SECCIÓN DE DERECHO DE FAMILIA DEL ICAM DEBATE MAYO 2015 Sucesiones: 1.- Supuesto: En el testamento el padre fallecido dispone lo siguiente: PRIMERO: "Lega a su hijo X lo que por legitima le corresponda ordenando el testador que esta legitima se pague en dinero y, si no llegare y siempre en segundo lugar, con bienes de la herencia". SEGUNDO: "Sin perjuicio de lo dispuesto en la cláusula anterior, instituye herederos del resto de sus bienes, derechos y acciones, por partes iguales, a sus hijos Y,W,Z". En el testamento se indica que a X le cede la legítima, sin indicar que se trata de la legítima corta o del tercio de la legítima estricta, que de esta manera quedaría claro; y a mis hermanos los nombra herederos a partes iguales. El problema viene cuando en el código civil viene, art 829 creo, que la mejora debe de ser declarada expresamente como tal, indicando, mejoro a tal por lo que sea, o teniendo que indicar que en la parte a repartir por mis hermanos debía de poner claramente incluyendo la parte de la mejora. Cuando la legítima es de un tercio se llama legitima estricta y cuando es de dos tercios por no utilizarse el tercio de mejora, como he dicho, se llama legítima larga. Si se utiliza el tercio de mejora solo en parte, lo que quede y que no se ha utilizado para mejorar por el causante, se integra en el tercio de legítima y sigue el mismo destino que la legítima. Lo he hablado con un notario y este nos ha indicado que esto depende de la interpretación de cada uno y que el testamento deja abierta las dos posibilidades de interpretación y que para evitar juicios debíamos buscar jurisprudencia, que es lo que en este momento estoy haciendo pero no encuentro casos parecidos o no se si estoy buscando correctamente. Cuestiones: El problema que tengo es conocer si a legítima estricta se considera siempre 1/3 de la herencia o dependiendo de los casos se puede llegar a considerar los 2/3 de la legítima. Así que me gustaría saber si alguien se ha encontrado con un caso parecido que me pudiera decir algo porque estoy en un sin vivir o si podíais echar una mano porque esto viene de problemas familiares. Gastos extraordinarios: 2.- Supuesto: En un divorcio contencioso llegamos al acuerdo en el Juzgado en la puerta de la Sala. Proponemos el acuerdo al Juez y al fiscal quienes lo aprueban mediante sentencia. Al recibirla, la parte contraria presenta escrito de aclaración con la intención de ampliar dentro de los gastos extraordinarios pactados de “clases de vela” a la “actividad de vela”. Me opongo, digo que eso no es lo pactado, el padre acordó pagar las clases a medias y nada más, pero el Juez acepta la aclaración y dicta un Auto según el cual dentro de los gastos extraordinarios pactados está la actividad de vela. Lógicamente, al mes siguiente la progenitora materna empieza a pasar gastos de la “actividad de vela” desde la gorra más cara, un traje nuevo de neopreno carísimo y hasta un barco. Por supuesto sin comunicar tales compras al progenitor paterno, ella decide lo que compra y él debe pagar. Todo lo acepta el Juzgado excepto el barco, afortunadamente. Cuestiones: -¿puede el Juez de familia ampliar los gastos extraordinarios pactados por las partes según su criterio?; - ¿Puede un progenitor, una vez consensuado el concepto del gasto, elegir libremente sin consultar al otro progenitor, la cuantía de ese gasto. Ej: unas clases de apoyo. Procesal: 3.- Supuesto: Divorcio contencioso en el que en la puerta del Juzgado, antes de entrar a juicio, se llega a un acuerdo y en sala, cuando se están concretando los acuerdos al llegar a los gastos extraordinarios el Juez mete como gastos extraordinario los libros, uniformes, matrículas y excursiones escolares. Me opongo y tras un pequeño debate, se acepta no incluir como extraordinarios esos gastos de libros, uniformes, matrículas y excursiones escolares. Aclarados los extremos, empieza la grabación y no se dice nada más que gastos extraordinarios por mitad. Llega la sentencia y en el apartado gastos extraordinarios el Juez incluye los libros, el uniforme, las matrículas y las excursiones escolares. Pido aclaración, digo que eso no se pactó y que específicamente se dejó fuera esos conceptos de los extraordinarios y la deniega. Pido la grabación y está cortado todo el principio, justo en la parte donde hablamos de los gastos extraordinarios y yo me opongo a la inclusión de libros, etc, de manera que la grabación parece que empieza cuando el Juez empieza a hablar aunque yo sé que no es así. Cuestiones: Además de la apelación, a la que el cliente ya no puede hacer frente y menos para discutir 300 euros de libros y uniforme, ¿se puede hacer algo más? Y en relación a la grabación, ¿qué se puede hacer? 4.- Supuesto: Ante una crisis matrimonial, el padre se va de la casa, e intenta alcanzar un acuerdo para regular las comunicaciones con la hija menor. La madre obstaculiza esas comunicaciones y el padre presenta la demanda proponiendo custodia materna y un régimen de comunicaciones con la niña de fines de semana alternos, una tarde entre semana, y mitad de vacaciones. La madre presenta a su vez otra demanda, pidiendo la custodia y solicitando comunicaciones muy restringidas del padre con la menor, acumulándose ambas demandas. Cuestiones: ¿Se puede modificar la petición del Suplico en la contestación de la demanda de la esposa, pidiendo: 1) la custodia compartida, a la vista de la actitud intolerante de la madre, o 2) un régimen de comunicaciones más amplio que el que se proponía en la demanda del padre? 