreras López.
§
Estatuto Marco.- F. Vicente Fuentes.