Fibra E

Fibra E
FIBRA E
Dentro del marco del tercer informe de gobierno
del Presidente Constitucional de México, Enrique
Peña Nieto, en septiembre de este año se anunció
la implementación de varias iniciativas tendientes a
promover el desarrollo económico del país. Dentro
de dichas iniciativas, se anunció la creación de la
“FIBRA E” como un nuevo vehículo de inversión
que permitirá a inversionistas, públicos y privados,
monetizar activos que tengan flujos de efectivo
predecibles y estables, bajo un régimen fiscal que
reduzca los niveles impositivos y permitiendo así
mayores distribuciones. La FIBRA E representa una
inversión alternativa sustancialmente similar a las
MLPs (Master Limited Partnerships) colocadas en
el mercado norteamericano desde 1981, las cuales
representan una capitalización en el mercado de
dicho país, de conformidad con el Índice Alerian MLP,
de US$511 billones al 31 de diciembre de 2014.
Seguido del anuncio de la FIBRA E, el Poder
Ejecutivo, a través de la Secretaría de Hacienda y
Crédito Público publicó en 17 de septiembre las
resoluciones que modifican el actual marco fiscal
con la finalidad de incorporar el régimen aplicable
a la FIBRA E. Asimismo, en la misma fecha, la
Comisión Nacional Bancaria y de Valores (“CNBV”)
sometió a consulta pública, a través de la Comisión
Federal de Mejora Regulatoria (“COFEMER”), el
proyecto de reformas a las Disposiciones de Carácter
General Aplicables a las Emisoras de Valores y Otros
Participantes del Mercado de Valores (la “Circular
Única de Emisoras”), con el objetivo de regular la
FIBRA E como un fideicomiso emisor de certificados
bursátiles a través de la Bolsa Mexicana de Valores,
S.A.B. de C.V. (“BMV”) y establecer requerimientos
mínimos en materia de gobierno corporativo
para dicho vehículo de inversión (las “Reformas
Propuestas”). Es importante mencionar que el
contenido de la Reformas Propuestas puede ser
modificado como resultado del proceso de consulta
pública actualmente llevado a cabo por la COFEMER.
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I. ¿Qué es la FIBRA E?
La FIBRA E es un fideicomiso constituido de conformidad con
la leyes de México con una institución bancaria autorizada
para operar en México, actuando en su calidad de fiduciario
y calificada como FIBRA E para efectos fiscales, el cual emite
valores al público inversionista bajo la figura de certificados
bursátiles fiduciarios de inversión en energía e infraestructura
(“CBFEs”) registrados en el Registro Nacional de Valores
(“RNV”) y listados en la BMV de conformidad con la Ley del
Mercado de Valores (“LMV”) y la Circular Única de Emisoras.
De conformidad con lo previsto en la LMV, los CBFEs otorgarán
a sus tenedores derechos de propiedad a pro rata respecto del
patrimonio fideicomitido.
El fideicomitente, generalmente conocido como sponsor o
Patrocinador (el “Patrocinador”) contribuye a la FIBRA E su
participación accionaria (en todo o en parte) en personas
morales residentes en México para efectos fiscales (las
“Sociedades Promovidas”) que realizan las “actividades
exclusivas” que más adelante se señalan, ya sea vía transmisión
de acciones o contribución en especie, escisión o fusión, y el
Patrocinador recibe CBFEs a cambio así como otros derechos a
recibir en el futuro una porción mayor del flujo de efectivo de la
FIBRA E, el cual está sujeto al pago de un retorno preferencial
a los tenedores (“Incentive Distribution Rights” o “IDRs”). La
estructuración de la contribución de dichos derechos estará
sujeta al régimen fiscal aplicable a las FIBRAS E y otros temas
legales tales como prohibiciones contractuales o transferencias
de activos, requerimiento de consentimientos, licencias y
permisos, obligaciones de deuda, entre otros.
La estructura de capital de una FIBRA E puede distribuirse en dos
grupos de tenedores: el público inversionista y el Patrocinador.
