El endoso en procuración en el cheque. A propósito de la

Universidad de Buenos Aires
From the SelectedWorks of Martin Paolantonio
2010
El endoso en procuración en el cheque. A
propósito de la Comunicación A 4971 del BCRA
Martin Paolantonio
Pablo Legón, Universidad de Buenos Aires
Available at: http://works.bepress.com/martin_paolantonio/109/
El endoso en procuración en el cheque. A propósito de la Comunicación A 4971 del BCRA
Autor: Paolantonio, Martín E. ; Legón, Pablo Agustín
Publicado en: LA LEY 07/04/2010, 1
Sumario: 1. Introducción. 2. El endoso en procuración o de apoderamiento. 3. La forma del endoso
de apoderamiento. 4. El endoso de apoderamiento a favor del banco. 5. Sujetos del endoso de
apoderamiento. 6. Efectos del endoso de apoderamiento. 7. Efectos del concurso preventivo y la
quiebra sobre el endoso en procuración. 8. Extinción del endoso de apoderamiento.
El otorgamiento de un mandato, no requiere ni supone la transferencia del crédito al patrimonio del
endosatario, y no es consistente con la existencia de una obligación de pago por el endosante, quien
mantiene el carácter de titular del crédito. Básicamente, el endoso en procuración legitima al
endosatario para el ejercicio de los derechos derivados del documento, como representante del
endosante. Según la Comunicación A 4971 del BCRA cuando el beneficiario de un cheque -sea éste al
portador o a la orden- entregue un documento a un tercero para gestionar su cobro, debe consignarse al
dorso del cheque (i) la firma y aclaración del mandante u ordenante de la gestión; (ii) los datos de
identificación personal del mandante; y (iii) alguna de las siguientes expresiones: "en procuración",
"valor al cobro" o "para su gestión de cobro", como manifestación de los efectos de ese endoso.
1. Introducción
La circulación del cheque, (1) que como la de todo título valor típico se moldea en un esquema normativo
con limitada presencia de la autonomía de la voluntad, tiene una serie de efectos propios, que se resumen
en las tres funciones típicas reconocidas por la doctrina para el endoso pleno o propio: (2) legitimación,
(3) transmisión (4) y garantía. (5)
Junto con esa modalidad, paradigmática de los efectos típicos de la circulación cambiaria, existen otras
variantes de endoso, calificados como impropios o limitados, simplemente por la ausencia de uno o más
de los referidos efectos.
Dentro de esta categoría, existen supuestos (endoso en procuración, en garantía), donde la función
circulatoria atiende a otras finalidades económicamente relevantes, sin que opere la función de
transmisión del crédito incorporado al título valor, o ésta tenga un carácter limitado o restringido (endoso
fiduciario). (6)
En este trabajo nos enfocaremos en el endoso en procuración o de apoderamiento, regulado por el art. 21
de la L.Ch., tomando en consideración la reciente reglamentación del BCRA a partir de la Comunicación
A 4971 de fecha 14 de agosto de 2009, con efectos a partir del 4 de enero de 2010. (7)
2. El endoso en procuración o de apoderamiento
El art. 21, L. Ch. prescribe que cuando "el endoso contuviese la mención "valor al cobro", "en
procuración" o cualquier otra que implique un mandato, el portador podrá ejercitar todos los derechos que
deriven del cheque, pero no podrá endosarlo sino a título de procuración".
Se trata de un endoso con funciones (efectos) limitados, ya que no se verifica ni la transmisión del crédito
cambiario (art. 15, L.Ch.), ni la función de garantía (art. 16, L.Ch.). (8)
En el endoso de apoderamiento o en procuración, está ausente la finalidad de transmisión, siendo su causa
fin la concesión del endosante al endosatario de un mandato mercantil con representación (9) de
naturaleza cambiaria, ajeno a las eventuales formalidades de derecho común, aunque no a su disciplina y
principios propios.
El otorgamiento de un mandato, no requiere ni supone la transferencia del crédito al patrimonio del
endosatario, y por cierto no es consistente con la existencia de una obligación de pago o garantía por el
endosante, quien mantiene el carácter de titular del crédito cambiario.
Básicamente, el endoso en procuración legitima al endosatario para el ejercicio de los derechos derivados
del documento, como representante del endosante. (10)
3. La forma del endoso de apoderamiento
El apoderamiento, como surge con claridad de la expresión legal "cualquier otra mención que implique
un simple mandato", no requiere fórmulas sacramentales.
En atención a ello, generalmente se ha entendido que, además, de las expresiones señaladas por la ley, el
endosante puede valerse de cualesquiera otras como "por poder", "por mandato", "por procuración", "por
mi cuenta", "para su reintegro", "por comisión de cobranza", "por apoderamiento", "por mi encargo",
"valor en recaudación", "para su cobro", u otras que exterioricen la voluntad de otorgar un mandato, etc.
(11) Por otro lado, el endoso en procuración no exige la identificación del mandatario, pudiendo en
consecuencia ser en blanco o al portador. (12)
Las conclusiones precedentes, sin embargo, merecen una adaptación frente a la Comunicación A 4971 del
BCRA, (13) en virtud de la cual se ha establecido que cuando el beneficiario de un cheque —sea éste al
portador o a la orden— entregue un documento a un tercero para gestionar su cobro —mediante su
presentación en ventanilla o a través de su depósito en cuenta para su compensación electrónica— debe
consignarse al dorso del cheque (i) la firma y aclaración del mandante u ordenante de la gestión; (ii) los
datos de identificación personal del mandante; y (iii) alguna de las siguientes expresiones: "en
procuración", "valor al cobro" o "para su gestión de cobro", como manifestación de los efectos de ese
endoso.
