CONSULTA 5/2015 CONSULTAS PROYECTO CSP 5 / 2015 Oferta anormal: procedimiento contradictorio y adjudicación del contrato. CUESTIÓN PLANTEADA: “En fecha 23 de marzo, presentamos una proposición para un contrato sujeto a regulación armonizada (406.000€). Nuestra oferta se consideró que, inicialmente, podría resultar anormal o desproporcionada, motivo por el cual nos solicitaron su justificación. En fecha 13 de mayo presentamos el informe justificativo, sin que hasta hoy, 1 de junio, nos hayan comunicado ninguna decisión al respecto. ¿Existe algún plazo para la publicación de resultados del procedimiento? y ¿Existe algún plazo para dar respuesta sobre la aceptación, o no, de la justificación presentada?” RESPUESTA: El tratamiento de las ofertas anormales o desproporcionadas se efectúa por el Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Público (TRLCSP) en su artículo 152, mientras que los plazos para la adjudicación de los contratos se concretan en el artículo 161 del referido texto. El legislador ha previsto un procedimiento contradictorio para el análisis y tratamiento de las ofertas que presentan inicialmente valores anormales y desproporcionados, el cual comienza con la audiencia al adjudicatario, al efecto de que pueda justificar la oferta presentada. En este proceso debe quedar justificada la viabilidad de la oferta, que ésta puede ser cumplida y que el contrato se puede llevar a cabo (TACRC 82/2015 y del TACP Aragón 2/2013), dado que en caso contrario el licitador resultaría excluido. Por su parte, el apartado 3 del artículo 152 del TRLCSP prevé que, de forma preceptiva, en el procedimiento se solicite el asesoramiento técnico del servicio correspondiente, lo que implica que, una vez recibida la justificación presentada por el licitador, ésta debe ser remitida a los Servicios técnicos para que manifiesten su criterio, lo que debería materializarse a través de un informe, que posteriormente será objeto de análisis por la mesa de contratación. Es por tanto competencia de la mesa de contratación, de conformidad con lo dispuesto en el apartado f) del artículo 22 del Reglamento de la Ley de Contratos del Sector Público (RLCSP), tramitar el procedimiento previsto en el artículo 152.3 del TRLCSP y, a la vista de su resultado, proponer al órgano de contratación la aceptación o rechazo de las ofertas que, inicialmente, podían presentar valores anormales o desproporcionados. En relación a la sesión de la mesa de contratación cabe indicar que, el legislador únicamente ha considerado que deben ser públicas las mesas en las que se produce la apertura de los sobres que contienen las 1/3 CONSULTA 5/2015 ofertas (artículo 27 del RLCSP) lo que implica que la sesión de la mesa de contratación, constituida para valorar la justificación de las ofertas que podrían presentan valorares anormales, no presente ese carácter público. Una vez que la mesa analiza si procede la aceptación o rechazo de la oferta, realizará la valoración de las distintas proposiciones admitidas, clasificándolas en orden decreciente de valoración, y propondrá al órgano de contratación la adjudicación a favor del licitador que hubiese presentado la proposición que contuviese la oferta económicamente más ventajosa. De lo expuesto hasta el momento cabe destacar, que es competente la mesa de contratación para tramitar el procedimiento contradictorio y proponer la adjudicación del contrato, siendo competencia del órgano de contratación acordar la exclusión de los licitadores cuyas ofertas se consideren anormales o desproporcionadas y adjudicar el contrato (TACP Aragón 8/2013). La norma no marca un plazo concreto para realizar cada actuación dentro del procedimiento de adjudicación, no obstante, marca un plazo máximo para la adjudicación, dentro del cual deben realizarse todas las actuaciones necesarias para materializarla. En este sentido, es el artículo 161 del TRLCSP, el que establece que: a) Cuando el único criterio de adjudicación sea el precio, la adjudicación debe recaer en el plazo máximo de 15 días, a contar desde la apertura de las proposiciones. b) Cuando se hayan tenido en cuenta una pluralidad de criterios, a falta de regulación en el pliego de cláusulas administrativas, el plazo será de dos meses, a contar desde la apertura de proposiciones. Los plazos anteriores