De conformidad con las Reformas Propuestas, la FIBRA E puede
emitir diferentes series de CBFEs incluyendo preferentes (con
derechos de voto limitados) y CBFEs subordinados, estos últimos
generalmente emitidos en favor del Patrocinador.
El Patrocinador o cualquier otra persona controlada por dicho
Patrocinador (el “Administrador”) administrará los activos de
la FIBRA E, de conformidad con los términos y condiciones del
Contrato de Administración respectivo y los documentos de la
emisión y sujeto a los derechos de los tenedores previstos en
la LMV y la Circular Única de Emisoras, como se describe más
adelante.
A continuación se incluye un cuadro que describe la estructura
típica de una FIBRA E:
Público
Inversionista
Patrocinador
Contrato de
Administración
Administrador
(%)
Sociedad
Promovida
Otros
Accionistas
FIBRA
E
Sociedad
Promovida
Activos /Ingreso Calificado
2
Fibra E
Comité
Técnico
FIBRA E
(%)
Sociedad
Promovida
II. Normativa fiscal aplicable a la FIBRA E
De manera general, el régimen fiscal de la FIBRA E se basa
en la normativa fiscal aplicable a las FIBRAs inmobiliarias.
Sin embargo, a diferencia del régimen fiscal de estas últimas,
conforme al cual los activos (bienes inmuebles destinados
exclusivamente al arrendamiento) deben ser propiedad directa
del fideicomiso emisor o de un fideicomiso subsidiario de éste,
en el caso de la FIBRA E y por la naturaleza de las “actividades
exclusivas” que se detallan más adelante, una entidad legal debe
tener la propiedad de los activos. El fideicomiso emisor puede
invertir su patrimonio exclusivamente en acciones de Sociedades
Promovidas, las cuales a su vez mantienen la propiedad de los
activos y realizan las “actividades exclusivas”. De esta forma,
el régimen fiscal de FIBRA E otorga transparencia fiscal a las
Sociedades Promovidas, de tal manera que el impuesto sobre
la renta que corresponda a sus actividades sea pagado por
los inversionistas de la FIBRA E y conforme al régimen fiscal
aplicable a cada uno.
Requisitos para la aplicación del régimen
Para efectos de la aplicación del régimen fiscal de FIBRA E se
deberá cumplir con los siguientes requisitos, además de aquellos
previstos por la legislación fiscal para las FIBRAs inmobiliarias y
que al efecto resulten aplicables:
•
La FIBRA E deberá ser un fideicomiso constituido de
conformidad con las leyes mexicanas y que la fiduciaria sea
una institución de crédito residente en México o una casa de
bolsa autorizada para actuar como tal en el país.
•
Todos los accionistas de las Sociedades Promovidas
deberán ser personas morales residentes en México para
efectos fiscales. Este requisito se deberá cumplir previo a la
adquisición por parte de la FIBRA E de las acciones de las
Sociedades Promovidas correspondientes.
•
- La generación, transmisión y distribución de energía eléctrica
en términos de la Ley de la Industria Eléctrica y su Reglamento.
- Proyectos de inversión en infraestructura instrumentados
mediante concesiones, contratos de prestación de servicios o
cualquier otro esquema contractual celebrado entre instancias
del sector público y particulares para la prestación de servicios
al sector público o al usuario final, que se encuentren en etapa
de operación y cuya vigencia restante sea igual o mayor a siete
años, en cualquiera de los siguientes rubros:
(i) Caminos, carreteras, vías férreas y puentes;
(ii) Sistemas de transportación urbana e interurbana;
(iii) Puertos, terminales marinas e instalaciones portuarias;
(iv) Aeródromos civiles, excluyendo los de servicio particular;
(v) Crecimiento de la red troncal de telecomunicaciones;
(vi) Seguridad pública y readaptación social; y
(vii) Agua potable, drenaje, alcantarillado y tratamiento de
aguas residuales.
- Actividades de administración y gestión de los fideicomisos de
FIBRA E.