La norma indica, asimismo, que la obligación de consignar los datos de identificación personal y la
leyenda recaen, indistintamente, en el mandante u ordenante y el mandatario o gestor. (14)
La reglamentación del BCRA plantea una serie de consideraciones e interrogantes:
a) La norma es aplicable efectivamente al último endoso, es decir, a aquél realizado a favor de la persona
encargada de presentar el documento al cobro al banco, y no para endosos en procuración "intermedios".
b) ¿Es admisible utilizar otras leyendas que no sean aquellas que indica expresamente la reglamentación
—"en procuración", "valor al cobro" o "para su gestión de cobro"—? El art. 21, L.Ch., admite "cualquier
otra que implique un mandato", pero la norma del BCRA no incorpora expresamente esa posibilidad. En
el derecho cambiario, las cosas deben decirse con las palabras que impone el legislador (por ej., la
denominación "cheque"); cuando está autorizado, con palabras equivalentes (por ej. "por aval", art. 52,
L.Ch.), o bien con las que expresen inequívocamente lo exigido o permitido por la norma (por ej. "la
orden pura y simple de pagar una suma determinada de dinero", art. 2°, inc. 5°; la "cláusula en contrario"
de la garantía de pago, art. 16, L.Ch.). Sobre la base de dichas ideas, parecería que el BCRA, conforme la
delegación genérica en materia de cuenta corriente bancaria y cheque (art. 66, incs. 1° y 3°, L.Ch.) y
específica en materia de endoso (art. 14, L.Ch.), (15) ha optado por desechar la posibilidad de insertar
formulaciones equivalentes. De cualquier forma, hubiera sido preferible que la norma aclarara el alcance
de la enumeración de fórmulas equivalentes (aunque no apreciamos razones suficientes para afirmar la
taxatividad de las mencionadas).
c) ¿Qué sucede si se incumplen los requisitos estipulados por la reglamentación? Puntualmente, nos
referimos a (i) inclusión de una leyenda no admitida expresamente, (ii) ausencia de firma y/o aclaración
del endosante en procuración, o (iii) ausencia de datos identificatorios del endosante en procuración. La
reglamentación no contempla consecuencias concretas y carece de sanción alguna. Entendemos que el
banco depositario tiene la facultad de requerir al endosatario en procuración que se adecue a la
reglamentación (corrigiendo o consignando los datos faltantes, y en su caso, procurando la firma del
endosante). (16) Pero el banco no podrá formalmente rechazar el cheque, ya que no se lo ha contemplado
como causal de rechazo del cheque. (17) Por otro lado, tratándose de una norma reglamentaria que apunta
sencillamente a reforzar el control de las actividades de los clientes de entidades financieras, de ninguna
manera debería hacer mella en los derechos del portador frente a los obligados cambiarios o en la aptitud
del cheque como título ejecutivo.
d) ¿Qué sucede si un endoso con finalidad de apoderamiento se literaliza en el cheque como un endoso
pleno o propio? Se trata del llamado "endoso fiduciario", que obliga a distinguir entre: (i) las relaciones
entre endosante y endosatario, y (ii) los efectos frente a terceros. (18) Así, entre endosante y endosatario
serán plenamente válidos y oponibles los acuerdos extracartulares en virtud de los cuales se transforma un
endoso impropio en propio. (19) Por consiguiente, pese a la apariencia del endoso en propiedad, no
existirían inconvenientes para demostrar lo contrario por cualquier medio de prueba. (20) Pero frente a
terceros de buena fe, el endoso tendrá los efectos expresamente consignados en el mismo, porque las
partes no pueden invocar sus convenciones particulares frente a terceros de buena fe y contra la literalidad
del título. (21) En estos supuestos, no obstante la finalidad limitada de la transmisión, ella no es oponible
al tercero de buena fe, conforme las reglas generales en materia de títulos valores, y su expresa recepción
por el art. 17, L. Ch. Por lo tanto, si el endosatario (fiduciario) dispone del título en favor de terceros de
buena fe, violando de esta forma lo pactado con el endosante (fiduciante), tal circunstancia es irrelevante
para ese tercero, quien adquirirá válidamente la titularidad —plena— del derecho documentado. (22) La
aplicación de la Comunicación A 4971 no tiene relevancia práctica en estos casos, en tanto la
determinación del carácter fiduciario del endoso es virtualmente imposible por parte del banco
interviniente.
e) ¿Y qué sucede, en el supuesto inverso, cuando existe un endoso formalmente en procuración, pero
sustancialmente traslativo de propiedad (negocio indirecto)?. En esta hipótesis, cabe reconocer al deudor
la posibilidad de probar la real naturaleza del título que motivó la transmisión cambiaria, lo que le
permitirá entonces hacer valer las excepciones personales al (aparente) endosatario al cobro. En estos
supuestos es de plena aplicación la Comunicación A 4971, para la que lo único que vale es el endoso en
procuración, siéndole indiferente el negocio traslativo negado por el tenor literal del documento.
f) ¿El requisito es necesario incluso en el cheque al portador? Conforme la reglamentación,
efectivamente, es menester que cuando el cheque, aun siendo al portador, contenga la leyenda respectiva,
datos identificatorios y sea suscripto por su portador.
4. El endoso de apoderamiento a favor del banco
Como lo destaca Gómez Leo, (23) el endoso en procuración es usado en forma generalizada en la
práctica bancaria cuando el cliente deposita en su cuenta corriente o caja de ahorro uno o más cheques
librados contra otros bancos.
Usualmente, se lleva a cabo con la firma del depositante y la identificación de la cuenta bancaria en que
se depositó. Entendemos que el endoso en procuración tiene en estos casos carácter fiduciario, en tanto
no se indica cartularmente la concesión del mandato.
