VII - Actualidad Empresarial

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INFORMES LEGALES
La Función Económica del Fideicomiso en Garantía ................................................................................ VII-1
Contrato de Franquicia ................................................................................................................................................. VII-3
La Función Económica del Fideicomiso en Garantía
Madeleine Ildefonso Vargas.
Abogada. Egresada de la Maestría en Derecho con mención en Derecho Civil - PUCP
Participante del PAE Finanzas y Derecho Empresarial para Abogados - ESAN
Aspectos Generales del Fideicomiso
El origen del fideicomiso como institución jurídica podemos encontrarla no
solo en el Derecho anglosajón sino también en el Derecho Romano1.
No obstante su antigüedad, en nuestro
ordenamiento empieza su regulación
legal en las sucesivas Leyes Generales
del Sistema Financiero y del Sistema
de Seguros (Decreto Legislativo No. 770
y Ley No. 26702), lo que ha determinado que los negocios fiduciarios sean
objeto de debate por la doctrina nacional y latinoamericana, no solo debido a
su utilidad práctica sino por la contradicción que genera esta institución con
nuestro sistema jurídico. Así, a casi diez
años de su regulación legal, la propiedad fiduciaria o dominio fiduciario,
guarda contradicción con la concepción
jurídica de propiedad que tenemos establecido en el Código Civil. Pues, a diferencia de lo ocurrido en la legislación
Argentina2, en nuestro sistema legal
marco como es el Código Civil no se reconoce el dominio fiduciario como una
de las formas de propiedad, por lo que
urge su modificación.
La finalidad del presente artículo es
abordar algunas aristas problemáticas
y la utilidad práctica que cumple uno
de las modalidades del fideicomiso, esto
es del Fideicomiso en Garantía. Por ello,
abordaremos de manera introductoria
algunos elementos esenciales de los negocios fiduciarios, para luego evidenciar
la finalidad propuesta.
Concepto
El fideicomiso, de acuerdo a lo prescrito por el artículo 241 de la Ley No.
267023, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros, (en adelante Ley General), es definido como
aquella relación jurídica por la cual el
fideicomitente transfiere bienes en fi-
1
2
3
Rosenfeld, Carlos. Antecedentes Històricos del
Fideicomiso. R.J.A.La Ley. T. 1998-E. Pag. 1191.
En el C.C. Argentino, no sólo existía un Título
especial vinculado al dominio imperfecto, sino que
mediante Ley. No. 24.441 (23/12/94), se modificó el artículo 2662, en el que se precisó los alcances del dominio fiduciario.
Reglamentada por la Resolución SBS No. 101099, de fecha 13/11/99
deicomiso a otra persona, denominada
fiduciario, para la constitución de un
patrimonio fideicometido, sujeto al dominio fiduciario de éste último y afecto
al cumplimiento de un fin específico a
favor del comitente o u tercero denominado fideicomisario.
De esta definición se desprende que el
fideicomiso no solo puede ser constituido por contrato (voluntad de dos partes)
sino mediante testamento (voluntad
unilateral)4. Asimismo, en esta conceptualización destacan dos aspectos claramente definidos, por un lado, la transferencia de la propiedad fiduciaria del
bien; y por otro, un mandato de confianza.
Por esta transferencia el fiduciario ejerce sobre el patrimonio fideicometido
dominio fiduciario, definido como
aquel derecho de carácter temporal que
otorga al fiduciario las facultades necesarias
sobre el patrimonio
fideicometido para el cumplimiento del
fin o fines del fideicomiso, con las limitaciones establecidas en el acto constitutivo5. Estas facultades incluyen las de
administración, uso, disposición, y reivindicación.
Los Contratantes
Las partes del contrato de fideicomiso
son dos: el fideicomitente que es la persona que trasmite los bienes; y el fiduciario, que es quien recibe –adquierelos bienes en propiedad fiduciaria. Pueden existir en la figura legal otras dos
personas como terceros interesados
(que no son parte del contrato): el beneficiario, quien recibe los beneficios que
se produzca el ejercicio del dominio
fiduciario por el fiduciario, y el
fideicomisario, como el destinatario final de los bienes fideicometidos.
