6. creación, modificación y extinción anticipada de prestaciones

David Siuraneta
6. CREACIÓN, MODIFICACIÓN Y EXTINCIÓN
ANTICIPADA DE PRESTACIONES ACCESORIAS
Tanto las sociedades anónimas como las de responsabilidad limitada tienen previsto en su régimen normativo que los Estatutos tengan
prevista la existencia de acciones o participaciones, respectivamente,
que lleven aparejadas “prestaciones accesorias”.
¿En qué pueden consistir exactamente las “prestaciones accesorias”? Por ejemplo, en la obligación de colaborar en el desarrollo de las
actividades que constituyen el objeto de la misma o en prestar un aval
personal a favor de la Sociedad.
Visto lo anterior, pasemos a analizar el régimen concreto de las prestaciones accesorias en las sociedades anónimas y en las sociedades limitadas.
6.1. LAS PRESTACIONES ACCESORIAS EN LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS
La Ley de Sociedades Anónimas, en su artículo 9 –del cual es trasunto el artículo 127 del Reglamento del Registro Mercantil- establece que en los estatutos que han de regir el funcionamiento de la sociedad se hará constar, entre otros extremos,
“El régimen de las prestaciones accesorias, en caso de establecerse, mencionando expresamente su contenido, su
carácter gratuito o retribuido, las acciones que lleven aparejada la obligación de realizarlas, así como las eventuales
cláusulas penales inherentes a su incumplimiento”.
Digamos, de paso, que de acuerdo con los artículos 52 y 60 de la
Ley de Sociedades Anónimas, cuando lleven aparejadas prestaciones
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accesorias, las acciones revestirán necesariamente la forma nominativa o representarse por medio de anotaciones en cuenta.
Confirmando lo anterior, al referirse a lo que puede ser objeto de aportación, ya vimos que en ningún caso podrán serlo el trabajo o los servicios pero ello no obsta a que (según el artículo 36 LSA) “en los estatutos sociales podrán establecerse con carácter obligatorio para todos o
algunos accionistas prestaciones accesorias distintas de las aportaciones
de capital, sin que puedan integrar el capital de la sociedad”.
Por tanto, vemos que la existencia de “prestaciones accesorias” en las
sociedades anónimas serán una mención estatutaria por lo que podemos
afirmar que la creación, la modificación y la extinción anticipada deberá
ser acordada, en cualquier caso, por la Junta General (recordemos el artículo 144 LSA que establece la competencia de la Junta General para cualquier modificación estatutaria) pero, además, por así disponerlo el artículo 145.2 LSA, se requerirá el consentimiento de los interesados.
Por tanto, supongamos una sociedad anónima que ha acordado,
con el consentimiento expreso de sus accionistas, aumentar su capital a fin de dar entrada en el mismo a un abogado al que se le impone, como prestación accesoria, que ofrezca sus servicios profesionales a la Compañía:
“PRIMERO.- Aumentar el capital social de la Compañía en la
cifra de 6.000,- EUR cuya contraprestación consiste en
nuevas aportaciones dinerarias al patrimonio de la misma y
que se materializa mediante la creación, a la par, de 60 nuevas acciones nominativas, números del 75.001 al 75.060,
de igual serie y clase que las existentes hasta la fecha,
ambos inclusive que, previa y expresa renuncia de los restantes accionistas a su derecho de preferente suscripción,
son suscritas totalmente y desembolsadas en su integridad
por parte de Don Juan-José De la Cuesta García-Torrente
(mayor de edad, vecino de Logroño, Avenida de la
Fraternidad, nº 89, con DNI/NIF nº 9.999.999-X).
SEGUNDO.- Establecer, como prestación accesoria gratuita
de las 60 nuevas acciones nominativas creadas, números
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del 75.001 al 75.060, la obligación de ofrecer asesoramiento jurídico a la sociedad siempre que sea requerido expresamente para ello por parte de quien ostente la representación legal de la misma.
TERCERO.- Modificar, en consecuencia, el artículo 5º de los
Estatutos Sociales que, en adelante, pasará a tener el
siguiente tenor literal:
“ARTÍCULO 5º.- El capital social es de 7.506.000 EUR dividido y representado por 75.060 acciones nominativas, números del 1 al 75.060, ambos inclusive, todas ellas de una
misma serie y clase. El capital social se halla totalmente suscrito y desembolsado.
La titularidad de las acciones números del 75.001 al
75.060, ambos inclusive, conlleva la prestación accesoria
gratuita consistente en ofrecer asesoramiento jurídico a la
sociedad siempre que sea requerido expresamente para ello
por parte de quien ostente la representación legal de la
misma. No se establece cláusula penal específica, sin perjuicio de la acción de responsabilidad que corresponde a la
Sociedad en tal supuesto”.
Por lo que se refiere a la transmisibilidad de las acciones cuya titularidad lleve aparejada la obligación de realizar prestaciones accesorias el artículo 65 LSA impone –salvo disposición contraria de los estatutos- un condicionante, cual es que se cuente con la autorización de
la sociedad.