La entrega del cheque por parte del beneficiario a su banco para el cobro no entraña una transmisión de
derechos, sino que genera una relación de mandato o comisión de cobranza (función de legitimación),
que obliga a la entidad de crédito a proceder del modo más rápido y diligente, mediante presentación al
librado (24) o a la cámara compensadora, (25) para obtener el importe del documento y abonarlo a su
cliente. El banco podrá, a tales fines, proceder de dos maneras (i) dejando en suspenso la operación
hasta que se haga efectiva la comisión de cobranza, o (ii) anticipando el importe del cheque en la cuenta
del cliente —práctica actualmente infrecuente en nuestra plaza—. (26) Destacamos que no es menester
en estos casos que la entidad depositaria cumpla con los requisitos específicos de la Comunicación A
4971, ya que la identificación del depositante en estos casos ha sido siempre exigida.
Este endoso en procuración se transformaría en endoso-recibo una vez que el banco paga el cheque. (27)
5. Sujetos del endoso de apoderamiento
El endoso en procuración puede ser otorgado, en principio, a una o varias personas, ya sea en forma
conjunta o indistinta. (28) Dichas personas pueden ser terceros o personas ya obligadas en virtud del
cheque (librador, endosantes y avalistas), aunque en caso de ejercicio de las acciones cambiarias deberá
naturalmente respetarse la posición que cada firmante ocupa en el orden cambiario. (29)
6. Efectos del endoso de apoderamiento
El endosatario en procuración es legitimado activo al ejercicio de las acciones cambiarias, pero en el
carácter de representante de su endosante. Es, en definitiva, un legitimado al ejercicio de los derechos
cartulares, aunque la titularidad del crédito —y el consecuente poder de disposición sobre el mismo—
permanece en cabeza del endosante.
Que el endoso en procuración transmite sólo la legitimación para el ejercicio de los derechos derivados
del título, sin que se modifique la titularidad del derecho cartular, (30) tiene dos importantes
consecuencias marcadas por el art. 21, L. Ch.:
(i) el deudor cambiario sólo puede oponer al endosatario en procuración las excepciones que
correspondan respecto de su endosante; y
(ii) el endosatario en procuración no puede disponer del derecho cartular, por lo que el endoso que él
efectuare, aun cuando no contuviera la cláusula de apoderamiento, se considera una simple sustitución de
mandato (esto es, nuevos endosos en procuración). (31)
El endosatario-mandatario debe cumplir con las instrucciones de su mandante. Respecto de las facultades
del endosatario-mandatario en el cheque entendemos que éste puede: (32)
(i) presentar el título al girado, cursar los avisos de ley (art. 39, L. Ch.), emitir recibo, (33) y promover la
cancelación del título si se hubiera extraviado, (34) y
(ii) efectuar las gestiones extrajudiciales y judiciales (estas últimas sin necesidad de ser abogado o
procurador, aunque obviamente deberá contar con patrocinio letrado en caso actuación judicial) (35) para
el cobro del documento, (36) incluyendo la posibilidad de requerir la quiebra de los obligados cambiarios,
(37) y el pedido de verificación del crédito. (38)
Sin embargo, el endoso en procuración no confiere suficientes facultades para gestiones ajenas a lo
estrictamente cambiario, (39) y por ello, el endosatario, no cuenta con facultades, para:
(i) promover la acción causal y de enriquecimiento; (40)
(ii) conceder quitas, acordar esperas, hacer remisiones o renuncia de derechos, (41) transigir, y en general,
realizar cualquier acto de disposición sobre el crédito cambiario. (42)
El endosatario en procuración debe rendir cuentas de su gestión al endosante y, oportunamente, entregarle
el importe percibido (art. 1909, Cód. Civ.). Por su parte, el endosante deberá al endosatario los gastos y la
comisión originados por el cumplimiento del mandato. (43)
7. Efectos del concurso preventivo y la quiebra sobre el endoso en procuración
La parte final del art. 21, L. Ch., expresa que "el mandato contenido en un endoso en procuración no se
extingue por la muerte del mandante o su incapacidad sobreviniente", pero nada dice acerca de los efectos
del concurso o quiebra.
Al respecto, considerando las diferentes características de los procesos de insolvencia en la legislación
nacional, cabe distinguir los siguientes supuestos:
(i) La quiebra del endosatario en procuración, produce la extinción del mandato conferido (arg. art. 147,
L.Q.), pudiendo el endosante in bonis obtener la restitución del cheque (arg. art. 138, L.Q.), (44) aunque
deberá verificar su crédito si el endosatario ahora fallido lo hubiera percibido sin cumplir con su
obligación de entrega (art. 1909, Cód. Civ.) respecto de su mandante. (45)
(ii) Si, en cambio, fuera el endosante en procuración quien hubiera sido declarado en quiebra, el
endosatario —por hipótesis in bonis— debe entregar el documento al síndico (arg. art. 88, inc. 3, L.Q.),
quien es el legitimado activo para el ejercicio de las acciones cambiarias —art. 182, L.Q.—. (46)
(iii) En el concurso preventivo, no existen normas del tenor de lo que luce en el art. 147, L.Q., aunque
nada impide la revocación del mandato o su renuncia, debiendo en ambos casos el endosatario restituir el
título.
(iv) Si el endosante in bonis no recibiera del endosatario concursado el importe percibido por éste, deberá
solicitar la verificación de su crédito en el concurso. (47)
8. Extinción del endoso de apoderamiento
El mandato instituido en virtud del endoso en procuración se extingue por las causales previstas en los
arts. 1960 y 1963, Cód. Civ., con algunas variantes.
Así, el mandato se extingue por:
(i) Cumplimiento del negocio encomendado (art. 1960, Cód. Civ.).