Bienes Fideicomitidos
Una precisión importante de la Ley General, es que los bienes fideicometidos
4
5
Extremo que evidencia la contradicción con nuestra tradición jurídica, en la que se exige la presencia de dos partes, y que se asemeja más al
sistema anglosajón, que coincide inclusive con la
libertad de disposición de todos los bienes de la
que gozan los causantes ya que no se encuentran sujetos a limites en su libertad de testar.
Artículo 4 del Reglamento del Fideicomiso y de
las Empresas de Servicios Fiduciarios.
VII
constituyen un patrimonio separado del
patrimonio del fiduciario, del
fideicomitente, del fideicomisario y en
su caso, del destinatario de los bienes
remanentes. Así, la ley coloca a los bienes fideicometidos en un status jurídico
que les otorga cierta inmunidad frente
a las acciones de terceros, sean estos los
acreedores del fideicomitente o del propio fiduciario, salvo los casos reconocidos en la ley6.
La transferencia fiduciaria de los bienes es el medio o vehículo para alcanzar los fines previstos y no un fin en sí
mismo. La transferencia de la propiedad es a «título de confianza», en razón
de que la transmisión se realiza porque
el fideicomitente confía en el fiduciario
para encomendarle un encargo determinado. La transferencia fiduciaria no
es onerosa porque el fiduciario no le da
nada a cambio al fideicomitente y tampoco es gratuita, porque éste no le regala la propiedad a aquél, quien la recibe
solo para ejecutar el encargo.
El Fideicomiso en Garantía
Esta modalidad de fideicomiso, en la
práctica, es aquella que más se aleja de
los caracteres esenciales antes descritos y en la que se evidencia la función
de garantía que cumple tal como si fuera un derecho real de garantía. Es decir,
se trata de los casos en que los bienes
fideicometidos responden específicamente por el cumplimiento de ciertas
obligaciones contraídas por el fideicomitente.
Así, mediante esta modalidad de fideicomiso, el fideicomitente, quien tiene
la calidad de deudor o garante de un
deudor, transfiere un inmueble a favor
de la sociedad fiduciaria con el objeto
de garantizar el cumplimiento de una
obligación u obligaciones que se encuentran pendientes de pago en beneficio de
uno o varios acreedores (beneficiarios)7.
El acto constitutivo del fideicomiso en
garantía, conforme dispone el Artículo
16 de la Resolución SBS No. 1010-99
Reglamento del Fideicomiso y de las
Empresas de Servicios Fiduciarios, deberá contener disposiciones relativas a:
a). Determinación de las obligaciones
que serán respaldadas con el patrimonio fideicometido o, en su defecto, los criterios que permitan determinar dichas obligaciones;
b). Indicación sobre la revocabilidad o
irrevocabilidad del fideicomiso. A
falta de tal indicación, el fideicomiso se considerará irrevocable;
c). Procedimiento y demás condiciones
que se aplicarán en la enajenación
6
7
Artículo 254 de la Ley General.
Corso de la Colina, Rafael. El Fideicomiso. Alcances, Alternativas y Perspectivas. En Themis 35.
Segunda Época, 1997. Pag. 57
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AREA
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INFORME LEGAL
PRIMERA QUINCENA - MARZO 2003
de los bienes que integran el patrimonio fideicometido cuando ocurra
el incumplimiento de las obligaciones;
d). Valor de enajenación de los bienes
que integran el patrimonio
fideicometido, o en su defecto, los
criterios para la determinación de
dicho valor;
e). Porcentaje o monto del patrimonio
fideicometido que estará destinado
para respaldar el cumplimiento de
las obligaciones; y,
f). En el caso de fideicomisos constituidos con más de un bien, deberá establecerse el criterio de selección de
los bienes a ser enajenados para cumplir con la obligación u obligaciones
respaldadas.
Las ventajas de esta modalidad de
fideicomiso
Una de las principales ventajas que se
deriva del fideicomiso en garantía, es
que permite al acreedor (fideicomisario) no tener que someterse a procedimientos judiciales encargados de rematar los bienes sino que a su requerimiento el fiduciario procederá a venderlos, liquidarlos y satisfacer la obligación garantizada. Procedimiento que
si bien puede ser rápido y eficaz, en algunos casos puede afectar la garantía de
defensa mínima que el deudor puede
ejercer en un proceso judicial de ejecución de garantías. En razón de esta evidente ventaja algunos autores consideran que esta modalidad de fideicomiso
sólo beneficia al acreedor, y es el único
fideicomiso donde la «fé» o «confianza»
no proviene del fideicomitente sino del
beneficiario.