se ampliarán en 15 días hábiles cuando se hayan seguido los trámites derivados de la existencia de ofertas que presentan valores que podrían ser anormales o desproporcionados. Los efectos derivados de la falta de adjudicación en los plazos referidos, según lo dispuesto en el artículo 161.4 del TRLCSP, se limitan a reconocer el derecho de los licitadores a retirar su oferta, sin que resulte de aplicación el instituto de la caducidad, como nos recuerda el TACRC en su resolución 248/2015. En relación a la publicidad o notificación de las actuaciones llevadas a cabo por la Administración para la valoración de las ofertas, y como indica el TACRC en numerosas resoluciones (sirva de ejemplo la 640/2014), nada dicen la Ley o el Reglamento de contratación sobre la necesidad de notificar por separado la exclusión de uno de los licitadores, estableciendo el artículo 151.4 del TRLCSP que la adjudicación de los contratos debe ser motivada, notificándose a los candidatos o licitadores (lo que incluye a los excluidos y a los descartados) y publicándose simultáneamente en el perfil de contratante. En este sentido, el TACRC en la referida resolución ha considerado que “ el Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Público no obliga a la mesa a notificar individualmente el acuerdo de exclusión (aunque ello sea más que aconsejable), pudiendo deferir la comunicación al momento de la notificación de la adjudicación, con ocasión de la cual, y conforme a lo previsto en el artículo 151.4 b) del Texto Refundido de la Ley de Contratos del 2/3 CONSULTA 5/2015 Sector Público, deberán expresarse de manera resumida las razones por las que no se haya admitido la oferta de los licitadores excluidos. Precisamente por ello, por no ser preceptiva la notificación individual, es por lo que la impugnación de los actos de exclusión puede verificarse a través de este recurso especial deducido bien contra el acto de trámite cualificado, bien contra el acto de adjudicación, teniendo en cuenta, eso sí que no se trata de posibilidades acumulativas, sino que tienen carácter subsidiario, de manera que en el supuesto que la mesa de contratación no notifique debidamente al licitador su exclusión del procedimiento, éste podrá impugnarla en el recurso que interponga contra el acto de adjudicación(Resoluciones 274/2011 y 52/2012, entre otras). Así las cosas, no cabe apreciar ninguna tacha en el proceder de la mesa dado que no es preceptiva la notificación individual del acuerdo.” En la práctica es habitual que no se efectúe una notificación individualizada del acuerdo de exclusión, por lo que termina siendo en el acuerdo de adjudicación donde, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 151.4 del TRLCSP, se incluya de forma resumida, las razones que fundamentan la inadmisión de las ofertas de los licitadores excluidos del procedimiento. Así por tanto, no se conocerá la aceptación o rechazo de la justificación presentada por los licitadores respecto de las ofertas que presentaban posibles valores anormales, hasta que se produzca la notificación de la adjudicación. A la vista de lo anterior cabe concluir que, a) El plazo máximo para acordar la adjudicación, si estamos ante una pluralidad de criterios de valoración, es de 2 meses, mientras que si el único criterio empleado ha sido el precio el plazo de adjudicación es de 15 días naturales (D.A. 12 del TRLCSP), plazos que, en atención a la existencia de ofertas con posibles valores anormales, se verán incrementados en 15 días hábiles por aplicación del artículo 161.4 del TRLCSP. b) La norma permite que la Administración puede dar respuesta sobre la aceptación o el rechazo de la justificación de la oferta presentada de dos modos: 1) puede efectuar una notificación individualizada del acuerdo de exclusión (si es que no se admite la justificación) ó 2) puede comunicarlo cuando notifique la adjudicación del contrato, donde la oferta aparecerá valorada si la justificación se admitió y, si la justificación fue rechazada, figurará como licitador excluido, indicándose, de forma resumida, la razones por las que no se admitió su oferta. Las respuestas a las consultas constituyen meras opiniones técnicas del equipo del Proyecto CSP, con exclusivo valor informativo, y se expresan salvo mejor criterio fundado en derecho. 3/3