Permisos retribuidos

METAL, CONSTRUCCIÓN Y AFINES
PERMISOS Y LICENCIAS
Se ha consolidado una doctrina jurisprudencial que reinterpreta la norma sobre el uso
y disfrute de los permisos retribuidos, y más concretamente el permiso por incidencias
familiares recogido en el artículo 37. 3.b) del Estatuto de los Trabajadores “... el
trabajador, previo aviso y justificación, podrá ausentarse del trabajo, con derecho a
remuneración, por alguno de los motivos y por el tiempo siguiente: ...dos días por el
nacimiento de hijo y por el fallecimiento, accidente o enfermedad graves,
hospitalización o intervención quirúrgica sin hospitalización que precise reposo
domiciliario, de parientes hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad.
Cuando con tal motivo el trabajador necesite hacer un desplazamiento al efecto, el
plazo será de cuatro días...”.
En primer lugar, la Sentencia del Tribunal Supremo de 23 de abril de 2009, determina
que los supuestos de hospitalización de pariente hay que referirlos a los casos de
ingreso hospitalario motivado en algún tipo de enfermedad o accidente que suponga
un menoscabo de la salud de la persona que determina la necesidad de asistencia
sanitaria y de un tratamiento paliativo, incluido el supuesto de hospitalización por
parto de un familiar, independientemente de que el parto haya sido normal o con
complicaciones (ej. cesárea).
Para el TS esta interpretación es acorde a la literalidad de la norma ( art. 37.3 b) ET),
que sólo habla de hospitalización sin distinguir si la misma se debe a enfermedad o
parto y al espíritu y finalidad del precepto en cuestión, y es válida para aplicaciones
futuras. Esta valoración, supone un cambio de doctrina respecto de la mantenida por
el mismo Tribunal Supremo, que distinguía entre parto y enfermedad.
En cualquier caso, el nacimiento de hijo por cesárea no genera para el padre el disfrute
de dos permisos distintos, uno por nacimiento y otro por hospitalización del cónyuge,
al tratarse de un único hecho causante productor de un único permiso.
También resulta de interés señalar rige un criterio general de inmediación, de modo
que el disfrute de la licencia debe coincidir en términos generales con el momento en
que se produzca el suceso que la justifica, como indica la sentencia del TCT de 29 de
agosto de 1983; criterio que ha quedado matizado (tras las diversas modificaciones del
art. 37.3.b)) por varias sentencias de las Salas de lo Social de diferentes Tribunales
Superiores de Justicia, que aunque no sientan jurisprudencia clarifican aspectos en
cuanto al momento de disfrute, como las siguientes:
TSJ País Vasco Sala de lo Social, S 27-1-1998, nº 271/1998. Pte: Sesma de Luis,
Pablo: en la que se señala que no existe razón alguna lógica emanada del
Convenio colectivo, para imponer al trabajador el disfrute del permiso durante
los días iniciales de la enfermedad grave del pariente, puesto que la necesidad
que justifica la existencia del permiso perdura durante el tiempo que persiste la
gravedad, por lo que, al no existir previsión limitativa alguna en el Convenio, el
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trabajador podrá elegir los concretos días de disfrute, siempre que subsista la
causa mencionada.
TSJ Aragón, S 21-11-2002, nº 1222/2002, rec. 1142/2002. Pte: Molins GarcíaAtance, Juan, en la que se considera que el permiso tiene como finalidad
proveer el cuidado y la compañía que necesita el enfermo u hospitalizado, los
cuales se prolongan a lo largo de toda su enfermedad grave o del ingreso en el
centro hospitalario.
Reconoce textualmente “...Si (...) concurre la causa justificativa del permiso (la
enfermedad grave u hospitalización) y el trabajador cumple con sus dos
obligaciones de avisar y de justificar, ninguna exigencia se deriva del antecitado
precepto convencional que imponga la coincidencia temporal entre el comienzo
de la enfermedad u hospitalización y del permiso.
Es cierto que la sentencia del extinto Tribunal Central de Trabajo de 29-8-1983
interpretó un precepto convencional análogo al de autos considerando que
debía de haber una razonable inmediación entre el uso de la licencia y el
conocimiento de la enfermedad(...), pero es igualmente cierto que el permiso
tiene como finalidad proveer el cuidado y la compañía que necesita el enfermo
u hospitalizado, los cuales se prolongan a lo largo de toda su enfermedad grave
o del ingreso en el centro hospitalario...”
O el reconocimiento del art. 37 del ET como derecho mínimo, que permite que
en supuestos concretos no determinados específicamente en los convenios
colectivos, principalmente porque fueron acordados con anterioridad a las
reformas del art. 37 del ET, se amplíen como mínimo dicha norma TSJ
Cantabria Sala de lo Social, sec. 1ª, S 12-12-2005, nº 1275/2005, rec.
1107/2005. Pte: Pérez Obregón, Santiago: Se declara el derecho del
trabajador, previo aviso y justificación, para ausentarse con derecho a
remuneración por motivo de hospitalización de parientes hasta el 2º grado de
consanguinidad o afinidad durante 2 días o 4 días cuando sea necesario el
desplazamiento, aunque la redacción de un convenio colectivo anterior a las
modificaciones del art. 37 sólo estableciese el permiso por enfermedad grave,
reconociendo como derecho mínimo, esencial y necesario, por lo que debe
completarse con lo establecido en el ET que sí recoge este permiso para el
supuesto de hospitalización.
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