5.- Supuesto: Un acuerdo de mediación familiar donde se abordan todas las cuestiones que se tratarían en un pleito de divorcio (guarda y custodia, patria potestad, régimen de visitas, pensión de alimentos, contribución a las cargas familiares, uso del domicilio familiar, etc) elevado a escritura pública, en principio es título ejecutivo. Cuestiones: En caso de ejecución por incumplimiento del pago de los alimentos; ¿Sería competente el Juzgado de Familia o el de Primera Instancia.¿ Se podría ejecutar un acuerdo de mediación en que la pensión de alimentos no haya pasado el "filtro del Ministerio Fiscal"? 6.- Supuesto: Se presenta demanda de divorcio y medidas provisionales de un matrimonio separado de hecho nueve meses antes de la interposición de la demanda. El esposo, durante ese tiempo y hasta sentencia, había venido abonando a la esposa distintas cantidades, pero siempre, además de las cantidades abonadas, hacía frente en su totalidad a los gastos de colegio de los dos hijos. En la demanda, la esposa solicita que el esposo abone 1200 euros en concepto de alimentos y la totalidad de los gastos de colegio (el esposo en ese momento pagaba 1000 euros y a parte la totalidad de los gastos del colegio de los hijos). En la contestación se solicita que se fije una pensión de alimentos de 1000 euros y que los gastos de colegio sea abonados por mitad. En ninguno de los dos escritos se incluían los gastos de colegio en los alimentos. En la vista la parte demandada no modificó sus peticiones en ese extremo, se limitó a negar que la esposa tuviera derecho a una pensión compensatoria. La sentencia acuerda que el esposo abone en concepto de alimentos 1100 € y que los gastos de colegio están incluidos en ese importe. La esposa no trabaja y se le concede una pensión compensatoria por importe de 500 € durante 5 años, con 54 años y sin haber trabajado durante 20 años. Cuestión: ¿se podría entender que la sentencia, que no razona porqué incluye los gastos de colegio en la pensión de alimentos, pero deja claro que así es, vulnera el principio de congruencia?, incongruencia extrapetita, que va mas allá de lo ofrecido por el demandado, y concede menos que aquello que estaba dispuesto a pagar el padre en concepto de alimentos. Las propias tablas orientadoras de las pensiones de alimentos no incluyen en estos los gastos de educación. Parejas de Hecho: 7.- Supuesto: Pareja de hecho con hija de 4 años de edad. Acuerdan separarse y regular su situación a través de un Acuerdo de Mediación. Dos meses después de firmado el acuerdo (nunca lo homologan) ella presenta denuncia por vejaciones, hay un juicio de faltas y sentencia condenatoria del Juzgado de Violencia de Género por vejaciones continuadas. Ella aprovecha para cambiar su residencia y la de la menor e intentar cambiar a la niña de colegio. Pide por el artículo 156 autorización de cambio de colegio en el Juzgado de la nueva residencia del menor (no en el de violencia) y se lo desestiman. Entre medias y dado que empieza una guerra con el régimen de visitas (la madre obstaculiza las mismas) y a pesar de regir entre ellos el Acuerdo de mediación, nos vimos obligados a presentar demanda de Guarda y custodia y régimen de visitas ante el Juzgado competente, que en ese momento, era el de Violencia de Género (nosotros vamos por el padre de la menor). Al tiempo de la demanda se pidió medidas provisionales que se han dictado y se suspende la vista principal en espera de informe psicosocial admitido como prueba. Cuestiones: En el ínterin el padre ya ha cumplido la pena impuesta por la falta de vejaciones - ¿hasta cuándo sigue siendo competente el Juzgado de Violencia de Género? - ¿si se cancela el antecedente penal, la pena está cumplida y transcurre el plazo para su cancelación, seguiría siendo competente para conocer el Juzgado de Violencia? - ¿habría posibilidad de que la vista principal se celebre en el Juzgado de Familia? La juez de Violencia en la vista de medidas me dejó bien claro que estábamos ante un Juzgado de Violencia y que no había posibilidad alguna de custodia compartida ni de custodia para el padre (tal y como solicitamos en la demanda principal). Aún continuando la competencia del Juzgado de Violencia ¿se podría entender que ya no existe impedimento del 92.7 del Código Civil para adoptar una custodia compartida? Por otro lado, la madre en su contestación a la demanda principal, no en reconvención, pide cambiar domicilio a otra comunidad autónoma. ¿esto debe de entenderse como reconvención implícita? Nosotros nos hemos opuesto pero la Juez de Violencia entiende que el domicilio del menor es tema de guarda y custodia y que por tanto no hay reconvención porque se está discutiendo en el procedimiento la guarda y custodia, y además que quién tiene a la niña decide donde vive, sin importar que ponga miles de kilómetros por medio y que el padre en la actualidad disfruta de dos noches en semana con pernocta y fines de semana alternos. Mayo, 2015