Las ganancias derivadas de la enajenación de terrenos, activos
fijos y gastos diferidos podrán ser consideradas como ingreso
acumulable para efectos de determinar la citada proporción
de 90%, siempre y cuando dichos activos sean utilizados para
el desarrollo de las “actividades exclusivas” mencionadas
anteriormente. Asimismo, el ajuste anual por inflación
acumulable y la ganancia cambiaria podrán ser excluidos
del total de los ingresos acumulables para determinar dicha
proporción de ingresos.
•
►No podrán calificar como Sociedades Promovidas: (i) las
Empresas Productivas del Estado o Empresas Productivas
Subsidiarias a las que se les hayan otorgado asignaciones
para realizar la exploración o extracción de hidrocarburos; y
(ii) las personas morales que hayan celebrado un contrato
para la exploración o extracción de hidrocarburos con la
Comisión Nacional de Hidrocarburos.
•
En ningún caso, más de 25% del valor contable promedio
de los activos no monetarios de las Sociedades Promovidas
podrá estar invertido en activos “nuevos” (aquellos que
tengan menos de 12 meses de haber sido adquiridos y
puestos en operación en México).
Por lo menos 90% de los ingresos acumulables anuales
de las Sociedades Promovidas deberán derivarse de las
siguientes “actividades exclusivas”:
- El tratamiento, refinación, transportación y almacenamiento
de petróleo; el procesamiento, compresión, licuefacción,
descompresión, regasificación, transportación, almacenamiento
y distribución de gas natural; la transportación, almacenamiento
y distribución de productos derivados del petróleo; y la
trasportación por medio de gasoductos y el posterior
almacenamiento de petroquímicos, entre otros.
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•
Al menos 70% del valor promedio anual del patrimonio de la
FIBRA E deberá estar invertido en acciones de Sociedades
Promovidas que a su vez cumplan con el requisito de
“actividad exclusiva” señalado anteriormente. El remanente
deberá estar invertido en valores a cargo del Gobierno
Federal e inscritos en el RNV, o en acciones de sociedades de
inversión en instrumentos de deuda.
•
La fiduciaria de la FIBRA E deberá emitir CBFEs por la
totalidad del patrimonio del fideicomiso y dichos certificados
deberán estar inscritos en el RNV a cargo de la CNBV.
•
La fiduciaria de la FIBRA E deberá distribuir entre los
tenedores de los CBFEs, cuando menos una vez al año y a
más tardar el 15 de marzo, al menos el 95% del resultado
fiscal de la FIBRA E.
•
Se deberá presentar un aviso al Servicio de Administración
Tributaria manifestando bajo protesta de decir verdad que se
cumple con los requisitos para la aplicación del régimen de
FIBRA E.
•
►La FIBRA E deberá inscribirse en el Registro de FIBRAs que
mantiene el Servicio de Administración Tributaria.
•
Los accionistas de las Sociedades Promovidas deberán
cumplir con diversas obligaciones formales, con el fin de
garantizar el pago del impuesto sobre la renta respecto
de las utilidades generadas mediante dichas Sociedades
Promovidas (ver “Régimen Fiscal aplicable a las Sociedades
Promovidas”).
•
Los accionistas de una Sociedad Promovida deberán
manifestar por escrito: (i) que aceptan disminuir sus
pérdidas fiscales pendientes de amortizar de ejercicios
anteriores a la fecha en que las acciones de la citada
sociedad se enajenen por primera vez a una FIBRA E,
únicamente contra utilidades distintas a las que provengan
de la Sociedad Promovida; (ii) que asumen responsabilidad
solidaria con la Sociedad Promovida hasta por el monto del
impuesto sobre la renta causado con motivo de la aplicación
de este régimen fiscal (en proporción a su participación
accionaria); (iii) que asumen responsabilidad solidaria
respecto del cumplimiento de las obligaciones fiscales de la
Sociedad Promovida de manera previa a la venta de acciones
a la FIBRA E (en proporción a su participación accionaria); y
(iv) que asumen la obligación de someterse a las reglas de
distribución de la Sociedad Promovida.