(ii) Revocación del endosante (art. 1963, inc. 1°, Cód. Civ.). Si bien hay consenso en que la revocación
del mandato sólo tiene efectos frente a terceros si se exterioriza mediante la devolución del cheque al
endosante, existen discrepancias sobre si resulta necesario que el endosante también cancele el endoso
propio o en procuración. Para algunos, la cancelación del acto escriturario no es esencial, y podrá el
endosante, sin testar ese endoso mandato, transferir su propiedad, otorgar otro apoderamiento o darlo en
garantía —revocación tácita—. (48) Para otros, la extinción de los efectos del endoso en procuración
requiere que sea tachado (art. 1963, incs. 3° y 4°), y recién entonces el portador puede volver a endosarlo
o hacerlo efectivo en forma personal. (49)
(iii) Renuncia del endosatario (art. 1978, inc. 2°, Cód. Civ.), la cual no debe ser intempestiva (art. 1978,
Cód. Civ. y art. 224, Cód. Com.). En tales casos, para evitar responsabilidades, el mandatario debe
anoticiar ese hecho inmediatamente al endosante y devolver el documento. (50)
(iv) La muerte o incapacidad sobreviniente del endosatario en procuración (arts. 1963, incs. 3° y 4°, Cód.
Civ.). Sin embargo, conforme la última parte del art. 21, L. Ch., "el mandato contenido en un endoso en
procuración no se extingue por la muerte del mandante o por su incapacidad sobreviniente". La regla,
compartida con algunos supuestos de representación mercantil (art. 144, Cód. Com.), aunque ajena a las
disposiciones generales del Código Civil (art. 1963 y concs., Cód. Civ.), tiene por finalidad evitar a las
partes las graves consecuencias que podrían derivarse de la inejecución del mandato, especialmente en
orden a las cargas que debe cumplir el acreedor cambiario para no perjudicar el título (v.gr.: presentación
al cobro dentro de los plazos previstos por el art. 25, L. Ch.). Se ha justificado esta excepción
esencialmente en interés del mandante mismo y sus herederos, toda vez que la no presentación al cobro
perjudicaría la acción cambiaria. (51)
(v) La quiebra del mandante o del mandatario (art. 147, L.Q.). Como hemos visto, en este último caso,
podrá el endosante reivindicar el título aun en el caso de que un tercero lo posea a nombre del fallido (art.
138, L.Q.), pero no cabe la restitución forzada de importes percibidos en poder del fallido.
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) La mayoría de las conclusiones que hacen propiamente a la circulación cambiaria del cheque son
trasladables al otro título cambiario por excelencia de mayor utilización práctica en nuestra plaza: el
pagaré. Por supuesto, con los ajustes necesarios derivados de la diferente estructura en materia de
presentación al pago y responsabilidades, propios de la necesaria existencia —en materia de cheque— de
una cuenta corriente y la intervención de una entidad financiera.
(2) El esquema mencionado es un dato común en la doctrina cambiaria: HUECK, Alfred y CANARIS,
Claus-W., Derecho de los títulos-valor, Ariel, Barcelona, 1ª ed. en español, 1988, p. 115; CAMARA,
Héctor, Letra de cambio y vale o pagaré, Ediar, Buenos Aires, 1970, t. I, p. 557; DE SEMO, Giorgio,
Trattato di diritto cambiario, 3ª ed., Cedam, Padova, 1963, p. 415; GOMEZ LEO, Instituciones de
derecho cambiario, Depalma, Buenos Aires, t. II-A, p. 454.
(3) El art. 17, primera parte, L. Ch., regula la función de legitimación del endoso, y su importancia radica
en el hecho de que crea una presunción iuris tantum a favor del poseedor: quien está legitimado
formalmente por una cadena de endosos regular es considerado también como legitimado material (id est:
titular del derecho), en tanto no se pruebe lo contrario. Respecto del solvens, los arts. 32 y 34, L. Ch.,
establecen que el girado (i) que paga un cheque endosable está obligado a verificar la regularidad de la
serie de endosos, pero no la autenticidad de la firma de los endosantes con excepción del último y (ii) que
pagó el cheque queda válidamente liberado, a menos que haya procedido con dolo o culpa grave. Como
es fácil observar, los efectos de la legitimación alcanzan y benefician al deudor (legitimación pasiva) y al
acreedor cambiario (legitimación activa). Es por ello que se habla de la función bifronte de la
legitimación.
(4) El art. 15, L. Ch. expresa que el endoso trasmite todos los derechos resultantes del cheque —función
de transmisión—.
(5) Es una característica natural (no esencial) del llamado endoso pleno o propio, la constitución del
endosante en deudor solidario del pago del cheque (arts. 16 y 40, L. Ch.).
(6) Por otro lado, ya fuera de la circulación típica, el crédito incorporado al cheque puede circular por
mecanismos de derecho común, o aun por el propio y típico endoso, al cual la normativa le niega los
efectos de la circulación cambiaria típica (posibilidad de adquisición a non domino y exclusión o
inoponibilidad de excepciones).
(7) La Comunicación A 4971 modificó también la reglamentación de la cuenta corriente bancaria y el
cheque en otros aspectos muy relevantes, como son (i) la incorporación de la "Central de cheques
denunciados como extraviados, sustraídos o adulterados", (ii) la exigencia de que figure —en el
comprobante de depósito de cheques— la leyenda donde conste el plazo de acreditación de los mismos, y
(iii) la inclusión en el cuerpo del cheque de la antigüedad de la cuenta. Dejamos el tratamiento de los
temas ajenos al endoso en procuración para un futuro trabajo.
(8) Sí está presente, como ocurre con todo endoso, la función de legitimación (art. 17, L. Ch.).
(9) FONTANARROSA, Rodolfo O., Régimen jurídico del cheque, 2ª edición actualizada por BUTTY,
Enrique M. y MONTI, José Luis, Zavalía, Buenos Aires, 1999, p. 156; CAMARA, Letra..., t. I, p. 588;
GIRALDI, Pedro Mario, Ley de cheques. Comentada y anotada, Astrea, Buenos Aires, 1988, p. 139;
RICHARD, Efraín Hugo y ZUNINO, Jorge Osvaldo, Régimen de cheques, Astrea, Buenos Aires, 1997,
p. 92; GOMEZ LEO, Osvaldo, Tratado de los cheques, LexisNexis, Buenos Aires, 2004, p. 384;
ALONSO, Daniel F. y GOTTLIEB, Verónica, Código de Comercio Comentado y Anotado, dir. Adolfo
Rouillón, LA LEY, Buenos Aires, 2006, t. V, p. 476. En jurisprudencia, CNCom., sala A, 23/3/1995,
"Acevedo, Mabel A. c. Feinsinger, Guillermo M. s/Ejecutivo", Lexis N° RDCO1995019. En algún
precedente se ha dicho, en nuestra opinión desacertadamente, que el endoso en procuración configura un
mandato sin representación en los términos del art. 1929, Cód. Civ., y que el mandatario debía cumplir
con la celebración de los actos jurídicos en su propio nombre, aunque en interés ajeno (C. Civ. Com.