Otra de las ventajas es que protege los
bienes otorgados en garantía de los riesgos y efectos relacionados con la declaratoria de insolvencia8.
Asimismo, garantiza que se obtengan
mejores condiciones de venta y precio
que los que ocurren en los remates judiciales; situación que beneficia al acreedor como al deudor.
De una lectura aislada de las normas
que regulan el Fideicomiso en Garantía podría sostenerse que la misma no es
sino una garantía real simulada en la
medida que como algunos autores señalan funciona como una garantía hipotecaria9. Sin embargo, la verdadera función que desempeña el fideicomiso en
garantía trasciende de aquellas funciones asignadas a las tradicionales garantías reales.
Así, su utilidad práctica se aprecia en el
contexto del mercado financiero, en la
8
9
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VII-2
Corzo de la Colina, R. Ob. Cit. Pag. 58.
Arias Schereiber Pezet, M. Contratos Modernos.
Ed. Gaceta Jurídica Editores S.R.L.; Lima-Perù,
1999. Pag. 197.
IN S T I T U T O
D EINVESTIGACIÓN
que se pretende asegurar aquellos contratos que tienen como medio para alcanzar el objetivo financiero la satisfacción de la necesidad económica tanto
de colocar el recurso o financiamiento
como de obtenerlo. Es decir, en aquellos
contratos en las que los objetos de transacción son la utilización de los activos
financieros10 dentro de un proceso financiero11 ejecutado por instituciones o
agentes económicos autorizados que
interactúan en dichos mercados.
Su distinción con las garantías corrientes 12
A diferencia de lo que ocurre con los
tradicionales derechos de garantía como
la prenda, hipoteca, leasing u otros tipos de garantías corrientes, que garantizan determinadas obligaciones civiles,
la verdadera esencia del fideicomiso en
garantía es el de garantizar un proceso
financiero y no una concreta relación
obligacional.
Este tipo de fideicomiso, no está (o no
debe estar) concebida para sustituir a
los diferentes tipos de garantías corrientes. Pierde sentido hacer un fideicomiso para garantizar el saldo de precio de
una vivienda vendida con financiación,
en la cual una hipoteca es la garantía
adecuada. Igualmente, la prenda con registro, es la garantía adecuada para asegurar el saldo del precio de un automóvil o la venta a través del sistema de
leasing. Y, esto es así, porque en estos
casos lo único que interesa al acreedor
garantizado es la recuperación de su
crédito.
Con el fideicomiso en garantía se protege no sólo el crédito de quien financia
un proyecto, sino también y principalmente el buen fin del proyecto, poniéndolo a salvo de las contingencias ajenas
al proyecto mismo. Esto no se logra hipotecando y prendando los bienes que
integran el activo del proyecto. Dado que
éstos se mantienen en el patrimonio del
empresario-deudor, cualquier otro
acreedor ajeno al emprendimiento puede atacarlos, sin que la existencia de los
10 Estos son definidos como aquellas inversiones tanto
fijas como circulantes que realiza la empresa y
que no tiene nada que ver con las inversiones
que lleva a cado para el normal desenvolvimiento
de las funciones productivas de la misma. Como
instrumentos legales representan simultáneamente una obligación para el emisor y un derecho
para su poseedor, que se materializa en la rentabilidad que se obtiene del activo, o del reembolso
del principal; rentabilidad que puede venir fijada
por la diferencia entre los precios de emisión y
reembolso o mediante la percepción de una renta
a lo largo de la vida del activo.
11 Los principales procesos financieros son: movilización, Intermediación, Transformación de vencimientos y Transferencia de riesgo.
12 Si bien, el acreedor garantizado recibe del fiduciario una garantía personal (no real), la función
de garantía de la institución en análisis nos exige
una comparación con las otras garantías reales
corrientes.
