LA TUTELA Es un instituto por el cual una persona libre que nos es

DERECHO ROMANO
LA TUTELA
Es un instituto por el cual una persona libre que nos es necesariamente
un pariente se somete a la autoridad de una persona. En el derecho
romano, la Tutela es el resultado del ejercicio de la patria potestad que
se ejerce sobre las personas sometidas a la autoridad paterna, sin
embargo cuando esta autoridad se ejerce sobre una persona diferente
por pacto o mandato judicial, se llama Tutela.
Paulo define a la tutela como un “servicio, un poder y potestad obre
persona libre que permite y otorga el derecho civil de proteger a
quien por razón de su edad no puede defenderse por si mismo”.
Desde este punto de vista encontramos que la tutela es un Instituto
protector de los menores de edad, sin embargo existen algunas
restricciones, no puede ser tutor un mudo, tampoco el sordo ni el loco,
como lo han sostenido Ponponio y Paulo. ¿Qué ocurre cuando se
nombra como tutor a un loco?; Paulo señala que debe entenderse que
se le nombra, para cuando hubiera recuperado la razón. ( Digesto 26,
1, 11)
La tutela es un instituto viril, solo puede ser ejercitado por varones, sin
embargo la tutela no es transmisible, salvo las tutelas legitimas que se
ejercen sobre los descendientes y que pasan del causante a los hijos
varones y mayores de edad. La regla antes mencionada por la que se
prohíbe el ejercicio de la tutela por parte de las mujeres tiene una
excepción y es que la mujer puede ejercitar la tutela únicamente sobre
los hijos siempre y cuando reciba la autorización del Príncipe, este dato
lo hemos recogido de Meratius y esta consignado el Digesto de
Justiniano 26, 1, 18.
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Estaban sujetos a tutela los varones menores de 25 años y también lo
estaban las mujeres solo que para estas la tutela era perpetua
conocida también como TUTELA MULLERIUM.
La tutela implica no solo el cuidado del menor, sino también el cuidado
de los y los derechos que este pudiera tener, inclusive la
representación judicial.
En el Digesto de Justiniano (D 26, 2, 1) encontramos que ya en la ley
de Las XII Tablas se permitía que los padres pudiesen nombrar tutores
tanto para los hijos varones como para las mujeres, con el único
requisito de que se trate de un hijo sometido a potestad (FILIUS IN
POTESTATE), igualmente se podía nombrar tutores para los demás
parientes, inclusive para los hijos póstumos o de que estuvieran por
nacer, en otras palabras podía nombrarse tutores para todos aquellos
descendientes siempre y cuando estuvieran sometidos a potestad.
LA CURATELA
Es un Instituto protector que tiene los mismos alcances que la tutela,
sin embargo mientras que la tutela se ejerce sobre menores de edad, la
curatela se ejerce sobre mayores de edad.
El curador puede ser un pariente o una persona ajena a la familia; un
mayor incapaz puede tener nos solo uno sino varios curadores como
cuando se trata de diversos litigios en momentos distintos.
Una de las características de estos dos institutos es que se ejercen a
titulo gratuito. Marciano señala que “se castiga por vía extraordinaria
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a los que se probase que ocuparon la tutela a cambio de dinero, o
que cobraron por hacer que se nombrara un tutor que no era
idóneo o el que hubiere declarado a sabiendas una cuantía
inferior del patrimonio, o hubiera enajenado los bienes con
evidente fraude a los pupilos” ( Dig. 26, 1, 9)
LOS ESCLAVOS
Los esclavos ( SERVII ) son seres humanos puestos en propiedad de
una persona a título de cosa, Florentino nos da una definición bastante
clara al respecto “ La esclavitud es una institución del derecho de
gentes , por el cual uno está sometido , contra la naturaleza, al
dominio ajeno ” ( D1, 1,5,4,1 ) También se les llama MANCIPIA “
porque los enemigos los capturan con la mano ” (Dig. L1, 5, 4, 3 ).
Nuestro concepto de la esclavitud es diferente del que tuvieron los
romanos; en un interesante trabajo de Antúnez y Villegas (ANTÚNEZ Y
VILLEGAS, Luis Enrique: APUNTES ROMANISTICOS; Edit. San
Marcos, Lima 1996, Pág. 44). Encontramos que la palabra esclavo no
se identifica con el color de la piel o la de hombres sometidos a
condiciones de vida e infames torturas, sin embargo el genio jurídico
practico de los romanos nos lleva a la creencia de que nadie compra un
carro de ultimo modelo solo para maltratarlo a golpes, o destinarlo a la
carga de desechos.
