Conceptos básicos del crédito sindicado y sus cláusulas esenciales

Conceptos básicos del crédito sindicado y sus cláusulas esenciales
Hemos de analizar de forma concisa la figura comercial del préstamo sindicado. Para determinar el
escenario de estos financiamientos digamos que tienen origen en dos situaciones: La primera surge
ante la aparición de prestatarios con grandes necesidades de financiación, que hace imposible que
se los conceda una sola entidad; y la segunda, cuando estos créditos se estructuran para que
pequeñas y medianas entidades financieras participen en operaciones en que de otro modo no
hubieran accedido.
El negocio consiste en que ante la necesidad de financiación, una pluralidad de entidades de
intermediación financieras convergen, de manera mancomunada como Sindicato Bancario, para
conceder de manera unificada un gran crédito al acreditado (pudiendo ser más de uno), poniendo a
su disposición los fondos que éste solicita en el plazo y límites establecidos, y obligándose el
acreditado a devolver, a través del agente, las cantidades dispuestas con sus intereses, gastos y
comisiones. El acreditado en todo momento negocia solo con el "Banco Agente", el cual
generalmente es el "Jefe de Fila" o acreditante mayoritario. De este modo se reducen los costos
económicos y jurídicos al no tener el acreditado que ir Banco por Banco hasta completar el importe.
Dentro de este Sindicato Bancario de lo que se trata esencialmente es de un mandato mercantil,
porque las entidades participantes, de forma colectiva, temporal y limitada, encomiendan a una (al
Banco Agente) la realización de determinadas actividades por cuenta e interés de la comunidad
Analizando la naturaleza jurídica de dicho crédito podemos decir que el mismo tiene un carácter
contractual y real ya que los préstamos en dinero son préstamos de consumo de carácter real.
Enmarcándose de este modo su naturaleza jurídica dentro de las operaciones de activos, los
préstamos y los créditos. Esto así lo corrobora nuestra codificación civil en sus artículos 1892 1 y
18952 cuando se refiere a la naturaleza de los préstamos de consumo.
Es importante destacar que el Sindicato Bancario es una figura carente de personalidad jurídica
propia, que responde a una comunidad de intereses económicos a través de una mancomunidad no
solidaria; y donde las entidades integrantes tienen igualdad de derechos, a prorrata sobre su parte,
pudiendo actuar por sí mismas contra el acreditado incumplidor. En este sentido el contrato tiene
dos posibles formas de terminación, la normal y la anormal. La terminación normal supone la
extinción por el cumplimiento o pago de las obligaciones por parte del acreditado; mientras que en
la terminación anormal cada entidad acreditante podrá exigir, por ella misma, las cantidades
debidas y no satisfechas en el tiempo y forma acordados ejercitando los derechos a prorrata que
poseen sobre el acreditado.
1
Art. 1892 Código Civil “El préstamo de consumo es un contrato, por el cual una de las partes entrega a otra
cierta cantidad de cosas que se consumen por el uso, quedando obligada esta última a devolver otro tanto
de la misma especie y calidad”
2
Art. 1895, Ibis “La obligación que resulta de un préstamo en dinero, nunca es sino de las suma numérica
expresada en el contrato (…)”
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Alejandro M. Ramírez Suzaña
Cláusulas especiales de los contratos de crédito sindicado y ejemplos de las mismas
En esta tipología de préstamos de compleja estructura, es recomendable incluir en el contrato una
serie de cláusulas especiales muy importantes a fin de asegurar la operación, el crédito, la
información prestada y reducir los riesgos de tipo interés, tipo mercado y tipo moneda.
En este contexto, destacamos las cláusulas Clear Market, Market Flex, Multidivisa, Pari Passu
y Negative Pledge:
La cláusula Clear Market trata de una prohibición al acreditado de buscar otra financiación, ya sea
de manera directa, por sí mismo, o indirecta, por terceros.
Ej.: Clear Market.- El Acreditado se obliga personalmente ante Los Bancos a no promover, ni por
sus propios medios y nombre ni por medios o nombre de terceros, la realización de operaciones
financieras, ya sean propias del mercado de valores, del mercado de crédito o por cualquier otra vía
o mercado, tendentes a la obtención de financiación para sustentar la operación objeto del
presente contrato.
En la Market Flex se permite a los Lead Arrangers modificar las condiciones para adaptarlas al
mercado, especialmente el tipo interés.