EL PACÍFICO
derechos reales de garantía permita
impedir o repeler la acción de tal acreedor13.
Es decir, esta modalidad de fideicomiso
pretende asegurar un objetivo financiero, pues está vinculado a la satisfacción
de necesidades de financiación de proyectos, en sus diversas variantes. En este
esquema negocial, al proveedor de la financiación le interesa que el proyecto
llegue a concretarse y produzca los resultados esperados, ya que el flujo de fondos previsto para el emprendimiento será
su verdadera garantía de cobro14. El remate de los bienes es la consecuencia, de
un proyecto financiero que se habrá frustrado, pero no es el fin inmediato.
Por ello, el fideicomiso en garantía, es el
esquema negocial más adecuado para
garantizar los procesos financieros que
importan un proyecto empresarial y así
proteger los intereses en juego. La
intangibilidad
del
patrimonio
fideicometido tanto de las acciones de
los acreedores del fideicomitente como
del fiduciario determina que ningún
acreedor ajeno al proyecto pueda hacerlo abortar, salvo cuando el mismo proyecto sea ineficiente para absorber los
propios costos de su administración (Art.
254 de la Ley General).
Conclusión
Las garantías reales corrientes han resultado insuficientes para cumplir su
cometido ante los esquemas negociales
actuales que importan proceso financieros. El fideicomiso en garantía como una
modalidad mas de los negocios fiduciarios asegura que los proyectos empresariales tengan un fin esperado protegiendo su intangibilidad de cualquier otra
causa ajena a la eficiencia del mismo,
lo que contribuye a mejorar la confianza de los agentes económicos nacionales y extranjeros en la inversión o
emprendimiento de proyectos y consecuentemente en el crecimiento económico del país.
Por ello, no sólo es relevante la función
de garantía que cumple esta modalidad
de fideicomiso, sino el ahorro de costos
que implica un procedimiento ágil y
rápido de ejecución de garantía, que en
el contexto del mercado financiero
transciende mas allá de las partes
involucradas en un determinado esquema negocial.
Finalmente, corresponde a los diversos
agentes económicos cautelar que el fideicomiso en garantía sirva para asegurar el resultado de aquellos verdaderos
proyectos empresariales eficientes y no
de uso para algo para el cual no fue diseñado.
13 Carregal M. Fideicomiso de Garantía: Lìcito y Necesario. En R.J.A. La Ley T.2000- E. Pag. 951
14 Idem. Pag. 952
AREA DERECHO COMERCIAL
Dr. Jorge Ramírez Pari
Universidad Particular San Martín de Porres.
Contrato de Franquicia, también
E ldenominado
Franchising, es un sis-
tema para la distribución de productos
y servicios bajo una marca reconocida
en el mercado, permitiendo así que la
empresa matriz pueda transferir su experiencia, conocimientos y productos a
otros empresarios interesados en desarrollar su actividad comercial, lográndose una ventaja para ambas partes; el
franquiciado se aprovechara del prestigio de la marca franquiciada, reduciendo así las posibilidades del fracaso, y a
su vez el Franquiciante reducirá costos
en la expansión de su marca, la misma
que llegara a expandirse con suma velocidad.
Como ejemplo en nuestro país de este
tipo de contrato tenemos el caso de Mediterráneo Chicken, Pizzería La Romana, Pizza Hut, así como Coca Cola y
Pepsi.
Todos los indicios apuntan a que la franquicia va seguir siendo el motor de las
inversiones, así aproximadamente en
Estados Unidos existen más de quinientos mil empresas franquiciadas.
Orígenes
Como antecedente se debe señalar los
Estados Unidos de Norteamérica en
1850, cuando la Compañía Singer
Sewing Machine Company, con sede en
Standford, creó un mecanismo de distribución para la colocación de sus productos que eran principalmente
maquinas de coser (1).
Objetivo
El objetivo de la franquicia por lo general consiste en crear una red de explotaciones (cadena franquiciada) valiéndose para esto de una serie de empresas y/
o establecimientos comerciales que reproduzcan de manera similar el modelo ofrecido por el franquiciante, esto
debe efectuarse respetando la reserva
tecnológica, lealtad y seguridad sobre
la marca, el nombre y Know How.
