Diplomado en insolvencia de persona natural no comerciante Eje Temático 10: Procedimiento de negociación de deudas Tema 3: Procedimiento de negociación de deudas – Etapa de ejecución Derechos reservados ® 2013 Procedimiento de negociación de deudas – Etapa de ejecución Introducción al tema El acuerdo de pago es el producto de un procedimiento de negociación de deudas exitoso, mediante el cual el deudor y sus acreedores, con la orientación del conciliador, llegan a un arreglo que permite al deudor cumplir con sus obligaciones y dar fin al cese del pago en el que se encontraba. Esta situación es positiva, tanto para el deudor como para sus acreedores. Sin embargo, el asunto no acaba con la celebración del acuerdo de pago, pues esta instancia solo es el inicio dado que de aquí en adelante el deudor debe dar cumplimiento al acuerdo de pago celebrado, por lo que se debe verificar el cumplimiento o incumplimiento de este acuerdo, dependiendo de la situación que se presente, generándose ciertos efectos que veremos a continuación. Objetivo de aprendizaje Identificar los efectos del acuerdo de pago como documento contentivo del arreglo celebrado entre el deudor y sus acreedores. Duración aproximada de estudio del tema 2 horas 2 Procedimiento de negociación de deudas – Etapa de ejecución 3 Procedimiento de negociación de deudas – Etapa de ejecución 1. REGLAS PARA LA CELEBRACIÓN DEL ACUERDO DE PAGO .............5 2. EFECTOS DEL CUMPLIMIENTO AL ACUERDO DE PAGO ................11 3. EFECTOS DEL INCUMPLIMIENTO AL ACUERDO DE PAGO ............12 4 Procedimiento de negociación de deudas – Etapa de ejecución 1. REGLAS PARA LA CELEBRACIÓN DEL ACUERDO DE PAGO El objetivo del procedimiento de negociación de deudas es la realización del acuerdo de pago para normalizar la situación financiera del deudor que solicita el trámite, es por esto que abordaremos el estudio de las reglas que definen los elementos que deben ser tenidos en cuenta en la realización del acuerdo de pagos. El artículo 553 de la Ley 1564 de 2012 (http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2012/ley_1564_201 2_pr019.html#553), es la norma que establece las reglas a las que está sujeto el acuerdo de pago; a saber (Congreso de la República, 2012): 1. Deberá celebrarse dentro del término previsto en el presente capítulo y dentro de la audiencia. Este numeral contiene dos condiciones que deben ser cumplidas para la validez del acuerdo de pago: a. Que se celebre dentro del término establecido en el artículo 544 de la Ley 1564 de 2012 (http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2012/ley_156 4_2012_pr018.html#544). Esto es, dentro del término de sesenta días contados a partir de la aceptación de la solicitud por parte del conciliador, término que podrá ser prorrogado por treinta días más a solicitud conjunta del deudor y de cualquiera de los acreedores incluidos en la relación definitiva de acreencias. Si el acuerdo de pago no se celebra dentro de este plazo, el conciliador debe declarar el fracaso de la negociación, conforme lo dispone el artículo 559 de la Ley 1564 de 2012 (http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2012/ley_156 5 Procedimiento de negociación de deudas – Etapa de ejecución 4_2012_pr019.html#559) y el efecto de tal declaración, según lo preceptuado por el artículo 561 (Ibídem) (http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2012/ley_156 4_2012_pr019.html#561), es la apertura del procedimiento de liquidación patrimonial previsto en los artículos 563 al 571 (ibídem). b. El acuerdo debe celebrarse dentro de la audiencia de negociación de deudas. Esta es una condición sana porque garantiza que todos los acreedores estén presentes o, por lo menos, que estén informados de la celebración de la audiencia en la que se buscará la realización del acuerdo de pagos y puedan ejercer la defensa de sus acreencias. 