6.2. LAS PRESTACIONES ACCESORIAS EN LAS SOCIEDADES LIMITADAS
En las sociedades de responsabilidad limitada, el carácter estatutario de las “prestaciones accesorias” deriva de lo que establece el
artículo 22 de su ley reguladora –y que confirma el artículo 187 del
Reglamento del Registro Mercantil- a tenor del cual
1. En los estatutos podrán establecerse, con carácter obligatorio para todos o algunos de los socios, prestaciones acceso-
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rias distintas de las aportaciones de capital, expresando su
contenido concreto y determinado y si se han de realizar
gratuitamente o mediante retribución.
2. Los estatutos podrán vincular la obligación de realizar prestaciones accesorias a la titularidad de una o varias participaciones sociales concretamente determinadas.
Existe, además, en las sociedades de responsabilidad limitada, una
referencia específica a las prestaciones accesorias retribuidas, en concreto, el artículo 23 establece que “en el caso de que las prestaciones accesorias sean retribuidas los estatutos determinarán la compensación que hayan de recibir los socios que las realicen”, pero sin
que la cuantía de dicha retribución pueda exceder ”del valor que
corresponda a la prestación” (en idéntico sentido se pronuncia el último párrafo del artículo 187.1 del Reglamento del Registro Mercantil).
Además, el artículo 25 LSRL trata de la modificación y la extinción
anticipada de la obligación de realizar prestaciones accesorias, en los
siguientes términos:
“1. La creación, la modificación y la extinción anticipada de la
obligación de realizar prestaciones accesorias deberá acordarse con los requisitos previstos para la modificación de los
estatutos y requerirá, además, el consentimiento individual
de los obligados.
2. Por el incumplimiento de la obligación de realizar prestaciones accesorias por causas involuntarias no se perderá la
condición de socio, salvo disposición contraria de los estatutos”.
Por tanto, los acuerdos de la Junta General de una sociedad limitada que acuerde la modificación de las prestaciones accesorias establecidas en su día deben responder al siguiente modelo:
“PRIMERO.- Modificar, estableciendo una cláusula penal
para el caso de incumplimiento, el contenido de la prestación accesoria gratuita aparejada a las 60 participaciones
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números del 75.001 al 75.060, consistente en la obligación
de ofrecer asesoramiento jurídico a la sociedad siempre que
sea requerido expresamente para ello su titular por parte de
quien ostente la representación legal de la misma.
La cláusula penal consistirá en que el socio afectado, quien
perderá tal condición, sólo tendrá derecho al reembolso del
50% del valor de sus participaciones, siendo dicho valor el
teórico contable que determine el Auditor de Cuentas que
tenga nombrado la Sociedad o, en su defecto, el que designe el Registro Mercantil.
El presente acuerdo se adopta con el voto favorable de la
totalidad de socios y, además, con el consentimiento expreso e individual del titular de las mencionadas participaciones que, según se desprende del Libro Registro, Don JuanJosé De la Cuesta García-Torrente (mayor de edad, vecino
de San Sebastián, Avenida de los Fueros, nº 89, con
DNI/NIF nº 9.999.999-X).
SEGUNDO.- Modificar, en consecuencia, el artículo 5º de los
Estatutos Sociales que, en adelante, pasará a tener el
siguiente tenor literal:
“ARTÍCULO 5º.- El capital social es de 7.506.000 EUR dividido y representado por 75.060 participaciones, números del
1 al 75.060, ambos inclusive, todas ellas de una misma
serie y clase. El capital social se halla totalmente suscrito y
desembolsado.
La titularidad de las participaciones números del 75.001 al
75.060, ambos inclusive, conlleva la prestación accesoria
gratuita distinta del capital consistente en ofrecer asesoramiento jurídico a la sociedad siempre que sea requerido
expresamente para ello por parte de quien ostente la representación legal de la misma.
El incumplimiento, salvo por causas involuntarias, por parte
del socio titular de las participaciones que llevan aparejada
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la mencionada prestación accesoria determinará la pérdida
de la condición de socio y el nacimiento del consiguiente
derecho al reembolso del valor de las participaciones en el
porcentaje que se dirá.
El valor de las participaciones será el teórico contable que
determine el Auditor de Cuentas que tenga nombrado la
Sociedad o, en su defecto, el que designe el Registro
Mercantil y del mismo, el socio afectado percibirá el 50%,
haciendo suyo la Sociedad el restante 50 % en concepto de
aplicación de cláusula penal por los daños y perjuicios irrogados”.
Similarmente a lo que ocurre en las sociedades anónimas, existe
en la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada un precepto
que hace referencia a la transmisión de las participaciones que llevan
aparejada una transmisión accesoria.
En el caso que nos ocupa, se trata del artículo 24 LSRL, que establece la necesaria autorización de la sociedad (que compete, salvo
disposición contraria de los estatutos, a la Junta General: artículo 24.2
LSRL) para “la transmisión voluntaria por actos inter vivos de cualquier
participación perteneciente a un socio personalmente obligado a realizar prestaciones accesorias y para la transmisión de aquellas concretas participaciones sociales que lleven vinculada la referida obligación”.
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