El Dr. Marzorati manifiesta que «en su
concepción dinámica y evolucionada, la
franquicia comercial, llamada Business
Format Franchising, es un contrato de
empresa, por el que se transfiere un
método para administrar y manejar un
negocio, al que se le concede un monopolio territorial de distribución de un
producto o servicio identificado con una
marca comercial del otorgante» (2) ;
(1) Max Arias Schereiber Pezet. Contratos Modernos.
Gaceta Jurídica Editores SRL Primera Edición Marzo
1999. Pág. 209.
(2) Max Arias Schereiber Pezet. Ob. cit. Pág. 212.
como puede colegirse de la definición
de la franquicia, su función es lograr
que el franquiciado otorgue un producto o servicio idéntico al otorgado por el
franquiciante, lográndose así la expansión y difusión de los productos de la
empresa.
Partes del contrato:
1. Franquiciante: Es quien entrega o
cede la utilización de su marca o
nombre
2. Franquiciado: Es el que va operar en
nombre del Franquiciante su marca,
y como contraprestación pagará un
costo fijo o porcentual de sus ventas
así como una cuota inicial para operar en el mercado.
Clases de Franquicias
Las franquicias o el concesionamiento
ha sido el desarrollo de más rápido crecimiento y mayor interés en los últimos
años. Aunque la idea básica ya es vieja,
algunas formas del concesionamiento
son muy recientes, por lo que pueden
distinguirse tres formas de concesionamiento:
1.- La primera es el sistema de concesión al detallista patrocinado por el
fabricante, el cual se ejemplifica en
la industria de automóviles. Un ejemplo típico es la Compañía Ford, que
concesiona a los distribuidores para
que vendan sus automóviles, y los
distribuidores que son negociantes
independientes, aceptan cumplir
con varias condiciones de ventas y
servicios.
2. La segunda es el sistema de concesionamiento al mayorista patrocinado
por el fabricante. Este sistema se encuentra en la industria de aguas gaseosas, pues la Coca - Cola, por ejemplo, otorga licencia al embotellador
(mayoristas) en varios mercados, los
cuales adquieren sus concentrados a
los que agregan carbonato para luego embotellar y vender a los detallistas en los mercados locales.
3. La tercera es el sistema de concesionamiento al detallista patrocinado por la firma de servicios. En este
caso, una firma de servicio organiza
todo un sistema para llevar su servicio en forma eficiente a los consumidores. Ejemplo de este tipo de
concesionamiento se encuentran en
el negocio de la venta de vehículos
(Hertz, Avis), en el negocio de alimentos rápidos (Mc. Donald's, Burger
King), y en el negocio de moteles
(Howard, Johnson, Ramada Inn).
También se les clasifican en:
a) Franquicia de servicio: En este tipo
de contrato se va suministrar un servicio como conceptualización de una
técnica o normativa determinadas.
b) Franquicia de Distribución: Esta Franquicia se configura mediante la indicación del franquiciante al
franquiciado de los productos que
tiene que vender, con el aporte de una
marca y varios servicios de organización y venta, sobre todo en la venta
de productos de alimentación.
Además de éstas franquicias, también
encontramos la de Producción y la Industrial; diferenciándose ambas en que
en la primera el franquiciante es el fabricante de los productos vendidos a través de la red de franquicia y distribuidor de los mismos; mientras que en la
industrial, se transmite al franquiciado
la tecnología y saber de parte del
franquiciante.
Normatividad Legal
Que si bien este contrato es atípico, toda
vez que en nuestro País no esta regido
por una normatividad legal, sujetándose a las disposiciones generales establecidas en el Código Civil, debe señalarse
empero el Decreto Legislativo Nº 807
(Ley sobre Facultades, Normas y Organización del Indecopi, del 16 Abril de
1996) que hizo referencia al contrato
de franquicia, señalando en su Artículo
56: “Se entienden registrados los contratos de transferencia de tecnología extranjera a que se refiere la Decisión N°
291 de la Comisión del Acuerdo de
Cartagena con el registro de las licencias de uso de signos distintivos ante la
Oficina de Signos Distintivos del
Indecopi; con el registro de la Licencia
para la explotación de patentes u otros
derechos de propiedad industrial y la
inclusión en el listado de licencias de
uso de tecnología, asistencia técnica,
ingeniería básica y de detalle, gerencia
y franquicia, de origen extranjero ante
la Oficina de Invenciones y Nuevas Tecnologías del Indecopi, según corresponda”; asimismo hace referencia a este
contrato el Decreto Legislativo N° 823
(Ley de Propiedad Industrial, del 23 de
Abril 1996) (3)
Caracteres Jurídicos
Es bilateral, ya que existen ambas partes de la relación contractual,
franquiciante y franquiciado.