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Fibra E
•
Las Sociedades Promovidas no deberán estar sujetas, ni
antes ni después de la adquisición de sus acciones por
parte de una FIBRA E, al régimen de Sociedades Anónimas
Promotoras de Inversión Bursátil, o de Sociedad Anónima
Bursátil en los términos de la LMV.
•
El contrato de fideicomiso de la FIBRA E deberá establecer
esquemas de compensación para el administrador, el
fideicomitente o las personas relacionadas con los mismos,
en virtud de los cuales el pago de sus compensaciones,
honorarios, comisiones, distribuciones o incentivos queden
subordinados al pago de cierta cantidad determinada
o determinable a los tenedores de los CBFEs, salvo por
aquellas comisiones, honorarios o distribuciones que sean
necesarias para la correcta operación del fondo.
Aportación de las Sociedades
Promovidas a la FIBRA E
Los accionistas de una Sociedad Promovida cuyas acciones
sean aportadas a la FIBRA E deberán determinar de manera
proporcional la ganancia o pérdida fiscal que resulte de la
enajenación de los terrenos, activos fijos o gastos diferidos
propiedad de dicha Sociedad Promovida, como si estuvieran
enajenando activos en lugar de las acciones de la Sociedad
Promovida. El precio de venta de los activos será aquél pactado
por la enajenación de las acciones de la Sociedad Promovida,
adicionado con la parte proporcional de la deuda que a
dicha fecha tenga la Sociedad Promovida. Para efectos de la
determinación de la ganancia o pérdida fiscal en comento, los
accionistas de la Sociedad Promovida deberán comparar el
precio de venta contra el saldo pendiente por deducir de dichos
activos.
En caso de registrar una ganancia fiscal, los accionistas de la
Sociedad Promovida de que se trate estarán obligados al pago
del impuesto sobre la renta correspondiente sin que resulte
aplicable ningún tipo de diferimiento. Asimismo, la ganancia
fiscal dará lugar a un gasto diferido deducible para la FIBRA E. En
caso de generarse una pérdida, esta dará lugar a una ganancia
diferida que deberá ser reconocida por la FIBRA E (ver “Régimen
fiscal aplicable a la FIBRA E”).
La operación de venta de acciones de una Sociedad Promovida
a una FIBRA E deberá estar dictaminada por un Contado Público
registrado ante las autoridades fiscales.
Reglas de segregación de activos
a) Aportación
La transmisión de terrenos, activos fijos, o gastos diferidos de
una persona moral residente en México a otra persona moral
también residente en México (la Sociedad Promovida) no
se considerará como una enajenación de bienes para efectos
fiscales federales, siempre que se cumpla con los siguientes
requisitos: (i) que los activos estén destinados solamente a
las “actividades exclusivas” mencionadas anteriormente, (ii)
que la transmisión se efectúe como aportación de capital a la
Sociedad Promovida y en la medida en que la transmisión de
los activos sea pagada en su totalidad con acciones emitidas
por dicha Sociedad Promovida, (iii) que al menos 2% de las
acciones emitidas por la Sociedad Promovida sean adquiridas
por un fideicomiso que cumpla con los requisitos para ser
considerado como FIBRA E en un plazo máximo de 6 meses a
partir de la fecha en la que la contribución sea efectiva, y (iv)
que la Sociedad Promovida cumpla con todos los requisitos para
calificar como objeto de inversión de la FIBRA E.