Minas Paz y Trib. Mendoza, 1ª, 5/8/1988, "Allaca, Raúl c. Fernández, Antonio s/Ejecutivo", Lexis N°
33/10785). En otro fallo, se resolvió que la acción por falta de pago debe ser hecha por el endosatario,
pero a nombre del endosante (C. Civ. y Com. Morón, sala 2ª, 09/03/2005, "Strunz, Alejandro J. v.
Abranort S.R.L.", Lexis N° 1/6202). En opinión que compartimos, se ha dicho que, en tanto el endoso en
procuración vale para accionar judicialmente en nombre y representación del endosante, el recaudo de
que se haga la presentación a nombre propio del endosatario aparece como una formalidad vacua o vacía
de contenido, porque se haga de una u otra manera, la titularidad del crédito instrumentado en el pagaré
siempre será del endosante (C. Civ. Com. Minas Paz y Trib. Mendoza, 3ª, 28/11/1994, "Agroquímicos
Gaspar c. Bodegas y Viñedos Recoaro S.A.", Lexis N° 33/7906).
(10) De acuerdo a las reglas del mandato, los actos cumplidos por el endosatario son considerados como
realizados por el endosante (arts. 1930, 1946 y 1947, Cód. Civ.).
(11) Así, MUCI ABRAHAM, José, Anotaciones sobre el endoso en procuración, en su Estudios de
derecho cambiario, Schnell, Caracas, 1984, p. 375; RICHARD y ZUNINO, Régimen..., p. 93. En nuestra
jurisprudencia, CNCom., sala B, 28/4/1983, LA LEY, 1984-B, 30. Asimismo, se ha dicho que si bien no
es exigida la utilización de términos solemnes, para considerarlo tal, debe no obstante constar concreta,
expresa y sin lugar a dudas la voluntad del declarante en tal sentido, de modo de fijar los límites o marco
del endoso (CNCom., sala E, 06/05/1994, "Padema S.A. c. The Chase Manhattan N.A. s/sumario", Lexis
N° 11/20495).
(12) CAMARA, Letra... t. I, p. 589; RICHARD y ZUNINO, Régimen..., p. 93; WILLIAMS, Jorge N.,
Letra de cambio, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1981, t. II, p. 118; FONTANARROSA (Régimen..., p.
158); ALONSO y GOTTLIEB, Código..., t. V, p. 477; ANGELONI, Vittorio, La cambiale e il vaglia
cambiario, 4ª ed., Giuffrè, Milano, 1964 N° 105, p. 248; COTTINO, Gastone y otros, I titoli di credito, en
Trattato di diritto commerciale, Vol. 7, dir. Gastone Cottino, Cedam, Padova, 2006, p. 580.
(13) Los párrafos tercero y cuarto del punto 5.1.2. de la "Reglamentación de la Cuenta Corriente
Bancaria" (BCRA) dicen textualmente: En los casos de cheques librados al portador o a favor de una
persona determinada, que sean entregados por su beneficiario a un tercero para la gestión de cobro
mediante su presentación en ventanilla o a través de su depósito en cuenta para su compensación
electrónica, se deberá consignar al dorso la firma y aclaración del mandante u ordenante de la gestión y su
número de identificación personal —según las normas sobre "Documentos de identificación en
vigencia"— en los casos de personas físicas o CUIT o CDI en los casos de personas jurídicas,
independientemente de la existencia o no del documento que instrumenta el mandato. Adicionalmente, se
insertará alguna de las siguientes expresiones: "en procuración", "valor al cobro" o "para su gestión de
cobro", como manifestación de los efectos de ese endoso. La obligación de consignar el número de
identificación personal o CUIT o CDI, según corresponda y la leyenda mencionada anteriormente recae,
indistintamente, en el mandante u ordenante y el mandatario o gestor".
(14) Intentando justificar esta reglamentación del endoso en procuración, el BCRA ha señalado que
"cuando el cheque a ser depositado sea, por ejemplo, por gestión de cobro, deberá identificarse dicha
situación en el reverso del cheque así como deberá quedar asentado en la cuenta depositada. Esto
facilitará el conocimiento por parte de la entidad financiera de la actividad que realiza su cliente,
reforzando la política de "conozca a su cliente" (ver texto explicativo que acompaña a la Comunicación A
4971 en www.bcra.gov.ar). En definitiva, se trata de una disposición que se inserta en el marco más
general sobre la prevención del lavado de dinero y de otras actividades ilícitas, y es primariamente en ese
contexto donde debe interpretarse la reglamentación del BCRA.
(15) Donde se indica que el endoso debe ser firmado por el endosante y deberá contener las
especificaciones que establezca el BCRA. Sin embargo, el incumplimiento de estas exigencias carece de
sanción alguna, por lo que ni el cheque ni el endoso se ven afectados si faltan estas especificaciones.
(16) Nos referimos a la presentación por ventanilla, ya que en el caso de depósito a través de cajeros
automáticos la posibilidad de solicitar la adecuación del documento a la normativa se torna imposible.
(17) Ver Sección 6 de la Reglamentación del BCRA. El supuesto en estudio no califica como "defecto
formal", en los términos de la Sección 6.1.2 de la Reglamentación del BCRA, en tanto no se trata de
"aquel verificado en la creación del cheque que el beneficiario no pueda advertir por su mera apariencia".
