aviso de remate - Superintendencia de Sociedades

220-004708, 04 de febrero de 2005
Ref.: El no pago del capital, no afecta la existencia, validez, ni eficacia de la sociedad.
Me refiero a su escrito radicado con el número 2005-01-002091, por medio del cual pregunta las consecuencias
jurídicas para una sociedad de responsabilidad limitada que efectuó un aumento de capital, debidamente
formalizado por escritura pública, operación llevada a través de unos cheques que, aunque se encuentran en caja,
no se hicieron efectivos.
Sobre el particular, con relación al asunto planteado, esta Superintendencia mediante Oficio DAL-28106, Oct. 31 de
1991, publicado en el Libro de Doctrinas y Conceptos Jurídicos 1995, Pág. 473 y ss., ha concluido que el no pago
del capital, no afecta la existencia, validez, ni eficacia de la sociedad, como tampoco los actos que haya realizados
en ejercicio de su objeto social, así se desprende de los siguientes apartes:
"(… )
De otro lado, en lo atinente a la validez del contrato respecto de cada uno de los socios requiere, de acuerdo con el
artículo 101 de la obra citada, que de su parte exista capacidad legal para asociarse, consentimiento exento de
error esencial fuerza o dolo y además, que las obligaciones contraídas tengan objeto y causa ilícitos. En la misma
disposición se anota que se entiende por error esencial aquel que versa sobre los móviles determinantes del acto o
contrato, comunes o conocidos por las partes. Respecto del objeto y causa ilícitos el artículo 104 -inciso 3o.- ibídem
señala que habrá objeto ilícito cuando las prestaciones a que se obligan las partes del contrato o la empresa o la
actividad social, sean contrarías a la ley o al orden público. Se estará frente a la causa ilícita "...cuando los móviles
que induzcan a la celebración del contrato contraríen la ley o el orden público y sean comunes o conocidos por todos
los socios.
El punto de la eficacia da lugar a afirmar que no existe dentro de la regulación de nuestro derecho mercantil, norma
alguna que sancione como ineficaces los actos u operaciones de la sociedad de responsabilidad limitada, cuando no
se ha cubierto la totalidad de los aportes. Lo dicho cobra mayor fuerza, si no se pierde de vista, como ya se hizo
notar, que en tal situación la responsabilidad de los asociados se deduce como en la compañía colectiva".
Si bien el citado concepto hace referencia de manera especifica a la no cancelación del aporte al momento de la
constitución de la compañía, los argumentos y consideraciones expuestas son aplicables respecto al aumento de
capital aprobado y no cancelado por alguno de los asociados, de acuerdo con lo previsto en el artículo 345 del C. de
Co., que expresa la obligación de cancelar en su integridad el capital social al momento de constituirse la compañía
como al solemnizarse cualquier aumento del mismo.
Sumado a lo anterior, es preciso también transcribir el Oficio 220-53255 de 30 de diciembre del 2001, relacionado
con el no pago del capital y la facultad de la Entidad frente a tal hecho.
"Disminución del capital cuando no ha habido pago del aporte.
Se recibió su comunicación radicada bajo el número 112363 mediante la cual consulta el caso de una sociedad de
responsabilidad limitada que elevó a escritura pública y registró ante la Cámara de Comercio un incremento de
capital en efectivo, el cual nunca entró ni se contabilizó en los libros y estados financieros de la compañía, ni se
efectuó ningún tipo de endeudamiento con entidades financieras, circunstancia por la que pretende reversar la
operación efectuada y pregunta como puede hacerlo y que entidad autoriza la reversión de dicha escritura?
Antes de proceder a responder las inquietudes por usted formuladas procede hacer las siguientes precisiones
jurídicas:
1. El capital social en las compañías se conforma con los aportes realizados por los socios en un momento
determinado, los cuales pasan a formar parte del patrimonio de la persona jurídica, quien dispone de esos bienes
por ser una persona jurídica distinta de los socios individualmente considerados (artículo 98 del Código de
Comercio, en concordancia con el 122), y como tal constituye la prenda general de los acreedores que en principio
está llamada a permanecer indemne.
2. El capital en las sociedades de responsabilidad Ltda., debe imperiosamente pagarse íntegramente al constituirse
la compañía o al realizarse un aumento del mismo, conforme lo dispuesto en el artículo 354 de la legislación
mercantil.
3. Dispone la ley en el artículo 125 del Código citado, que cuando el pago de los aportes no se haga en la
forma y fecha convenidos, la sociedad podrá hacer uso de cualquiera de los arbitrios de indemnización
previstos en la misma norma, uno de los cuales contempla la posibilidad de reducir su aporte a la parte
del mismo que haya pagado o esté dispuesto a pagar, cumpliendo lo que para el efecto dispone el
artículo 145 ibidem .
4. El citado artículo 145, permite la disminución del capital y el consiguiente reembolso de los aportes, siempre que
se trate de sociedades que carezcan de pasivo externo, o que hecha la reducción los activos sociales representen no
menos del doble del pasivo, o que sus acreedores acepten expresamente la reducción, cualquiera sea el monto de
los activos, y en todo caso cuando en relación con los pasivos provengan de prestaciones sociales a su cargo, se
obtenga la aprobación del competente funcionario del trabajo, medidas todas que procuran la protección de la
prenda común de los acreedores, lo que explica igualmente porqué se requiere en ese caso la autorización de
Superintendencia de Sociedades.
5. La reducción del capital en todo caso se tendrá como una reforma del contrato social y deberá adoptarse y
formalizarse como lo ordena los estatutos y la ley (Artículo 158 en concordancia con el artículo 147 del Código de
Comercio).
Consecuentemente lo expuesto, la simple modificación de la escritura para adecuar el monto del capital al valor
efectivamente pagado, supone una decisión que corresponde adoptar al máximo órgano social por tratarse de una
reforma estatutaria, la que debe solemnizarse y registrarse en la Cámara de Comercio, conforme a lo dispuesto por
el artículo 158 del Código de Comercio.
Ahora bien, en concordancia con el artículo 145 citado, la ley 222 de 1995, por la cual se modificó el libro ll del
Código de Comercio, le señaló en el artículo 86 otras funciones a esta Superintendencia, entre las cuales en el
numeral 7 dispuso la de autorizar la disminución del capital en cualquier sociedad, cuando la operación implique un
efectivo reembolso de aporte, presupuesto distinto al que ocurre en el caso planteado, como quiera que según lo
expuesto, no habría una verdadera reducción en los activos de la compañía, por lo que tal modificación no requerirá
autorización por parte de este organismo.
Lo anterior, sin perjuicio de la responsabilidad frente a terceros que pueda atribuirse a los administradores por el
hecho del registro mercantil de la escritura de reforma al capital social sin haber efectuado el pago correspondiente
al incremento de los aportes sociales (artículo 125 del Código de Comercio, en concordancia con los artículos 23, 24
y 25 de la ley 222 de 1995)" (lo resaltado no es del texto original).
Para mayor información e ilustración sobre temas societarios, se sugiere consultar la página de Internet de la
Entidad (www.supersociedades.gov.co).
En los anteriores términos hemos dado respuesta a su consulta, no sin antes manifestarle que los efectos del
presente pronunciamiento son los contemplados en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.