Es un contrato principal, ya que no depende de otro contrato que le sea precedente, y es autónomo.
Es constitutivo, pues crea una situación
jurídica determinada y no tiene los caracteres singulares de los contratos
modificativos y regulatorios
(3) Zaida Osorio Ruiz. Contratos Comerciales y Empresariales. Librería y Ediciones Jurídicas Primera
Edición Marzo 1,999. Pág. 479.
A C T U A L I D A D E M P R E S A R I A L | N° 34
PRIMERA QUINCENA - MARZO 2003
Contrato de Franquicia
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VII
VII-3
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INFORME LEGAL
Es oneroso, toda vez que ambas partes
tienen un beneficio y sacrificio a la vez.
Es de naturaleza personal, pues en este
tipo de contratos el factor confianza es
fundamental.
PRIMERA QUINCENA - MARZO 2003
El Éxito de la Franquicia
Es obvio que para el éxito de la franquicia debe versar sobre un producto con
prestigio en el mercado, de esta manera
se aprovechara la imagen y prestigio de
esta, así como del logro alcanzado por el
Franquiciante a través de sus diversas
estrategias sea de venta (estrategia de
marketing, servicios de post venta, etc).
Este contrato es eminentemente de colaboración continua, debe resaltarse el
hecho que una regla básica para el éxito
de esta franquicia va depender de la organización y asesoramiento continuo
que establezcan las partes del contrato.
No se debe dejar de mencionar el
KNOW-HOW, toda vez que constituye
un aspecto de suma importancia en este
tipo de contratos; este Know How esta
constituido por la experiencia y la capacidad técnica que se tiene sobre un mercado. Estos conocimientos están detallados generalmente en el «Manual de
Operaciones» que recibe el franquiciado y que esta en la obligación de cumplirlos.
La Franquicia como Modo Alternativo de Desarrollo
Para toda empresa que apuesta por el
crecimiento, optará por el desarrollo a
través de sucursales, lo cual involucra
grandes cantidades de inversión y asunción de riesgos por parte de la empresa.
Por otro lado puede optar por la Franquicia, la que se va a caracterizar por el
escaso riesgo para el franquiciante, el
personal franquiciado no depende
laboralmente de la cadena, reduciéndose así costos sociales y benéficos laborales; asimismo para la empresa otorgante de la Franquicia es un medio de
que su marca llegue a lugares antes no
imaginados, lo que se logra a través del
Franquiciado, quien tiene la obligación
de sujetarse a los parámetros establecidos sea en calidad o atención al cliente
que impone el otorgante de la marca.
Para poder elegir correctamente es importante tener en consideración la obligatoriedad de proporcionar información
pre contractual al franquiciado, eso es
común a muchas legislaciones. Así en
España, la Ley fija que con una antelación mínima de veinte días a la firma
del contrato el franquiciante deberá
entregar la información necesaria para
que la otra parte pueda elegir libremente si le es conveniente su incorporación
a la red franquiciada.
La Franquicia versus Pequeños Negocios
Que si bien en nuestra realidad aún no se
puede concebir esta comparación debi-
VII
VII-4
IN S T I T U T O
D EINVESTIGACIÓN
do a la fuerte inversión que tiene que
efectuarse por parte del franquiciado, lo
que no impide conocer como opera este
contrato en otros países y cual es la ventaja de este contrato frente a otros.
De acuerdo con la Administración de
pequeños negocios en Estados Unidos,
la franquicia tiene como ventajas sobre
los minoristas independientes:
A) Reputación.- En este caso el
franquiciado no tendrá que esforzarse por lograr una reputación en el
mercado, toda vez que la marca
franquiciada ya cuenta con este prestigio, sin embargo tendrá que cumplir con los estándares de calidad y
servicio establecidos por el
franquiciante.