2. Deberá ser aprobado por dos o más acreedores que representen más del 50% del monto total del capital de la deuda y deberá contar con la aceptación expresa del deudor. Para efectos de la mayoría decisoria se tomarán en cuenta únicamente los valores por capital, sin contemplar intereses, multas o sanciones de orden legal o convencional, con corte al día inmediatamente anterior a la aceptación de la solicitud. Cuando se trate de deudas contraídas en UVR, moneda extranjera o cualquier otra unidad de cuenta, se liquidarán en su equivalencia en pesos con corte a esa misma fecha. (Congreso de la República, 2012). De la lectura de este numeral se concluye que la aprobación del acuerdo de pagos debe cumplir las siguientes condiciones: a. Que un número plural de acreedores que representen más del 50% del monto total del capital de la deuda aprueben el acuerdo de pago. Esta condición está fundamentada en el mecanismo de toma de decisiones por mayorías, con el ánimo de facilitar la realización del acuerdo de pago y evitar que por falta de unanimidad no se tomen decisiones. b. Que el deudor acepte expresamente el acuerdo de pago. El acuerdo de pago constituye el compendio de las obligaciones que el deudor debe cumplir, y en ese sentido el deudor debe tener claro lo establecido en el mencionado acuerdo, pues de nada sirve poner en 6 Procedimiento de negociación de deudas – Etapa de ejecución funcionamiento el procedimiento de negociación de deudas si el deudor sabe, de ante mano, que no tiene forma de cumplir con los compromisos asumidos en el acuerdo de pagos. Para efectos de determinar la cuantía de los créditos solo se tomarán en cuenta los valores del capital de cada una de las obligaciones contenidas en la relación definitiva, con corte al día inmediatamente anterior a la aceptación de la solicitud. Aquellas obligaciones contraídas en moneda extranjera, o en cualquier otra unidad de cuenta, se liquidarán en su equivalencia en pesos con corte al día inmediatamente anterior a la aceptación de la solicitud. 3. Debe comprender a la totalidad de los acreedores objeto de la negociación. 4. Podrá versar sobre cualquier tipo de obligación patrimonial contraída por el deudor, incluidas aquellas en las que el Estado sea acreedor. 5. Si el acuerdo involucra actos jurídicos que afecten bienes sujetos a registro, se inscribirá copia del acta contentiva del acuerdo, sin que sea necesario el otorgamiento de escritura pública. 6. Podrá disponer la enajenación de los bienes del deudor que estuvieren embargados en los procesos ejecutivos suspendidos, para lo cual el deudor solicitará el levantamiento de la medida cautelar, allegando el acta que lo contenga. Esta regla marca la prioridad que tiene el procedimiento de negociación de deudas frente a los procesos ejecutivos vigentes al momento de la solicitud, prioridad que es apenas necesaria para darle fuerza al régimen de insolvencia de la persona natural no comerciante. 7. Todos los créditos estatales estarán sujetos a las reglas señaladas en el acuerdo para los demás créditos y no se aplicarán respecto de los mismos las disposiciones especiales existentes. Sin embargo, tratándose de créditos fiscales, el acuerdo no podrá contener reglas que impliquen condonación o rebajas por impuestos, tasas o contribuciones, salvo en los casos que lo permitan las disposiciones fiscales. 7 Procedimiento de negociación de deudas – Etapa de ejecución 8. Respetará la prelación y privilegios señalados en la ley y dispondrá un mismo trato para todos los acreedores que pertenezcan a una misma clase o grado. 9. En ningún caso el acuerdo de pagos implicará novación de obligaciones (http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/codigo/codigo_civil_p r052.html#1687), salvo pacto en contrario aceptado de manera expresa por el deudor y por cada acreedor de manera individual o por la totalidad de acreedores. La novación de obligaciones es una figura jurídica que consiste en sustituir una obligación existente por una nueva que tendrá sus propias condiciones, quedando la obligación inicial extinguida, por lo tanto el acreedor solo podrá exigir el cumplimiento de la nueva obligación. Este numeral prohíbe que el acuerdo nove las obligaciones contenidas en él, a no ser que exista aceptación expresa de las personas afectadas por la novación. 10. No podrá preverse en el acuerdo celebrado entre el deudor y sus acreedores, ni en sus reformas, un plazo para la atención del pasivo superior a cinco años contados desde la fecha de celebración del acuerdo, salvo que así lo disponga una mayoría superior al 60% de los créditos, o que originalmente la obligación hubiere sido pactada por un término superior. El trámite de negociación de deudas pretende ser muy expedito, de ahí que, en principio, el plazo para la atención del pasivo no pueda ser superior a cinco años. Sin embargo, el acuerdo de pago no puede hacer más gravosa la situación del deudor frente a las condiciones que tenía antes de someterse al trámite, razón por la cual excluye de esta condición los créditos que originalmente fueron pactados por un término superior. Así mismo, este numeral permite que una mayoría superior al 60% de los créditos pueda aumentar este término. Observe que la norma no exige que esa mayoría esté compuesta por dos o más acreedores, lo que significa que si un solo acreedor supera esta mayoría, él podría decidir si dicho plazo se aumenta. 