Tampoco consideramos que sea procedente el rechazo por "irregularidad en la cadena de endosos"
(Sección 6.3.3. de la Reglamentación del BCRA), en tanto el incumplimiento de la Comunicación A 4971
es una cuestión meramente administrativa que no afecta la legitimación formal del portador.
(18) FONTANARROSA, Régimen..., p. 157 y 158; GIRALDI, Ley..., p. 139.
(19) FONTANARROSA, Régimen..., p. 157 y 158; GIRALDI, Ley..., p. 139.
(20) Claro que ello no tiene espacio en el marco del juicio ejecutivo (art. 544, inc. 4, C.P.C.C.).
(21) GIRALDI, Ley..., p. 139. En sentido similar, FONTANARROSA (Régimen..., p. 157), quien además
señala que "el tercero de buena fe puede probar que el endoso pleno es aparente y que, en realidad, se
trata de un endoso en procuración, a los fines de ejercitar los derechos emergentes de dicha situación". En
efecto, cabe reconocer en todo caso al deudor la posibilidad de acreditar que el endoso sólo tenía finalidad
de mandato para el cobro, sin que se requiera una conducta dolosa o negligente del fiduciario, quien
puede ser incluso de ubérrima buena fe (pensemos, p. ej., en una relación familiar o de amistad
generadora de la causa fiduciae). Acreditada la adquisición fiduciaria, le será oponible al adquirente
(endosatario fiduciario) las excepciones que correspondían al transmitente (endosante fiduciario). Ello se
deriva sin dificultad del principio de que la protección cartular no puede operar en favor del sujeto a cuya
posición formalmente autónoma no corresponda una posición sustancial de titular de un interés
económico diferenciado. Con respecto a este tema, se resolvió que "si bien entre endosante y endosatario
se admite la validez del acuerdo extracartular que transforma un endoso propio en un endoso impropio o
viceversa", ello es irrelevante frente a terceros, para quienes "el endoso tiene el alcance que literalmente
expresa el título"; por ello, "en tanto en el cheque no figure la cláusula "valor al cobro" o "en
procuración", el endoso es considerado como propio antes los posteriores portadores", y por lo tanto,
(CNCom., sala C, 13/10/1995, "General Electric Argentina S.A. c. Banco del Sud. S.A. s/ordinario").
(22) FONTANARROSA (Régimen..., p. 157) señala que "como regla general, puede afirmarse que,
siendo todos los acreedores de buena fe, debe darse prevalencia al acto aparente sobre el disimulado. En
consecuencia —ante un endoso pleno— los acreedores del endosante no podrían alegar que el mismo
encubre un endoso en procuración, para perjudicar los derechos de los acreedores del portador. Pero si
estos últimos fueran de mala fe, no podrían invocar la apariencia del endoso en detrimento de los
acreedores del endosante que acreditaron la simulación".
(23) GOMEZ LEO, Tratado..., p. 366. En el mismo sentido, C. Civ. Com. Minas Paz y Trib. Mendoza,
2ª2/7/2004, "Italiani, Humberto F. c. Huasi Construcciones", Lexis N° 1/70013317-2 ("la firma puesta al
dorso del cheque cuando se lo deposita en un banco que no es el girado se trata de un endoso en
procuración").
(24) Y en su caso, mediante la intervención de otras entidades financieras (sustitución de mandato).
(25) Hoy la compensación es casi exclusivamente electrónica. Al respecto, se ha dicho que "el
truncamiento implica la transformación del cheque en dato informatizado para el clearing. Así los
cheques se debitan y se acreditan por intercambio de información, prescindiéndose del intercambio físico.
La finalidad perseguida consiste en eliminar la circulación material de los cheques para simplificar el
procedimiento compensatorio y aligerar costos operativos. Por medio de la mecánica del truncamiento, el
banco depositario del cheque presentado al cobro actúa como agente del banco girado, siendo la relación
jurídica emergente, la de un mandato, el que se encuentra plasmado en el convenio de aplicación
suscripto entre los bancos. La propia norma reglamentaria establece que se entenderá que los bancos que
intervienen en el circuito, se han otorgado "mandato recíproco" para todo lo atinente al cumplimiento de
las obligaciones que tienen a su cargo como entidades giradas, establecidas en la Ley de Cheques y en la
normativa reglamentaria" (BARREIRA DELFINO, Eduardo, Cheque truncado, disponible en
http://www.zonabancos.com/ar/analisis/columnas/4-derecho-para-todos-13873-cheque-truncado.aspx).
(26) GIRALDI (Ley..., p. 140) señala que en estos supuestos funciona la cláusula "salvo encaje" o "salvo
buen fin" (art. 777, inc. 2°, Cód. Com.), implícita en toda cuenta corriente. La acreditación en estos
términos se considera hecha bajo condición resolutoria (art. 779, Cód. Com.), y su acaecimiento autoriza
al banco a efectuar el contraasiento correspondiente (art. 555, Cód. Civ.), más los gastos del desempeño
del encargo. En el mismo sentido, CNCom., sala A, 26/06/1991, "Banco Comercial del Norte S.A. c.
Blassi, Basilio", Lexis N° 11/14528).
(27) GOMEZ LEO, Tratado..., p. 368. Sin embargo, en caso de rechazo, entendemos que el banco
depositario no está facultado en virtud de dicho endoso en procuración a perseguir el cobro compulsivo
del cheque, siendo que sus facultades están limitadas a la gestión de cobro a través de los canales de
compensación bancaria. En este sentido, la CNCom., sala E, (23/12/2003, "Banco Sudameris Argentina
S.A. c. Ramírez, Jorge Florencio s/ejecutivo", Lexis N° 11/37411) cuestionó la legitimación activa de una
entidad financiera que se presentaba a ejecutar cheques cuyo último endoso lo había sido a los efectos de
su cobro en dicha entidad.