Florence
Dupont sostiene que los esclavos eran el otro yo del
DOMINUS en el Digesto así como en las Institutas de Gayo
encontramos que si bien es cierto los esclavos no eran personas,
también es cierto que tampoco lo eran los FILI FAMILIAE, ni la mujer
libre, de otro lado encontramos que no pueden ser considerados como
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cosas y en el derecho clásico así como en el derecho post clásico
encontramos que los esclavos no solo pueden realizar actos jurídicos
en representación de su DOMINUS, sino que además tienen derecho a
un salario cuando se trata de esclavos públicos y hasta recibir herencia
aun cuando esta no es en la magnitud que le corresponde a un ser
humano libre.
También encontramos que los esclavos no pueden ser castigados sin
causa alguna y que pueden reivindicar su libertad mediante la compra
de la misma.
También encontramos que tanto el FILIUS como el esclavo viven en la
misma casa romana, los amamanta la misma nodriza y participan de
los juegos y enseñanzas que se imparte a los FILII FAMILAE, también
a ambos se les da un PECULIUM para que lo administren.
Entonces nos preguntamos ¿Qué diferencia hay entre un FILIUS y un
SERVUS? La respuesta es muy sencilla uno es nuestro pariente en
tanto que el otro no, uno llegara a ser ciudadano, el otro posiblemente
lo sea dependiendo de los meritos que haga.
Un ser humano puede caer en la condición servil de diversas maneras:
a) Por cautividad de guerra ( CAPTIVI )
b) Por el derecho civil, cuando se dejan vender por deudas, cometer
un delito, negarse al servicio militar, no inscribirse en el censo.
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c) Por haber nacido como hijo de una esclava, aún cuando el padre
fuera libre.
d) Por condena a muerte.
e) Por tener relaciones sexuales la mujer con un esclavo.
Los esclavos no son considerados como personas, tienen la condición
de ser humano sometido tampoco tiene familia, ni parentesco, su unión
( CONTUBERNIO) es un acontecimiento de hecho no reconocido por el
Derecho, no pueden comparecer por si mismos a en juicio pero pueden
ser llamados a testificar. Los esclavos tienen un solo nombre y es el
nombre de su señor al que agrega la terminación “ POR ” “ PUER ”,
ejemplo MARCIPOR o MARCI PUER.
LA MANUMISION
Es la liberación de la esclavitud ( Dig. 1,5,6 ), para Gayo es la
liberación de una servidumbre.( Inst.1: 11 ) La manumisión concede la
ciudadanía de quienes no hayan estado sometidos a una condición
humillante por haber sufrido marca, llevar cadenas como pena, ser
sospechosos de delito, haber sido sometido a tormento y reconocido
culpable, haber sido destinados a combatir como gladiadores o ser
puesto en prisión. En tales casos adquieren la libertad pero no la
ciudadanía; la Ley Aelia Sentia les concede el estatuto de dediticios. “
Pero si el esclavo no está en condición humillante , diremos que
una vez liberto, se hace tanto ciudadano romano como latino”
(Inst. I:16)
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A las personas manumitidas se les denomina LIBERTOS y llevan el
PRAENOMEN y el NOMEN de su señor ( DOMINUS ), estos pueden
ser de tres clases : Ciudadanos, Latinos, Dediticios ( Inst. 1: 12 )
Son ciudadanos de capacidad plena los esclavos manumitidos en
manumisión solemne; las manumisiones solemnes pueden ser de tres
clases:
a) CENSU : era el acto por el cual el amo inscribía a su esclavo en la
lista del censo como un miembro de su familia, este era un acto
público y se hacía ante testigos;
b) VINDICTA : era la reivindicación de la libertad que podía ser una
auto compra;
c) TESTAMENTUM: que no era otra cosa que la última voluntad del
amo. Gayo señala que “ el esclavo manumitido de menos de
treinta años puede hacerse ciudadano romano si su dueño, que
no era solvente, lo libera y lo hace su heredero por testamento
” (Inst. I.21 )
La manumisión no solemne puede efectuarse de tres maneras:
a) Entre amigos ( INTER AMICUS )
b) Por carta ( per epistola )
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c) En la mesa ( per memsa )
LA LATINIDAD
Se llaman latinos a los primitivos habitantes de la península del Lacio,
y gozaban de una semi ciudadanía.