En caso de incumplimiento de cualquiera de estos requisitos,
la transmisión de los activos se considerará una enajenación
para efectos fiscales, dando lugar al pago de los impuestos
correspondientes de manera retroactiva desde el momento en
que surtió efectos la transmisión de que se trate.
b) Escisión
En el caso de la escisión de una persona moral residente en
México cuyos terrenos, activos fijos o gastos diferidos sean
transmitidos a otra sociedad residente en México (Sociedad
Promovida), no se considerará incumplimiento con el requisito
de tenencia accionaria en materia de escisión de sociedades
siempre y cuando se cumplan los siguientes requisitos: (i) que
los activos transmitidos estén destinados exclusivamente a las
“actividades exclusivas” mencionadas anteriormente, (ii) al
menos 5% de las acciones emitidas por la Sociedad Promovida
sean adquiridas por un fideicomiso que cumpla con los requisitos
para ser considerado como FIBRA E en un plazo máximo de 6
meses a partir de la fecha en la que la escisión surta efectos y
(iii) que la Sociedad Promovida cumpla con todos los requisitos
para calificar como objeto de inversión de la FIBRA E.
Para determinar la base de impuesto sobre la renta (ver
“Régimen fiscal aplicable a las Sociedades Promovidas”), el
monto original de la inversión de los activos transmitidos a la
Sociedad Promovida, ya sea mediante una aportación de capital
o por escisión, será el saldo pendiente por deducir que dichos
activos tenían antes de la transmisión (no aplica la revaluación
de los activos para efectos del impuesto sobre la renta).
Régimen fiscal aplicable a las
Sociedades Promovidas
Las Sociedades Promovidas deberán aplicar el régimen fiscal
de fideicomisos empresariales, lo cual implica que no son
consideradas como contribuyentes del impuesto sobre la renta.
De esta manera, y conforme al régimen fiscal de fideicomisos
empresariales, las Sociedades Promovidas deberán determinar
de manera anual su resultado fiscal en los términos del Título
II (“Personas Morales”) de la Ley del Impuesto sobre la Renta,
y distribuir dicho resultado fiscal entre sus accionistas de
conformidad con la participación accionaria que resulte aplicable.
Los accionistas (distintos de la FIBRA E) de las Sociedades
Promovidas serán los obligados al pago del impuesto sobre la
renta que derive del resultado fiscal distribuido, mientras que
la FIBRA E deberá considerar dicha distribución para efectos
de determinar su propio resultado fiscal (ver “Régimen fiscal
aplicable a la FIBRA E”).
Si una Sociedad Promovida registra una pérdida fiscal en un
determinado ejercicio fiscal, ésta no podrá distribuirse entre sus
accionistas. Dicha pérdida se podrá amortizar únicamente contra
futuras utilidades fiscales generadas por la propia Sociedad
Promovida.
El régimen fiscal de FIBRA E no prevé una revaluación en la
base fiscal respecto a los activos propiedad de las Sociedades
Promovidas, contrario a lo previsto en el régimen fiscal de las
FIBRAs inmobiliarias. Por lo tanto, las Sociedades Promovidas
deberán determinar su resultado fiscal considerando para tales
efectos el saldo pendiente por deducir de sus inversiones, sin
ningún tipo de revaluación.
Las Sociedades Promovidas no se encuentran obligadas a
realizar pagos provisionales de impuesto sobre la renta, lo cual
es consistente con el régimen aplicable a la FIBRA inmobiliaria.
En caso de incumplimiento de cualquiera de estos requisitos,
la transmisión de los activos se considerará una enajenación
para efectos fiscales, dando lugar al pago de los impuestos
correspondientes de manera retroactiva desde el momento en
que surtió efectos la transmisión de que se trate.
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Adicionalmente, las Sociedades Promovidas podrán distribuir
libremente el flujo de efectivo a sus accionistas ya sea mediante
dividendos o reembolsos de capital, sin que se genere un
impuesto sobre la renta corporativo con respecto a dichos
actos. Asimismo, en lo tocante a las distribuciones de utilidades
efectuadas a la FIBRA E, no resulta aplicable la retención de 10%
del impuesto sobre dividendos.