(28) CAMARA, Letra..., t. I, p. 590; FONTANARROSA, Régimen..., p. 157. Así, se ha resuelto que no
es requisito que el endosatario sea abogado, procurador matriculado, escribano o representante legal
(CNCom., sala A, 16/5/1991, "López, Héctor c. Calabrese, Rosa", Lexis N° 11/14340).
(29) CAMARA, Letra..., t. I., p 590; MUCI ABRAHAM, Anotaciones..., ps. 342 y siguientes.
(30) CNCom., sala A, 23/3/1995, "Acevedo Mabel A. c. Feinsinger, Guillermo M. s/ejecutivo", LA LEY,
1996-B, 734. En el mismo sentido: GIRALDI, Pedro Mario, Cuenta corriente bancaria y el cheque,
Astrea, Buenos Aires, 1973, p. 255 y siguientes.
(31) Por todos, DE SEMO, Trattato..., p. 439. Se ha dicho que el endosante puede prohibir a su
endosatario por procuración que endose, a su vez, el cheque (FONTANARROSA, Régimen..., p. 159, con
cita de Lescot y Roblot). Asimismo, respecto de la responsabilidad el endosatario-mandatario por el
nuevo apoderado sustituyente, conviene tener presente que conforme el art. 1924, Cód. Civ.: "El
mandatario puede sustituir en otro la ejecución del mandato; pero responde de la persona que ha
sustituido, cuando no ha recibido el poder de hacerlo, o cuando ha recibido este poder, sin designación de
la persona en quien podía sustituir, y hubiese elegido un individuo notoriamente incapaz o insolvente".
(32) El art. 21, L. Ch., expresa que el mandatario "podrá" ejercitar todos los derechos derivados del
cheque. Sin embargo, entendemos que endosatario "debe" necesariamente ejercer, salvo instrucción
expresa en contrario de su mandante, todos aquellos tendientes a percibir el cobro del cheque y evitar el
perjuicio de las acciones cambiarias (ya sea por caducidad o prescripción), so pena de responder frente a
su mandante por la inejecución total o parcial del mandato (art. 1904, Cód. Civ.). En sentido similar:
FONTANARROSA, Régimen..., p. 159; GOMEZ LEO, Tratado..., p. 384, CAMARA, Letra..., t. I, p.
597; GIRALDI, Ley..., p. 141; ALONSO y GOTTLIEB, Código..., t. V, p. 479. Y en caso de ausencia de
instrucciones, deberá el mandatario obrar "como lo haría en negocio propio, y conformándose al uso del
comercio, en casos semejantes" (art. 238, Cód. Com.). GIRALDI (Ley..., p. 141) destaca que los usos
bancarios no consideran incluida entre las obligaciones del mandatario la de cobrar judicialmente el
documento, de modo que según el art. 238, Cód. Com., el banco depositario cumple bien el mandato si
devuelve al cliente el cheque rechazado con la constancia exigida en el art. 38, L.Ch. la cual hace las
veces de protesto. Concordamos con tal opinión, y agregamos que, en todo aquello vinculado con su
actuación como endosatario en procuración, la diligencia del banco deberá ser valorada conforme la
naturaleza de la actividad profesional que desempeña (art. 902, Cód. Civ.).
(33) CNCom., sala A, 17/10/88, "Prim, Jorge c. Abayuva Rivero, Oscar".
(34) PAVONE LA ROSA, Antonio, La cambiale, Giuffré, Varese, 1982, p. 718; CAMARA, Letra..., t.
III, p. 107.
(35) Nuestra jurisprudencia es pacífica en el punto: ver CNCom., sala A, 16/5/1991, "López, H. c.
Calabrese, R. s/ejec." en E.D. 143-303; ídem sala D, 6/5/1991, "López, Héctor M. c. Cusoni, Aída A.",
Lexis N° 2/13988.
(36) Salvo, evidentemente, contra su endosante, que es su representado.
(37) La doctrina no es conteste sobre la cuestión. En el sentido del texto, CAMARA, Héctor, El concurso
preventivo y la quiebra, Depalma, Buenos Aires, 1982, t. III, p. 1550 y ss., FONTANARROSA,
Régimen..., p. 159; HEREDIA, Pablo D., Tratado exegético de derecho concursal, Abaco, Buenos Aires,
t. III, p. 171; ALONSO y GOTTLIEB, Código..., t. V, p. 478. Contra: MUCI ABRAHAM,
Anotaciones..., p. 433 y MAFFIA, Osvaldo, Derecho concursal, Depalma, Buenos Aires, 1988, t. II, p.
271.
(38) CNCom., sala D, (del dictamen de fiscal de Cámara), 31/07/1985, "May-Lac S.R.L. s/quiebra
s/incidente de verificación por Toyos, Héctor", ídem sala B, 13/3/1986, "Santimex SCA s/Quiebra s/inc.
de revisión por Juan C. Berisso". Para un desarrollo in extenso de las facultades del endosatario en
procuración, remitimos al ya citado trabajo de MUCI ABRAHAM, Anotaciones..., ps. 387 y siguientes.
(39) Ver C. Civ. Com. Familia y Cont. Adm. Villa María, 15/03/2006, "Muñoz, Marcos v. Bank Boston
S.A." (Lexis N° 70023426), donde se rechazó de oficio la legitimación del endosatario en procuración
para iniciar una demanda de derecho común contra una entidad financiera por responsabilidad por la
indebida apertura de una cuenta corriente con servicio de cheques a un tercero. Asimismo, se consideró
improcedente la ejecución cuando el endosatario en procuración de un pagaré inicia la "acción ordinaria"
del mutuo subyacente (C. Civ. Com. Minas Paz y Trib. Mendoza, 2ª, 24/08/92, "Moteavaro, Manuel c.
Guercio, Sandra s/cobro de pesos", Lexis N° 33/6371).