Los esclavos manumitidos en
manumisión no solemne no alcanzaban la ciudadanía romana, sino que
la LEX JUNIA NORBONA les otorgaba solamente el estatuto de
latinos, en este caso se les denomina latinos junianos ( LATINI
JUNIANI ) y, estaban prohibido de hacer testamento, o recibir porción
hereditaria alguna, ni ser tutores por testamento.
El estatuto de latino podía ser de tres clases:
a) LATINI VITERES o LATINI PRISCI: Eran los antiguos habitantes del
Lacio y de las antiguas colonias confederadas con Roma. Gozaban
de los derechos públicos y privados, excepto del JUS HONORUM.
b) LATINI COLONIARII: Eran los habitantes de las colonias romanas a
los que se les concedió la latinidad a mediados de la República.
Gozaban del JUS COMMERCIUM, la TESTAMENTIFACTIO, y el
JUS SUGRAGIUM, podían ser propietarios.
c) LATINI JUNIANI: Eran esclavos liberados en manumisión no
solemne.
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LOS PEREGRINOS
Se denominan peregrinos ( PEREGRINI ) a los extranjeros residentes
dentro del territorio romano, los peregrinos era de dos clases:
a) PEREGRINI ALICUIUS CIVITATIS: Que pertenecían a las ciudades
aliadas a Roma.
b) PEREGRINI DEDITICII: Que pertenecían a las ciudades que
inicialmente se habían resistido a Roma, pero que después se
rindieron incondicionalmente.
El Digesto se refiere a estos hombres designándolos “...a los que en
otro tiempo habiendo empuñado las armas contra el pueblo
romano
y
habiendo
sido
vencidos,
se
rindieron
incondicionalmente ” (Inst. I:14 )
No contaban con el amparo del JUS CIVILE, se regían por el derecho
propio de sus naciones,
sus relaciones
con los romanos estaban
reguladas por el JUS GENTIUM, sus controversias eran ventiladas por
el pretor peregrino. Estaban prohibidos de vivir a menos de 100 millas
de Roma, y estaban afectos al pago de un impuesto denominado
TRIBUTUM CAPITIS, no gozaban del JUS CONUBIUM, y eran
gobernados por sus leyes nacionales.
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EL PATRONATO
La palabra PATRONATUS deriva de la palabra PATRONUS que
significa abogado, defensor, protector. Los libertos estaban sujetos a la
prestación de servicios en favor de sus antiguos amos, a esta relación
se la denominó patronato ( PATRONATUS ) sin embargo era necesario
que al momento de la manumisión se precisara cuales eran los
servicios con que se gravaba al liberto sin este requisito el servicio no
era exigible ( Dig.L38,1,31 ) sobre esto Modestito dice lo siguiente: “el
que hubiera sido manumitido sin que se le exigiera ciertos
servicios , aunque los hubiera prestado voluntariamente durante
algún tiempo, no puede ser obligado a prestar los que no prometió
”
Cabe señalar que durante la prestación de estos servicios el
PATRONUS no tenía la obligación de alimentar o de vestir al liberto,
cuando el libertino está en condiciones de alimentarse o de vestirse
para la prestación del servicio el patrono debe de proporcionarlos; sin
embargo cuando el lugar de la prestación es diferente de aquel en que
reside el liberto el patrono queda obligado a pagar el traslado.
La limitación a los servicios puedes ser por causa de la edad, los que
producen lesión a su género de vida o su posición ( D. 38, 1,17 )
también es limitante cualquier ofensa al honor del liberto o el peligro de
la vida de este. Callistratus señala que “ Sólo pueden entenderse
impuestos al liberto aquellos servicios que pueden prestarse sin
desdoro, ni riesgo de la vida. Ni siquiera cuando hubiera sido
manumitida una prostituta debe ésta prestar tales servicios a su
patrono, aunque siga ejerciendo la prostitución; ni el que lucha en
el circo [ debe ], cuando es manumitido, tal trabajo, pues no puede
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este prestarse sin riesgo de su vida … deberá prestar unos
servicios que no atenten contra su dignidad, como, por ejemplo,
acompañara su patrono tanto en su casa como de viaje, o como
administrarle algún negocio ” ( D. 38,1,38)
El liberto sometido a obligaciones con su patrono no puede en listarse
en el servicio militar cuando esta decisión pueda afectar la prestación
de algún servicio personalísimo, igualmente el liberto no puede ejercer
el mismo negocio de su patrón cuando esta actividad pueda perjudicar
a este último.