8 Procedimiento de negociación de deudas – Etapa de ejecución Tenga en cuenta que El acuerdo de pago no requiere el voto favorable de todos los acreedores para facilitar la toma de decisiones; sin embargo, sí se requiere la aprobación expresa del deudor. En el siguiente caso se ilustra la importancia de cumplir todos los requisitos formales del procedimiento: Caso Joaquín, empleado de la Compañía Nacional de Tornillos S.A.S., sirvió de garante de su hermano Elkin en varios créditos que suscribió con el Banco Uniandino. Elkin incumplió todos estos créditos y el banco los tiene demandados. Joaquín no tiene capacidad para cancelar dichos créditos y teme perder su patrimonio. Ante esta situación Joaquín decide someterse al procedimiento de negociación de deudas para llegar a un acuerdo de pago con el Banco Uniandino. En el desarrollo de la audiencia han tenido discrepancias frente a la relación detallada de deudas expuesta por el conciliador, por lo que dicha audiencia es suspendida. Durante la suspensión de la audiencia, Joaquín se reúne con el banco y logran un arreglo directamente, suscribiendo inmediatamente, y por fuera del procedimiento de negociación de deudas, un acuerdo privado que reúne todos los requisitos establecidos por la ley. Joaquín diligentemente entrega al conciliador el acuerdo privado suscrito con el banco y le solicita que lo convalide. ¿El acuerdo privado suscrito entre Joaquín y el Banco Uniandino es legal y debe ser convalidado por el conciliador? El conciliador no puede convalidar el acuerdo privado por las siguientes razones: a. El artículo 553 de la Ley 1564 de 2012 (http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2012/ley_156 4_2012_pr019.html#553) expresamente consagra que el acuerdo privado debe celebrarse dentro de la audiencia y en este caso fue realizado por fuera de la misma. 9 Procedimiento de negociación de deudas – Etapa de ejecución b. Joaquín inició un trámite de negociación de deudas y durante su desarrollo quiso cambiarlo por el trámite de convalidación del acuerdo privado. Si bien ambos trámites hacen parte del régimen de insolvencia de la persona natural no comerciante y son similares, ambos son diferentes y tienen sus propias reglas. Fin del caso 10 Procedimiento de negociación de deudas – Etapa de ejecución 2. EFECTOS DEL CUMPLIMIENTO AL ACUERDO DE PAGO El acuerdo de pago es el documento que contiene la forma como el deudor debe cumplir sus obligaciones, y una vez cumplidas en su totalidad se generan ciertos efectos que usted abordará e continuación. El cumplimiento al acuerdo de pagos debe ser certificado por el conciliador. Para esto, el conciliador debe verificar que el deudor efectivamente ha satisfecho totalmente las obligaciones contenidas en dicho acuerdo, lo que genera la ejecución de un procedimiento que se encuentra contenido en el artículo 558 de la Ley 1564 de 2012 (http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2012/ley_1564_201 2_pr019.html#558), toda vez que la certificación del cumplimiento del acuerdo de pago genera el efecto que se estudiará en el siguiente párrafo. A la luz del inciso segundo del artículo 558 (ibídem) (http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2012/ley_1564_201 2_pr019.html#558), el efecto del cumplimiento al acuerdo de pago es la terminación de los procesos ejecutivos existentes contra el deudor, para lo cual el conciliador comunicará a los jueces que conocen dichos procesos, a fin de que los den por terminados. Recuerde que El trámite de negociación de deudas no termina con el cumplimiento de las obligaciones contenidas en el acuerdo de pago, pues el deudor debe acudir al conciliador para que certifique esta situación, quien una vez verifique esta situación comunicará a los jueces que conocen de los procesos ejecutivos contra el deudor a fin de que los den por terminado. 