(40) CAMARA, Letra..., t. I, p. 593; GIRALDI, Ley..., p. 142; RICHARD y ZUNINO, Régimen..., p. 92,
CNCom., sala D, 06/05/1991, "López, Héctor M. v. Cusoni, Aída", JA 1991-III-570. Contra:
WILLIAMS, Letra..., t. II, p. 119., entendiendo que el endosatario en procuración podría ejercer la acción
de enriquecimiento.
(41) La aceptación de un pago parcial por parte del girado no constituye una remisión, en tanto el
portador no puede rehusarlo (art. 31, L.Ch.) y no se afecta el derecho a reclamar el importe no abonado.
(42) CAMARA, Letra..., t. I, LESCOT, P. y ROBLOT, R., Les effets de commerce, Paris, 1953, t. I, p.
372; p. 593; WILLIAMS, Letra..., t. II, p. 120; GIRALDI, Ley..., p. 142; FONTANARROSA,
Régimen..., p. 160; RICHARD y ZUNINO, Régimen..., pp. 92 y 93; HEREDIA, Tratado..., t. III, p. 171;
CNCom., sala D, 06/05/1991, "López, Héctor M. v. Cusoni, Aída", JA 1991-III-570. Si bien entendemos
razonable que el acreedor no pueda votar acuerdos concursales que impliquen remisiones del crédito
cambiario, no vemos inconveniente en la aprobación de propuestas que impliquen el reconocimiento
íntegro del capital e intereses, y la mera dilación del crédito en el tiempo (por ejemplo, mediante la
emisión de obligaciones negociables), en tanto ésta no entrañe una quita encubierta (en la práctica,
estableciendo plazos de gracia y/o progresiones de pagos, que, a valor presente, en efecto diluyan el valor
del crédito).
(43) CAMARA, Letra..., t. I, p. 596; FONTANARROSA, Régimen..., p. 159. Ello, fundamentalmente, en
razón del carácter presuntivamente oneroso del mandato comercial.
(44) Norma que dispone en su primera parte que "cuando existan en poder del fallido bienes que le
hubieren sido entregados por título no destinado a transferirle el dominio, los terceros que tuvieren
derecho a la restitución pueden solicitarla, previa acreditación de su derecho conforme con el art. 188".
En este sentido, se ha dicho que el endosante en el endoso en procuración, continúa siendo propietario del
título y puede reivindicarlo del mandatario si éste cae en quiebra (C. Civ. y Com. Morón, sala 2ª,
09/03/1995, "Strunz, Alejandro J. c. Abranort S.R.L.", Lexis N° 1/6207). La solución legal se aplica
igualmente al concurso preventivo (art. 16, Cód. Civ.). Ver CS Tucumán, 08/09/2003, LLNOA, 2004,
816, con nota de FENIK, Marcelo, Reivindicación en la quiebra: precisiones sobre la vía procesal
correcta para su trámite. Con fundamento en los arts. 151 y 163 de la ley 19.551 (Adla, XXVII-B, 1677),
WILLIAMS (Letra..., t. II, p. 122) propiciaba la posibilidad de readquirir títulos que, endosados en
procuración, se encontraran en manos del fallido y fueran de plazo no vencido, o vencidos y no pagados,
en que éste tuviere el carácter de mandatario.
(45) ANGELONI, La cambiale..., p. 225; WILLIAMS, Letra..., t. II, p. 122 en nota; CAMARA, Letra...,
t. I, p. 597; HEREDIA, Pablo, Negocio cambiario (títulos de crédito), acciones cambiarias y quiebra, en
ABREU, Gustavo; BALBIN, Sebastián y AICEGA, M. Valentina (coord.), Estudios de derecho
comercial moderno en homenaje al Prof. Dr. Osvaldo Gómez Leo, Lexis-Nexis, Buenos Aires, 2007, p.
720. La referencia a la confusión se basa en la natural fungibilidad del dinero. Pero plantea el interrogante
de qué solución corresponde en caso de que los fondos se encuentren en una cuenta separada del
endosatario. En esta hipótesis, cabe indagar si la previsión del art. 138 de la ley 24.522 (Adla, LV-D,
4381) encuentra andamiento o sustento para que el endosante obtenga la restitución en especie y quede
consecuentemente fuera del ámbito concursal. En otra oportunidad, uno de los autores de este trabajo
concluyó, sobre la base de la finalidad de esa previsión legal, y sus antecedentes en el derecho nacional y
extranjero, que no cabe más que rechazar su aplicación (PAOLANTONIO, Martín Esteban, La
insolvencia del fiduciante en el fideicomiso financiero, en LA LEY, 29/10/2009, 1). Asimismo, se explicó
en dicho trabajo que igual suerte correría la acción reivindicatoria "ordinaria" del Código Civil (arts. 2758
y ss., Cód. Civ.), por cuanto, además de la valla temporal del art. 21, ley 24.522 —prohibición de inicio o
continuación de acciones de contenido patrimonial—, el endosante (mandante) no es dominus de los
fondos percibidos (arg. art. 577, Cód. Civ.), y que las cosas fungibles y el dinero no son reivindicables
(art. 2762, Cód. Civ.).
(46) Sin embargo, el endosatario en procuración estaría obligado a presentar el cheque al banco girado si
hubiera peligro de que se perjudicara (art. 1969, Cód. Civ.).
(47) Ello, sin perjuicio de la eventual responsabilidad penal que pudiere corresponder al endosatario.
(48) CAMARA, Letra..., t. I, p. 600-601; GIRALDI, Ley..., p. 143.
(49) GOMEZ LEO, Tratado..., p. 384; ALONSO y GOTTLIEB, Código..., t. V, p. 480. Para WILLIAMS
(Letra..., t. II, p. 120), la representación cambiaria se extingue, formalmente, con la testadura del endoso
en procuración.
(50) CAMARA, Letra..., t. I, p. 601.
(51) CAMARA, Letra..., t. I, p. 598; RICHARD y ZUNINO, Régimen..., p. 93, WILLIAMS, Letra..., t.
II, p. 121.