El patronato era una relación de sujeción surgida entre el antiguo amo
y si ex esclavo, esta relación representa la presencia de obligaciones
recíprocas entre liberto y patrono, el incumplimiento de ellas genera la
extinción del vínculo obligacional.
transmisibles; si un
El patronato genera obligaciones
liberto muere sin haber cumplido con prestar la
totalidad de los servicios pactados esta obligación se transmite a sus
herederos, salvo el caso de desheredación.
El patronato no fue un gravamen de naturaleza permanente, si el
patrono se negaba a brindar los alimentos cuando se los pide su
liberto, era castigado con la pérdida de las cargas impuestas a este.
Tampoco era una carga de naturaleza permanente, en caso de no
haberse pactado la duración de los servicios estos no pueden
prorrogarse por más de 50 años.
El liberto que ha sido relevado de la prestación de servicios o cuando
ha conseguido librarse de estos, queda obligado al deber de respeto, y
al de alimento en caso de que su patrono cayera en indigencia. ( Dig.
38, 1,41)
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LA CLIENTELA
Es sin lugar a dudas un status o situación personal de un individuo con
relación a otro,
personal
es una relación de interdependencia o fidelidad
por la cual una persona se coloca bajo el amparo o
protección de otra ( APPLICATIO ) que es rica y poderosa. La palabra
APPLICATIO significa ADHESION.
Von Mayer señala que la clientela es una situación de fidelidad
personal, también no dice que “ La clientela es,
por esencia, la
población libre del campo, en un estado de sujeción económica y
jurídica, y no debe de confundirse con la plebe, aunque entre los
clientes se encuentran una buena parte de los plebeyos, aquellos
que al aumentar las desigualdades económicas
se veían
constreñidos por la miseria a renunciar a su libertad, dándose en
clientela; esta relación que solo se hallaba regulada por la
tradición ( en concepto de precarium ) sin caer bajo la acción del
Derecho Privado, imponía al patrono un deber de fidelidad
( fides ) y al cliente la obligación de seguirle en sus empresas y de
ponerse económicamente a su servicio ” ( VON MAYR, Rudolf;
HISTORIA DEL DERECHO ROMANO; Edit
Labor S.A. Barcelona
1926, Pag. 45)
Para Von Mayr la clientela puede tener cuatro vertientes:
a) Por haberse adscrito a los vencidos, a sus parientes y a su
territorio a una GENS.
b) Por la necesidad de los extranjeros ( PEREGRINI ) de
contar con
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el respaldo de un ciudadano.
c) Por necesitar los campesinos y ciudadanos pobres de un mentor,
garante o defensor
.
d) Por necesidad de los plebeyos de contar con protección.
Esta relación se basa en la fidelidad que debe el cliente a su protector,
a cambio se espera que este lo respalde políticamente, lo apoye
económicamente.
Para Dupont, la clientela es una relación de amistad, y es el vínculo
necesario para una carrera política; Cicerón señala que los clientes son
los amigos de condición humilde los que acompañan a un senador al
Foro o a un caballero, frecuentan su casa y le rinden honores, tareas
que solo pueden realizar las personas humildes o desocupadas. Es
lógico suponer que por esta lealtad se obtenga protección política,
defensa legal y beneficios económicos.
Esta relación de dependencia liga a las personas, a las familias y a
pueblos con una persona a través del tiempo, y es hereditaria. Florence
Dupont explica esta relación de la siguiente manera: “ El Estado no
vela por los individuos, especialmente por los humildes. Todo
romano debe pertenecer a un grupo a una clientela por medio de
ese grupo. De lo contrario no tiene posibilidades de sobrevivir.
Será violentado, despojado; en su ausencia, su tierra será
ocupada, sus bienes saqueados, su mujer raptada. En cambio la
solidaridad del grupo le garantiza no solo la seguridad sino
también la ayuda en la desgracia; se le prestará dinero, se dotará a
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su hija, se hará una colecta para pagar sus funerales” ( Op.Cit.
Pag.36 )
Las personas que se unen por este tipo de relación están sometidas a
determinadas restricciones:
a) No pueden acusarse mutuamente en juicio.
b) No pueden testimoniar unos contra otros.
c) No pueden votar unos contra otros.
d) No pueden unirse a los enemigos de cualquiera de ellos.
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