Ej.: Market Flex.- La Primera Parte confiere a Los Bancos un margen de discreción respecto a la
modificación de las condiciones de la financiación.
Párrafo: Los Bancos podrán ajustar los términos y condiciones iniciales de la operación en temas
relativos al tipo de interés, reducción de plazos, así como cualquier otro tema que Los Bancos
consideren pertinentes.
La cláusula Multidivisa consiste en que el acreditado pueda, con preaviso, modificar la moneda del
crédito al final de cada período de interés, para poder abaratar los costos de la devolución.
Ej.: Multidivisa.- El tipo de moneda denominada en el presente contrato no es de naturaleza fija
sino variable por lo que podrá ser modificada o redenominada. Dicha redenominación se realizará a
facultad e instancia del Acreditado, con preaviso a La Segunda Parte antes del tiempo establecido
más adelante;
Párrafo I: La variación del precio de financiación con el cambio de la moneda irá directamente
relacionada con el tipo de interés utilizado, el cual variará según el mercado monetario
seleccionado por El Acreditado.
Párrafo II: La facultad de cambio de moneda del Acreditado solo será posible con la finalización de
un período de interés y con eficacia para el siguiente período.
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Alejandro M. Ramírez Suzaña
Las cláusulas Pari Passu y Negative Pledge operan conjuntamente y consisten en medidas de
protección impuestas por los acreditantes y en beneficio de ellos mismos. La Pari Passu establece
que las obligaciones del acreditado, según el contrato, se considerarán en igualdad de prelación, es
decir, que si quiere tomar cantidades a crédito debe garantizar tanto éstas como las que se deriven
de ellas. En este caso, similar al de la Clear Market, donde tampoco podrá poner a otro acreedor
nuevo por delante de los miembros del sindicato, siendo aquellos acreedores privilegiados sobre el
patrimonio del acreditado. La Negative Pledge prohíbe al acreditado gravar de cualquier forma su
patrimonio en aseguramiento de obligaciones contraídas con futuros acreedores, quedando
especialmente prohibida la constitución de gravámenes reales.
Ej.: Pari Passu.- Las obligaciones del Acreditado frente a Los Bancos son obligaciones directas,
generales e incondicionales y serán consideradas en condiciones de igualdad de prelación con
respecto a cualquier otra obligación, esté esta garantizada o no. De forma que, entre otras cosas,
El Acreditado no podrá tomar cantidades a crédito con garantía sin que la garantía se extienda de
igual manera y forma a las obligaciones derivadas del contrato sindicado.
Ej.: Negative Pledge.- El Acreditado no podrá gravar de ninguna forma su patrimonio en
aseguramiento de obligaciones contraídas con futuros acreedores.
Párrafo: Lo expuesto en el párrafo anterior podrá tener algunas excepciones, las cuales serán
determinadas y negociadas por las partes al momento de su surgimiento.
La relevancia de esta figura, en nuestro contexto local, se hace evidente por razón del Reglamento
sobre Concentración de Riesgos de fecha 26 de diciembre del 2006, donde se establece un límite
para las entidades de intermediación financiera de hasta un 10% de su patrimonio técnico3 para
realizar operaciones de financiamiento a una sola persona física o jurídica o grupo de riesgo. Y un
20% en caso de que se garanticen dichos créditos con garantías reales admisibles 4. De manera que
el sector Bancario necesitará hacer uso cada vez más de los créditos sindicados, para poder
satisfacer las necesidades de financiación del mercado, y por ende deberá concentrar esfuerzos en
elaborar contratos más especializados que garanticen sus créditos y participación en tales
préstamos.
3
“El patrimonio técnico debe ser igual al monto reportado en el formulario de solvencia”. Manual de Requerimientos de
Información de la Central de Riesgos Crediticio, de Liquidez y Mercado, Julio 2007, pág. 143.
4
Reglamento sobre Concentración de Riesgos; Art. 6 “Las entidades de intermediación financiera podrán efectuar
operaciones que impliquen financiamiento directo o indirecto, sin importar la naturaleza que adopte, u otorgar garantías o
avales, que en su conjunto no excedan el 10% (diez por ciento) del patrimonio técnico determinado en base a lo establecido
en el Reglamento de Adecuación Patrimonial, a una sola persona física o jurídica o grupo de riesgo. Dicho límite podrá
incrementarse hasta 20% (veinte por ciento) del patrimonio técnico si las operaciones cuentan con el respaldo de garantías
reales admisibles.”
3
Alejandro M. Ramírez Suzaña