Salida de menores del país y doble nacionalidad. Regulación I. II.

Salida de menores del país y doble nacionalidad.
Regulación
La salida de menores de edad del país, chilenos, extranjeros o con doble nacionalidad, es
regulada de igual manera, básicamente, en las leyes de Menores y de Extranjería.
Los menores no pueden salir de país sin la autorización de su madre y padre, salvo que viajen
con ambos. Si el menor solo viaja con uno de sus padres (y es reconocido por ambos),
requerirá la autorización del otro progenitor.
Si el cuidado personal del menor ha sido confiado a uno de los padres o a un tercero, ésta
persona autorizará la salida del menor. Si se ha regulado judicialmente la relación directa y
regular (visitas) respecto del menor, se deberá contar también con la autorización de quien a
cuyo favor se estableció.
Si no puede otorgarse la autorización o si ésta se niega injustificadamente, el otro progenitor
puede solicitar al Tribunal de Familia, la autorización respectiva. Para otorgarla el juez
considerará el beneficio que la salida le reportará al menor y señalará el tiempo por el que se
concede.
I.
Convención sobre Derechos del Niño y salida de menores de edad del país
La Convención sobre los Derechos del Niño de Naciones Unidas 1 2, contiene, al menos dos
normas que pueden ser vinculadas con la salida de menores de un país. En primer lugar, el
artículo 9º, apartado 3 de la Convención, señala que los Estados Partes deben respetar el
derecho de no separación de los padres 3 y para ello “respetarán el derecho del niño que está
separado de uno o ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo con
ambos padres de modo regular, salvo si ello es contrario al interés superior del niño”.
Asimismo, el artículo 11 de la Convención dispone respecto del derecho a no ser sujeto pasivo
de secuestro4 (incluso por los padres) que:
“1. Los Estados Partes adoptarán medidas para luchar contra los traslados ilícitos de niños al
extranjero y la retención ilícita de niños en el extranjero.
2. Para este fin, los Estados Partes promoverán la concertación de acuerdos bilaterales o
multilaterales o la adhesión a acuerdos existentes.”
Cabe mencionar que existe, y es norma en Chile, la Convención sobre los Aspectos Civiles de
la Sustracción Internacional de Menores de 1980, sin embargo ella excede el objetivo de esta
minuta, por cuanto se refiere a una consecuencia de la salida o retención ilegal de un menor en
un país.
II.
Regulación Nacional de la salida de menores de edad del país
La regulación nacional sobre la salida de menores del país, se encuentra en: Código Civil, Ley
N° 16.618 de Menores5; Ley N° 19.968 que crea los Tribunales de Familia 6; Ley N° 14.9087;
1 Convención disponible en: http://www2.ohchr.org/spanish/law/crc.htm (Julio, 2014).
2 Norma nacional por Decreto Nº 830, del Ministerio de Relaciones Exteriores de 1990.
3 Unicef. The Convention on the Rights of the Child. Survival and development rights: the basic rights to life, survival and
development of one’s full potential. Disponible en: http://www.unicef.org/spanish/crc/images/Survival_Development.pdf
(Julio, 2014).
4 Unicef. The Convention on the Rights of the Child. Protection rights: keeping safe from harm. Disponible en:
http://www.unicef.org/spanish/crc/images/Protection_list.pdf (Julio, 2014).
5 Ley disponible en: http://www.leychile.cl/Navegar/?idNorma=172986&idVersion=2009-09-24&idParte (Julio, 2014).
6 Ley disponible en: http://www.leychile.cl/Navegar/?idNorma=229557&idVersion=2010-03-18&idParte (Julio, 2014).
7 Ley disponible en: http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=27977 (Julio, 2014).
Biblioteca del Congreso Nacional. Guido Williams O., Asesoría Técnica Parlamentaria. [email protected], En base a
trabajos de Paola Truffello (BCN). Anexo: 3180. 28/07/2014.
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Decreto Ley N° 1.094 de 1975 de Extranjería 8 y su Reglamento, el Decreto Supremo N° 597 de
1984.
Por regla general, los menores de edad (de menos de 18 años) no pueden salir de país sin la
autorización de su madre y padre, salvo que viajen con ambos. Si el menor de edad solo viaja
con uno de sus padres (y se encuentra reconocido por ambos), para poder salir del país,
requerirá la autorización del otro progenitor 9. Ésta debe otorgarse ante notario público, por
escritura pública o privada.
Existen ciertas reglas especiales, como aquellos casos en que el cuidado personal del menor
ha sido confiado a uno de los padres o a un tercero. En esta situación corresponderá a aquella
persona autorizar la salida del menor. Salvo que además se encuentre regulado el derechodeber de relación directa y regular a favor del otro progenitor, en cuyo caso se requiere también
su autorización10.