Régimen fiscal aplicable a la FIBRA E
Régimen fiscal aplicable a los
Inversionistas de la FIBRA E
a) Distribución del resultado fiscal
La distribución del resultado fiscal efectuada por la FIBRA E a los
tenedores de CBFEs sigue las mismas reglas aplicables a la FIBRA
inmobiliaria. El régimen fiscal aplicable depende de la naturaleza
de cada tenedor de CBFEs, como se describe a continuación:
a) Determinación del resultado fiscal
La fiduciaria de la FIBRA E deberá determinar, de manera
anual, el resultado fiscal de dicho vehículo de conformidad con
las disposiciones del Título II de la Ley del Impuesto sobre la
Renta (“LISR”). Para tales efectos, la fiduciaria considerará:
(i) la totalidad de los resultados fiscales distribuidos por sus
Sociedades Promovidas; (ii) una deducción correspondiente
a la amortización del gasto diferido generado con motivo de la
adquisición de las acciones de las Sociedades Promovidas, o en
su caso, reconocer una ganancia diferida a la tasa del 15% anual
en caso de haberse generado una pérdida fiscal en la adquisición
de las acciones de las Sociedades Promovidas (ver “Aportación
de las Sociedades Promovidas a la FIBRA E”); y (iii) las demás
deducciones estrictamente indispensables para la operación del
propio fideicomiso.
b) Distribución del resultado fiscal
De manera general, las distribuciones sobre el resultado fiscal
que efectúe la FIBRA E están sujetas a las mismas reglas
aplicables a la FIBRA inmobiliaria. En términos generales, las
distribuciones de resultado fiscal están sujetas a una retención
de impuesto sobre la renta a una tasa de 30%, exceptuando la
distribución atribuible a los tenedores de CBFEs exentos (i.e.
SIEFORES) y personas morales residentes en México (ver
“Régimen fiscal aplicable a los inversionistas de la FIBRA E”).
Cualquier resultado fiscal no distribuido por la FIBRA E estará
sujeto a un impuesto sobre la renta del 30%, y el mismo impuesto
se considerará como pago definitivo. Si las distribuciones
de efectivo a los inversionistas exceden el resultado fiscal
determinado por la FIBRA E, dichos excedentes se considerarán
como reducciones de capital y se deberán disminuir del
costo comprobado de adquisición de los CBFEs a los cuales
corresponden las distribuciones.
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Fibra E
Tipo de Tenedor
Personas morales
residentes en México
Exención
Retención
Retención pago
definitivo
N/A
N/A
N/A
N/A
Personas físicas residentes
en México
Fondos de pensiones
mexicanos
Residentes en el extranjero
Fondos de pensiones
residentes en el extranjero
Las personas físicas residentes en México deberán considerar
la distribución de resultado fiscal como un ingreso acumulable
proveniente de actividades empresariales, pudiendo acreditar
la retención efectuada sobre dicho resultado distribuido por
la FIBRA E contra el impuesto anual que resulte a su cargo
conforme a la tasa progresiva que le corresponda a cada una.
Los residentes en el extranjero, incluidos los fondos de pensiones
y jubilaciones, deberán considerar la retención de impuesto
sobre la renta como pago definitivo. A diferencia de la FIBRA
inmobiliaria, en el caso de la FIBRA E los fondos de pensiones
y jubilaciones extranjeros no están exentos de impuestos con
respecto al ingreso obtenido mediante la FIBRA E, en virtud de
que dicho ingreso es por naturaleza activa.
b) Enajenación de CBFEs
II. Regulación bursátil de la FIBRA E
Las ganancias de capital obtenidas por los tenedores de CBFEs,
derivadas de su enajenación, están sujetas a las mismas reglas
aplicables a la FIBRA inmobiliaria. Por lo tanto, el régimen fiscal
aplicable depende de la naturaleza de cada tenedor de CBFEs,
como se estipula a continuación:
En virtud de que la FIBRA E lleva a cabo una oferta pública
de CBFEs, el fideicomiso emisor deberá cumplir con todos los
procedimientos ante la CNBV así como dar cumplimiento a los
requisitos contenidos en la LMV y la Circular Única de Emisoras
con la finalidad de obtener de dicha dependencia la autorización
para llevar a cabo la oferta pública. Dichos requisitos incluyen,
sin limitar, la preparación y autorización de un prospecto de
colocación y otros documentos de la oferta, tales como estados
financieros relacionados con los activos del fideicomiso, contrato
de colocación, título que ampare la emisión, opiniones de
asesores legales externos y auditores, entre otra documentación.