B) Asistencia Gerencial.- El propietario
de un pequeño almacén independiente tiene que aprender de todo, y
un minorista experimentado puede
no ser un buen conocedor en aspectos financieros, marketing y promoción de ventas. Las grandes franquicias le dan a los concesionarios una
asistencia continua en estas áreas.
Por lo que podemos resumir que las razones para incorporarse a una Franquicia serian la integración a un concepto
ya operativo y de éxito probado.
Ventajas de este contrato para la empresa Franquiciante
Como primer punto se debe señalar la
rápida expansión, va poder así acceder
a lugares estratégicos sin tener que efectuar fuertes inversiones. Asimismo se
debe mencionar en caso de cualquier
riesgo económico o financiero de la
empresa franquiciada no incidirá tanto
como de tenerse una filial o sucursal.
Desventajas de este contrato para la
Empresa Franquiciante
El mal uso o el uso indebido de la marca
franquiciada puede mermar el prestigio
de la marca, obviamente en perjuicio del
franquiciante, asimismo desde el punto
de vista financiero va tener un menor
margen de utilidad bruta, en comparación si la empresa franquiciante realizara el negocio.
Responsabilidad del Franquiciante
ante el Consumidor Final
Este tema es de suma importancia, toda
vez que tendrá que analizarse cual es la
responsabilidad que pueda asumir la
empresa franquiciante en los casos en
los que el producto no reúna requisitos
como la cantidad, calidad establecida o
más aún cause un grave perjuicio al
usuario o al consumidor.
Existen en este sentido diversas corrientes doctrinarias que propugnan incorporar al franquiciante como responsable frente al consumidor.
Por otro lado también es cierto que las
grandes empresas en los respectivos
EL PACÍFICO
contratos de franquicias son muy claros
y tajantes en sus obligaciones como en
sus responsabilidades, por eso en la
mayoría de los casos, sin ser nuestro país
la excepción, limitan su responsabilidad en caso de contingencias frente a
los consumidores, trasladando la responsabilidad en su integridad al
franquiciado.
La Franquicia como Estrategia de
Dominación de Mercados
Lo que se pretende a través de la franquicia es explotar un negocio, el mismo
que ha tenido un éxito previo sea a nivel
nacional o internacional, de esta manera lo que se va a buscar es extender este
éxito y asi tomar dominio en el mercado, más aún hoy con la globalización en
la economía se dejó de lado las barreras
fronterizas.
Fases de las Franquicias en su
Implementación
Comprende tres fases:
a) Primera Fase: Identificación de insuficiencias y debilidades de la organización, evaluando así las posibilidades de incorporarse al sistema de
franquicias.
b) Segunda fase: Funcionalidad del Sistema de franquicias, obviamente una
vez decidida su incorporación
c) Tercera Fase: En esta etapa se va diseñar los elementos característicos
para el otorgamiento de las franquicias. (4)
La Realidad del Perú frente a las Franquicias
Si bien la practica de la Franquicia en el
Perú se inicio en 1981, con la llegada de
la cadena de comida rápida KFC, no ha
tenido el surgimiento esperado; tan es
así que nuestro país se encuentra como
uno de los países con menos franquicias
en la región.
En el Perú existen actualmente 44 franquicias aproximadamente, las cuales
mantiene en conjunto 274 establecimientos.
Del total de empresas, solo seis han accedido a provincias y cinco
subfranquician a terceros, para comparar con otros países podemos mencionar que en Colombia existen 180 franquicias, Chile tiene 250, México 600 y
España 900 franquicias aproximadamente.
Manifiesta Ernesto Pye, «En el Perú no
hay una ley especial para las franquicias que les garantice una estabilidad
jurídica, quizás ese sea uno de los motivos para que no haya habido un incremento significativo del sector». (5)
(4) Pinkas Flint. Tratado de Derecho Concursal Volumen II Editora Jurídica Grijley Primera edición Enero
2003. Pág. 1226 y 1227.
(5) Diario Gestión (19/04/2002)