11 Procedimiento de negociación de deudas – Etapa de ejecución 3. EFECTOS DEL INCUMPLIMIENTO AL ACUERDO DE PAGO Ahora usted tiene claridad sobre el cumplimiento al acuerdo de pago y sus efectos. A partir de este momento abordará cuáles son los efectos cuando se presenta lo contrario, es decir, el incumplimiento. Hay incumplimiento, al tenor del artículo 560 de la Ley 1564 de 2012 (http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2012/ley_1564_201 2_pr019.html#560) cuando el deudor no cumple las obligaciones convenidas en el acuerdo de pago. En este caso, cualquiera de los acreedores o el mismo deudor informarán por escrito dicha situación al conciliador y deberán dar cuenta precisa de los hechos constitutivos de incumplimiento. Ante esta información suministrada al conciliador, este debe invitar a los acreedores a una audiencia de negociación de deudas, la cual tiene como fin salvar el acuerdo de pago a través de la reforma al acuerdo inicial. El efecto inmediato del incumplimiento al acuerdo de pago es la citación a audiencia por parte del conciliador a los acreedores para que revisen y estudien por una sola vez la posibilidad de reformar el acuerdo de pago. El último inciso del artículo 560 de la Ley 1564 de 2012 (http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2012/ley_1564_201 2_pr019.html#560) consagra el efecto que genera el incumplimiento al acuerdo de pago, al expresar que el conciliador remitirá el proceso al juez civil de conocimiento para que decrete la apertura del proceso de liquidación patrimonial cuando en la audiencia de reforma no se logra modificar el acuerdo, o cuando pactada la modificación el deudor incumple nuevamente. Así las cosas, el efecto al incumplimiento del acuerdo de pago es la apertura del proceso de liquidación patrimonial, efecto que además está consagrado en el artículo 561 (ibídem) (http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2012/ley_1564_201 2_pr019.html#561). 12 Procedimiento de negociación de deudas – Etapa de ejecución Importante El incumplimiento del acuerdo de pago, así como el fracaso de la negociación y la declaración de la nulidad del acuerdo cuando esta no es subsanada, generan como efecto la apertura del proceso de liquidación patrimonial. 13 Procedimiento de negociación de deudas – Etapa de ejecución Actividad de aprendizaje Preguntas de selección múltiple con única respuesta 1. ¿Cuál de los siguientes enunciados no constituye una regla para la celebración del acuerdo de pago? a) Deberá celebrarse dentro de la audiencia b) Deberá ser aprobado por dos o más acreedores que representen más del 50% del monto total del capital de la deuda c) Debe comprender a la totalidad de los acreedores objeto de la negociación d) Deberá contar con la aceptación expresa del conciliador 2. Cuando se informa al conciliador que el deudor incumple el acuerdo de pago, aquel deberá: a) Remitir el proceso al juez civil de conocimiento para que decrete la apertura del proceso de liquidación patrimonial b) Citar a los acreedores a audiencia de reforma del acuerdo de pago c) Declarar el fracaso de la negociación de deudas d) Conceder al deudor un plazo de veinte días para que cumpla el acuerdo 14 Procedimiento de negociación de deudas – Etapa de ejecución Congreso de la República. (12 de julio de 2012). Ley 1564 de 2012. [En línea]. Disponible en: http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2012/ley_1564_201 2.html [Consultado el 29 de julio de 2013]. Consejo Nacional Legislativo. (15 de abril de 1887), Código Civil Colombiano, Ley 57 de 1887. [En línea]. Disponible en: http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/codigo/codigo_civil.html [Consultado el 29 de julio de 2013]. Henao Carrasquilla, O. (2013). Insolvencia de la Persona Natural No Comerciante. En Código General del Proceso (pp. 643-664) Bogotá: Leyer. 15 Procedimiento de negociación de deudas – Etapa de ejecución Eje temático Procedimiento de negociación de deudas Objeto Virtual de Aprendizaje Procedimiento de negociación de deudas – Etapa de ejecución Alfonso Gómez Méndez MINISTRO DE JUSTICIA Y DEL DERECHO Edgar Ardila Amaya DIRECTOR DE MÉTODOS ALTERNATIVOS DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS Tatiana Romero Acevedo COORDINADORA DE PROYECTOS DE CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE Ejecutores del proyecto Juan Carlos Vásquez Decano de la Facultad de Derecho Gustavo Palacios Calle Coordinador académico Juan Camilo Carrasquilla Palacios Autor de contenidos Francisco Duque Ríos Corrector de estilo Asesoría técnica y pedagógica Unidad de Educación Virtual y TIC Derechos reservados Agosto de 2013 ® 16