Tipo de Tenedor
Exención
Personas morales
residentes en México
Personas físicas residentes
en México
Fondos de pensiones
mexicanos
Posterior a la oferta pública inicial, la FIBRA E estará obligada a
entregar información periódica a la CNBV y a la BMV, incluyendo
estados financieros no auditados trimestrales y estados
financieros anuales auditados así como reportes periódicos
respecto de eventos relevantes.
Residentes en el extranjero
III. Gobierno Corporativo de la FIBRA E
Fondos de pensiones
residentes en el extranjero
De conformidad con las Reformas Propuestas, la FIBRA E estará
sujeta a requisitos mínimos de gobierno corporativo. Al respecto,
a continuación se describen brevemente la regulación relativa
al gobierno corporativo de la FIBRA E conforme a las Reformas
Propuestas:
Residentes en el Extranjero
Por regla general, se considera que los tenedores de CBFEs
residentes en el extranjero cuentan con establecimiento
permanente en México, derivado de la adquisición y tenencia de
dichos certificados. Sin embargo, dichos tenedores quedarán
relevados del cumplimiento de todas las obligaciones formales
en materia fiscal relacionadas con la creación y mantenimiento
de un establecimiento permanente en México (tales como
su inscripción en el Registro Federal de Contribuyentes, la
presentación de declaraciones, etc.), en la medida en la que
la totalidad de los requisitos aplicables al régimen de FIBRA
E se cumplan y que las distribuciones efectuadas por dicho
fideicomiso estén sujetas a la retención de impuesto sobre la
renta que en su caso resulte aplicable. Para estos efectos, se
prevé que la retención de impuesto sobre la renta que se efectúe
será considerada como pago definitivo para los residentes en el
extranjero que correspondan a este supuesto.
Asamblea de Tenedores
La asamblea de tenedores tendrá la facultad de aprobar,
entre otros, los siguientes asuntos: (i) cualquier modificación
a la política de inversión del patrimonio fideicomitido, (ii)
la aprobación de la política de financiamiento de la FIBRA
E y/o cualquier reforma a la misma; y (iii) la remoción del
Administrador de conformidad con las causas que para tal efecto
se establezcan en el contrato de fideicomiso, con el voto del
66% de los tenedores de las CBFEs en circulación. En cualquier
caso, deberán incorporarse, al menos, las siguientes causales de
remoción: (a) omisión en la rendición de cuentas; (b) fraude,
negligencia o culpa grave del Administrador en su actuación;
y (c) incumplimiento materiales del Administrador a sus
obligaciones.
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Derechos de Minoría
Series de CBFEs
La Circular Única de Emisoras establece los siguientes derechos
de minoría en favor de los tenedores de CBFEs emitidos por una
FIBRA E:
Los documentos constitutivos de la FIBRA E pueden establecer
la emisión de diferentes series de tenedores, incluyendo CBFEs
preferentes y subordinados. En el caso de CBFEs subordinados,
cualquier distribución a los tenedores de dichos CBFEs estarán
subordinados al pago de distribuciones acordadas en favor de los
tenedores de CBFEs preferentes.
•
•
►
•
►
•
►
•
►
•
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►Los tenedores de CBFEs que, individual o conjuntamente,
representen 20% o más de los valores en circulación,
podrán oponerse judicialmente a las resoluciones de la
Asamblea de Tenedores, siempre que no hayan asistido a
la asamblea o hayan votado en contra de las resoluciones
correspondientes.
Los tenedores de CBFEs que, individual o conjuntamente,
representen 15% o más de los valores en circulación,
podrán ejercer la acción de responsabilidad en contra del
Administrador por incumplimiento de sus obligaciones.
