El nuevo tratamiento fiscal de las operaciones vinculadas

El nuevo tratamiento fiscal de las operaciones vinculadas
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Basilio Ramírez Pascual
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2.3) Entidades Vinculadas (Artículo 16 de la LIS).
Básicamente podríamos decir que no hay cambios en las entidades que se pueden
considerar vinculadas, antes y después de la reforma.
- Con carácter general, se considera que un socio está vinculado a una
sociedad, cuando posea una participación igual o superior al 5 %.
a) Sociedad y
sus socios
- En sociedades cuyos valores coticen en mercado de valores organizado
(Bolsa, etc.), cuando posea una participación igual o superior al 1 %.
b) Sociedad y los miembros del Consejo de administración o administradores de la misma.
c) Sociedad y los cónyuges, ascendientes o descendientes de los socios, consejeros o administradores.
d) Sociedad con otra u otras sociedades que puedan ser consideradas “del grupo” según las normas del
Código de Comercio (artículo 42).
SUPUESTOS DE
VINCULACIÓN
e) Sociedad y los socios, consejeros, administradores de otra del grupo (artículo 42 C. de C.), o sus
cónyuges, ascendientes o descendientes.
f) Sociedad y otras participadas indirectamente por la primera en, al menos, el 25 % de su capital social.
g) Sociedades en las que los mismos socios o sus cónyuges, ascendientes o descendientes participen,
directa o indirectamente en, al menos, el 25 % de su capital social.
h) Sociedad residente en España y sus establecimientos permanentes en el extranjero y sociedad
residente en el extranjero y sus establecimientos permanentes en España.
i) Entidades que forman parte de un grupo que tribute en el régimen (IS) de los grupos de sociedades
cooperativas.
j) Sociedades en las que una de ellas ejerza el poder de decisión sobre la otra.
Observemos algunos ejemplos concretos de vinculación entre sociedades:
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1) La sociedad A participa en el 59 % del capital de la sociedad B. La sociedad B
participa en el 80 % del capital de la sociedad C.
Sociedad A
59 %
Sociedad B
80 %
Sociedad C
Las tres sociedades, A, B y C, están vinculadas entre sí, dado que forman un grupo
mercantil (de los definidos en el C de C).
Reseña sobre Aspectos mercantiles.
Desde el 1-1-2008, se establece la obligación de formular cuentas anuales e informe de gestión
consolidados en relación a aquellas situaciones en las que una sociedad ostenta o pueda ostentar,
directa o indirectamente, el control sobre las demás, por lo que desaparece el concepto de unidad
de decisión como determinante de la obligación de consolidar.
En particular, se presume que existe control cuando una sociedad (dominante), se encuentre en
relación con otra sociedad (dominada o dependiente), en alguna de las siguientes situaciones:
a) Posee la mayoría de los derechos de voto.
b) Tiene la facultad de nombrar o destituir a la mayoría de los miembros del órgano de
administración.
c) Puede disponer, en virtud de acuerdos celebrados con terceros, de la mayoría de los derechos de
voto.
d) Ha designado con sus votos a la mayoría de los miembros del órgano de administración, que
desempeñen su cargo en el momento en que deben formularse las cuentas consolidadas y durante
los dos ejercicios inmediatamente anteriores. Se presume esta circunstancia cuando la mayoría de
los miembros del órgano de administración de la sociedad dominada son miembros del órgano de
administración o altos directivos de la sociedad dominante o de otra dominada por esta. Este
supuesto no da lugar a la consolidación si la sociedad cuyos administradores han sido nombrados,
está vinculada a otra en alguno de los casos previstos en las letras a y b anteriores.
A estos efectos, a los derechos de voto de la entidad dominante se añaden los que posea a través de
otras sociedades dependientes o a través de personas que actúen en su propio nombre pero por
cuenta de la entidad dominante o de otras dependientes o aquellos de los que disponga
concertadamente con cualquier otra persona.
Son sociedades multigrupo aquellas sociedades no dependientes que son gestionadas por una o
varias sociedades del grupo conjuntamente con otra u otras ajenas al grupo.
Las sociedades asociadas son aquellas no incluidas en la consolidación en las que una o varias
sociedades del grupo ejercen una influencia notable en su gestión, y con la que están asociadas
por tener una participación en ella que, creando con esta una vinculación duradera, está
destinada a contribuir a la actividad de la sociedad. Se presume, salvo prueba en contrario, que
existe una participación en el sentido expresado, cuando una o varias sociedades del grupo
posean, al menos, el 20 % de los derechos de voto de una sociedad que no pertenezca al grupo.
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2) La sociedad P tiene el 100% del capital de la sociedad R y esta el 35 % del capital de
la sociedad T.
100 %
Sociedad P
Sociedad R
35 %
Sociedad T
Aunque estas sociedades no constituyan grupo mercantil, están todas ellas vinculadas
entre sí. P y R por relación entre la sociedad y el socio, R y T por la misma causa y P y T
porque la primera participa indirectamente en la segunda en más del 25%.
3) La sociedad Alfa posee el 28 % de las participaciones de la Sociedad Beta (con todos
los derechos de voto que otorga el porcentaje. La sociedad Gamma tiene otro 25 % del
capital de la sociedad Beta.
Sociedad
Alfa
28 %
25 %
Sociedad
Gamma
Sociedad
Beta
Las sociedades Alfa y Beta están vinculadas. Igualmente lo están Gamma y Beta por la
relación socio-sociedad. Sin embargo, las sociedades Alfa y Gamma no están
vinculadas.
Otro Supuesto típico de algunas empresas familiares:
4) Familia que convive, formada por padre, madre e hija, en la que el padre participa
en el 45 % de la sociedad Sota, S.L. y la madre y la hija participan cada una en el 25 %
del capital de la Caballo, S.L.
PADRE
45 %
Sociedad
SOTA, S.L.
MADRE
HIJA
25 %
25 %
Sociedad
CABALLO, S.L.
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Las sociedades SOTA, S.L Y CABALLO, S.L. están vinculadas por cuanto, dentro
del grupo familiar establecido por la norma fiscal, existen socios que poseen una
participación igual o superior al 25 % del capital de las mismas.
2.4) Requisitos del artículo 16.1. de la Ley 36/2006 para corregir la valoración entre
sociedades vinculadas.
La norma establece que la base imponible del I. S. se calcula a partir del resultado
contable (artículo 10.3), y el ámbito mercantil y contable establecen que estas
operaciones se contabilizarán por el valor de mercado. Ahora bien, la corrección de
estos valores no es automática y no será realizada por los propios sujetos pasivos, si
bien, son éstos los que establecen los pactos en los precios de la operación en el
momento de su realización, aplicando (en cumplimiento de la norma mercantil) el
precio de mercado a las mismas.
Será la Administración tributaria quien corregirá los valores, tanto en el supuesto de
que exista perjuicio económico o no para la Hacienda Pública. La valoración a mercado
se debe aplicar incluso cuando el resultado sea negativo para el Tesoro Público. El
artículo 18 de la LIS regula los efectos de la sustitución del valor contable por el valor
de mercado.
El sujeto pasivo tendrá que guardar una documentación (que se convierte en medio de
prueba esencial) que después analizaremos en profundidad, por lo que la actual
regulación traslada al contribuyente la carga de la prueba. Y la Administración tendrá
la competencia de comprobarla y determinar si hay o no regularización de los precios
con sus correspondientes ajustes primarios y secundarios e incluso con la imposición
de sanciones, que serán aplicables en virtud del perjuicio económico o simplemente
por incumplimiento del régimen de documentación (no guardar los papeles
necesarios).
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