Pago del capital suscrito de la sociedad anónima al momento de la

220-009244, 11 de marzo de 2004
Ref.: Pago del capital suscrito de la sociedad anónima al momento de la constitución.
Se recibió el escrito en referencia a través del cual, luego de exponer algunos "Fundamentos Fácticos", formula
una consulta en los siguientes términos:
a.
Después de expirar el plazo de un año para la correcta y oportuna cancelación de las acciones suscritas y
no pagadas en el momento de la constitución de la sociedad, razón por la cual el accionista está en mora
por incumplimiento, y seguidamente la sociedad no realiza ninguna labor que conduzca al reintegro de
dichos aportes, ¿existe algún tipo de responsabilidad penal, tributaria, o comercia (sic), para la sociedad,
sus representantes o accionistas?
b.
¿Existe algún tipo de infracción penal en esta conducta omisiva, al no realizar el pago de los aportes, por
parte del accionista incumplido?
c.
¿Existe disminución del capital de una sociedad, cuando un accionista no efectúa el pago de las acciones
suscritas, dentro del plazo legal de un año, y cuando suscribió las acciones en el momento de constituirse
la sociedad anónima?
d.
¿Que salidas o comportamientos puede tomar la sociedad y por intermedio de quien, ante el
incumplimiento del pago de las acciones suscritas de parte de cualquier accionista?
A fin de atender sus inquietudes, haremos un acercamiento al tema a través de las normas del Código de Comercio
que regulan la materia, que constituye uno de los elementos esenciales de la sociedad mercantil, si tenemos en
cuenta que el capital es la garantía que tienen los acreedores para el pago de sus acreencias.
Art. 110._ La sociedad comercial se constituirá por escritura pública en la cual se expresará:
"..."
5o) El capital social, la parte del mismo que se suscribe y la que se paga por cada asociado en el acto de la
constitución. En las sociedades por acciones deberá expresarse, además, el capital suscrito y el pagado, la clase y
valor nominal de las acciones representativas del capital, la forma y términos en que deberán cancelarse las
cuotas debidas, cuyo plazo no podrá exceder de un año;
Art. 124._ Los asociados deberán entregar sus aportes en el lugar, forma y época estipulados. A falta de
estipulación, la entrega de bienes muebles se hará en el domicilio social, tan pronto como la sociedad esté
debidamente constituida.
.
Art. 125._ Cuando el aporte no se haga en la forma y época convenidas, la sociedad empleará los arbitrios de
indemnización estipulados en el contrato.
A falta de estipulación expresa al respecto, la sociedad podrá emplear cualquiera de los siguientes arbitrios o
recursos:
1o.) Excluir de la sociedad al asociado incumplido;
2o.) Reducir su aporte a la parte del mismo que haya entregado o esté dispuesto a entregar, pero si esta reducción
implica disminución del capital social se aplicará lo dispuesto en el artículo 145; y
3o.) Hacer efectiva la entrega o pago del aporte.
En los tres casos anteriores el asociado incumplido pagará a la sociedad intereses moratorios a la tasa que estén
cobrando los bancos en operaciones comerciales ordinarias.
Art. 130._ En las sociedades por acciones, cada aportante responderá del valor total de la suscripción que
haya hecho. Si el pago se hiciere por cuotas, el plazo para cancelarlas no excederá de un año.
Art. 373._ La sociedad anónima se formará por la reunión de un fondo social suministrado por accionistas
responsables hasta el monto de sus respectivos aportes; será administrada por gestores temporales y revocables y
tendrá una denominación seguida de las palabras "Sociedad Anónima" o de las letras "S A."
Si la sociedad se forma, se inscribe o se anuncia sin dicha especificación, los administradores responderán
solidariamente de las operaciones sociales que se celebren.
Art. 376._ Al constituirse la sociedad deberá suscribirse no menos del cincuenta por ciento del capital
autorizado y pagarse no menos de la tercera parte del valor de cada acción de capital que se suscriba.
Art. 385._ Las acciones no suscritas en el acto de constitución y las que emita posteriormente la sociedad serán
colocadas de acuerdo con el reglamento de suscripción.
Art. 387._ Cuando el reglamento prevea la cancelación por cuotas, al momento de la suscripción se cubrirá,
por lo menos, la tercera parte del valor de cada acción suscrita. El plazo para el pago total de las cuotas
pendientes no excederá de un año contado desde la fecha de la suscripción.
Art. 397._ Cuando un accionista esté en mora de pagar las cuotas de las acciones que haya suscrito, no podrá
ejercer los derechos inherentes a ellas. Para este efecto, la sociedad anotará los pagos efectuados y los saldos
pendientes.