Los tenedores de CBFEs que, individual o conjuntamente,
representen 10% o más de los valores en circulación, podrán
designar a un miembro del comité técnico de la FIBRA E,
excepto en el caso de que los documentos constitutivos de la
FIBRA E otorguen al Administrador el derecho de designar a
la totalidad de los miembros del comité técnico.
Los tenedores de CBFEs que, individual o conjuntamente,
representen 10% o más de los valores emitidos, podrán
requerir al representante común que convoque a una
asamblea de tenedores o posponer la misma, por una sola
ocasión, por tres días naturales sin que se requiera de nueva
convocatoria, si no se consideran debidamente informados
de cualquier asunto.
Los tenedores de CBFEs tendrán el derecho de tener a
su disposición de forma gratuita y con al menos diez días
naturales de anticipación a la asamblea de tenedores, en el
domicilio que se indique en la convocatoria, la información y
documentos relacionados con los puntos del orden del día.
Los tenedores de CBFEs tendrán el derecho de celebrar
convenios para el ejercicio del voto en las asambleas de
tenedores. En todo caso, deberán revelarlos al público
inversionista.
Fibra E
En caso de que se emitan series de CBFEs que otorguen
derechos de voto limitado, los documentos de la emisión deberán
establecer que los tenedores de dichos certificados tendrán,
como mínimo, los siguientes derechos de voto: (i) cualquier
aumento a los esquemas de compensación y comisiones
por administración o cualquier otro concepto a favor del
administrador o el comité técnico; y (ii) cualquier modificación a
los fines del fideicomiso emisor o la extinción del mismo.
Comité Técnico
De conformidad con las Reformas Propuestas, el Comité Técnico
de la FIBRA E estará integrado por máximo 21 miembros, de los
cuales la mayoría de los mismos deberán ser independientes.
La independencia se calificará respecto de las Sociedades
Promovidas, del fideicomitente así como del Administrador.
Cualquier comité auxiliar (por ejemplo, Comité de Conflictos,
Comité de Auditoría, entre otros) creados por el comité técnico
deberán ser integrados solo por miembros independientes.
Los miembros del comité técnico podrán celebrar acuerdos de
voto, los cuales deberán ser informados al público inversionista,
en el entendido que, si la FIBRA E ha emitido CBFEs con
derechos de voto limitados o sus documentos constitutivos
otorgan al Administrador el derecho de designar a la totalidad de
los miembros del comité técnico, cualquiera de dichos acuerdos
no podrán contener disposición alguna por la cual los miembros
del comité técnico tengan que votar en el mismo sentido que los
miembros de dicho comité designados por el Administrador.
El comité técnico tendrá las siguientes atribuciones:
•
•
•
•
•
Supervisar el desempeño del Administrador.
Revisar los informes trimestrales del Administrador.
Requerir al Administrador cualquier información que el
comité técnico considere necesaria para llevar a cabo sus
funciones.
Requerir al fiduciario que convoque a una asamblea de
tenedores y pedir que se inserten en el orden del día
los puntos que estime convenientes, cuando detecte
incumplimientos graves a las obligaciones del Administrador.
Establecer métodos y controles internos que le permitan
identificar los activos que formen parte del patrimonio del
fideicomiso.
Comité de Conflictos
Si el Comité Técnico aprueba la creación del comité de conflictos,
dicho comité deberá aprobar cualquier transacción con partes
relacionadas o las que puedan representar un conflicto de
intereses, en una cantidad equivalente o superior al 10% del
patrimonio fideicomitido. Cualquiera de dichas transacciones,
cuando sean aprobadas por el comité de conflictos, deberán ser
informadas al público inversionistas como eventos relevantes.
Una vez concluido el proceso de consulta pública ante
COFEMER, las Reformas Propuestas (incluyendo cualesquiera
modificaciones a las mismas) deberán ser publicadas en el Diario
Oficial de la Federación indicando su inicio de vigencia.
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Enrique Pérez Grovas
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Rafael Aguirre
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Francisco Forastieri
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Francisco Olivares
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Loic Le Gall
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