En caso que no pueda otorgarse la autorización o si ésta se niega injustificadamente, el otro
progenitor puede solicitar al Tribunal de Familia, correspondiente al domicilio del menor de
edad, la autorización respectiva. Para otorgarla el juez considerará el beneficio que la salida
reportará al menor y señalará el tiempo por el que se concede 11.
En virtud de una modificación a la Ley N° 16.618 de Menores, el juez puede autorizar al padre o
madre que solicita la salida del país de su hijo y que tenga su cuidado personal, para salir del
país con el menor en distintas ocasiones dentro de los 2 años siguientes y por un máximo de 15
días cada vez. Ello siempre que se acredite que el otro progenitor, injustificadamente, incumplió
el deber de mantener una relación directa y regular con su hijo 12.
En caso que el menor se encuentre reconocido por ambos progenitores y se desconozca el
paradero del padre, la madre debe solicitar al Tribunal de Familia correspondiente al domicilio
de su hijo, una autorización para salir de país con él. Para ello debe acreditar la relación de
parentesco; que el padre se encuentra fuera del país y; que el viaje es beneficioso para el niño.
Si el menor viaja solo, deber ser autorizado por ambos padres o quien lo tenga bajo su cuidado
personal, o por el Tribunal de Familia competente, debidamente refrendada por autoridad
chilena13.
En el caso del menor de 18 años extranjero, de acuerdo al Decreto Ley N° 1.094 de 1975 sobre
extranjería14, que haya ingresado en el país en calidad de turista, debidamente autorizado por
sus padres, cuidador o por un tribunal, se entenderá de pleno derecho facultado para
abandonar el territorio nacional en virtud de la misma autorización. Si este menor extranjero
reside en Chile, se le aplican las reglas antes mencionadas para los menores nacionales 15. En
caso que las personas llamadas a dar su autorización para su salida del país, no pudieren o no
8 Decreto Ley disponible en: http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=6483 (Julio, 2014).
9 Ley N°16.608, artículo 49, inciso 1°
10 Por regla general, cuando se regule judicialmente el cuidado personal se regulará también la relación directa y
regular y viceversa, ya que corresponden a materias que deben abordarse en los juicios de separación, divorcio y
nulidad, artículo 89, Ley N° 19.947 de Matrimonio Civil.
11 Ley N°16.608, artículo 49, inciso 6°.
12 Ley N°16.608, Artículo 49 bis.
13 Decreto Ley N° 1094 de 1975, Artículo 16.
14 Artículo 55, y artículo 115 del Decreto Supremo N° 597 de 1984.
15 Ibídem.
3
quisieren otorgar tal autorización, ésta podrá ser suplida por el Tribunal de Familia. Igual
procedimiento deberá aplicarse respecto de los menores que ingresaren en el país ilegalmente.
De tal forma, si un menor residente en el país, tiene la nacionalidad chilena, y a la vez otra
extranjera, debe salir de Chile bajo las reglas del derecho nacional.
Se hace presente que no se conocen fallos sobre la salida de país de menores con doble
nacionalidad16.
III.
Doble nacionalidad y salida del menor del país
La llamada “doble nacionalidad” corresponde al caso, en que una persona tiene dos o más
nacionalidades al mismo tiempo. Ello, es posible en Chile, porque la Constitución Política de
1980, en el artículo 11, señala que: “La nacionalidad chilena se pierde:
1°.- Por renuncia voluntaria manifestada ante autoridad chilena competente. Esta renuncia sólo
producirá efectos si la persona previamente, se ha nacionalizado en país extranjero;(…)”
Así, quienes tengan nacionalidad extranjera y chilena al mismo tiempo, y en la medida que no
renuncien voluntariamente a la última, mantendrán ambas17.
En el caso del menor, con doble nacionalidad, y que quiera salir del país, las reglas que deberá
cumplir para su salida son las que se han señalado en el capítulo anterior. En efecto, las reglas
de Decreto Ley N N° 1.094 de 1975 sobre extranjería, establece que se aplicarán al menor
extranjero las disposiciones de la Ley N° 16.618 de Menores, que regulan a los nacionales.
16 Revisadas las bases de datos de VLex Chile, y Legalpublishing.
17 Así lo entiende la Contraloría General, en dictámenes 9.812 y 47.602, de 2012, disponibles en:
http://www.contraloria.cl/LegisJuri/DictamenesGeneralesMunicipales.nsf/DetalleDictamen?
OpenForm&numero=47607&ano=12 (Julio, 2014).