Si la sociedad tuviere obligaciones vencidas a cargo de los accionistas por concepto de cuotas de las acciones
suscritas, acudirá a elección de la junta directiva, al cobro judicial, o a vender de cuenta y riesgo del moroso y por
conducto de un comisionista, las acciones que hubiere suscrito, o a imputar las sumas recibidas a la liberación del
número de acciones que correspondan a las cuotas pagadas, previa deducción de un veinte por ciento a título de
indemnización de perjuicios, que se presumirán causados.
Conforme se desprende de las normas transcritas, dado el carácter esencial del capital en la sociedad mercantil, el
legislador se ocupa de asegurar por todos sus extremos el pago del capital, tanto al momento de la constitución
como durante el transcurso de su vida social en armonía con los cual establece normas generales para el primer
caso y especiales para el segundo, al tipificar la estructura de la sociedad anónima y su funcionamiento.
En cuanto a las normas que regulan el pago del capital suscrito al momento de la constitución, los citados artículos
110, ordinal 5º; en armonía con el artículo 376 ibidem, establecen en forma imperativa la parte del capital
autorizado que debe suscribirse y la de éste que debe pagarse, advirtiéndose un mínimo legal respecto del monto
del pagado, en relación con cada acción.
Consagra así mismo el artículo 110, ordinal 5º idem, que cuando en la constitución el capital suscrito se paga por
instalamentos, es necesario pactar la forma y términos a tal fin, señalando por demás imperativa, el plazo
máximo hasta el cual se pueden extender los pagos, lo cual significa, que dentro del año establecido por la ley, se
puede pactar cualquier lapso de tiempo, aunque no necesariamente haya que hacerlo coincidir con aquel. Ahora
bien, como en la escritura de constitución debe figurar la composición del capital social de la sociedad, es evidente
que así mismo, si se prevé el pago fraccionado del capital suscrito, debe constar así mismo, entre otras cosas, el
plazo para el pago de las sumas diferidas.
Posteriormente, en el artículo 124 ibidem, el legislador impone como obligación a los asociados la entrega de los
aportes de la constitución, en las circunstancias de tiempo modo y lugar que hayan sido pactados y si bien es
cierto abre espacio a la autonomía de la voluntad para que establezca los arbitrios de indemnización (artículo 125
ibidem), en ausencia de pacto estatutario, establece en forma supletiva las tres opciones allí señaladas, de las
cuales las de los ordinales 1º y 2º, conllevan una disminución del capital suscrito, que de llevarse a cabo, debe
satisfacer los requisitos del artículo 145 del Código de Comercio, y obtener autorización de la Superintendencia de
Sociedades, artículo 86, numeral 7. de la Ley 222 de 1995.
Así mismo, durante el transcurso de la vida social, la sociedad anónima puede aumentar su capital suscrito a través
de la colocación de nuevas acciones, en los términos previstos en el artículo 384 del Código de Comercio y
siguientes, observándose que en cuanto al pago de éstas acciones, se siguen las mismas reglas que para la
constitución, conforme a lo previsto en el artículo 387 ibidem, en cambio para la mora en el pago de las cuotas de
las acciones que haya suscrito un accionista, los arbitrios que deben aplicarse son los del artículo 397 del Código de
Comercio.
Hechas las anteriores precisiones, a continuación procederemos a dar respuesta a sus inquietudes en el mismo
orden en el cual fueron planteadas.
a.
y (b) Los alcances de la responsabilidad del accionista por el no pago de los instalamentos pendientes del
capital suscrito en la constitución de la sociedad; así como de la sociedad y los administradores por no
tomar las medidas del caso, es algo que debe determinarse por la justicia ordinaria en cada caso en
concreto. No obstante lo anterior, conforme a lo previsto por el artículo 200 del Código de Comercio,
modificado por el artículo 24 de la Ley 222 de 1995: "Los administradores responderán solidaria e
ilimitadamente de los perjuicios que por dolo o culpa ocasionen a la sociedad, a los socios o a terceros"
b.
c.
La disminución de capital es uno de los arbitrios consagrados por el legislador para el caso de que el
aporte no se haga en la forma y época convenida, es decir que no opera automáticamente, sino que se
constituye en uno de los mecanismos a que puede acudir la sociedad, siempre y cuando se de
cumplimiento a lo previsto en el artículo 145 del Código de Comercio.
En los términos del artículo 125 del Estatuto Mercantil a falta de pacto estatutario, podrá hacerse uso, se
reitera, de las opciones que consagra la norma citada. Así mismo, atendiendo a que el legislador defiere
en la sociedad, la adopción de las medidas correspondientes, es al máximo órgano social o asamblea de
accionistas a quien corresponde la decisión, la cual debe ser ejecutada, en lo pertinente, a través del
representante legal de la sociedad que es el órgano de comunicación interno y externo de la misma.
En los anteriores términos ha sido resuelta su consulta, la cual surte los efectos previstos en el artículo 25 del
Código Contencioso Administrativo.