reforma de la normativa de transparencia

LEGAL FLASH
I
ÁREA MERCANTIL
15 de octubre de 2015
REFORMA DE LA NORMATIVA DE TRANSPARENCIA
ÍNDICE
INTRODUCCION
2
RESUMEN DE LOS ASPECTOS ESENCIALES DE LA REFORMA
2
MODIFICACIONES EN EL RÉGIMEN DE COMUNICACIÓN DE PARTICIPACIONES SIGNIFICATIVAS
3
CAMBIOS REFERIDOS A LA INFORMACIÓN PÚBLICA PERIÓDICA
4
DEFINICIÓN DE ESTADO MIEMBRO DE ORIGEN
4
OTRAS CUESTIONES DE INTERÉS
7
INTRODUCCIÓN
El pasado 3 de octubre se publicó el Real Decreto 878/2015 1 (“RD 878/2015”)
que desarrolla la reforma de los sistemas de post-contratación españoles y
completa
la
incorporación
de
la
Directiva
2013/50/UE2
(“Directiva
2013/50/UE”) a nuestro ordenamiento jurídico que inició la disposición final
primera de la Ley 11/2015 3 (“Ley 11/2015”).
En este documento exponemos la reforma de la normativa de transparencia
llevada a cabo por la Ley 11/2015 y el RD 878/2015 (la “Reforma”) a través de
la modificación de la Ley del Mercado de Valores4 (“LMV”) y del Real Decreto
1362/20075 (“RD 1362/2007”). No hemos descrito todos los aspectos de la
Reforma sino únicamente aquéllos que consideramos más relevantes para nuestra
práctica. El RD 878/2015 entrará en vigor, con carácter general, el 3 de febrero
de 2016. No obstante, la Reforma será aplicable, en algunos casos, desde el 4 de
octubre 2015 y, en otros, desde el 27 de noviembre de 2015 tal y como detallamos
a continuación.
RESUMEN DE LOS ASPECTOS ESENCIALES DE LA REFORMA
La Reforma introduce modificaciones importantes al régimen de comunicación de
participaciones significativas (“CPS”):
(a)
1
Amplía la definición de los instrumentos financieros susceptibles de
Real Decreto 878/2015, de 2 de octubre, sobre compensación, liquidación y registro de valores negociables
representados mediante anotaciones en cuenta, sobre el régimen jurídico de los depositarios centrales de valores y de las entidades de contrapartida central y sobre requisitos de transparencia de los emisores de valores
admitidos a negociación en un mercado secundario oficial.
2
Directiva 2013/50/UE, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 22 de octubre de 2013, por la que se modifican
la Directiva 2004/109/CE, del Parlamento Europeo y del Consejo sobre la armonización de los requisitos de
transparencia relativos a la información sobre los emisores cuyo valores se admiten a negociación en un mercado regulado, la Directiva 2003/71/CE del Parlamento Europeo y del Consejo sobre el folleto que debe
publicarse en caso de oferta pública o admisión a cotización de valores, y la Directiva 2007/14/CE de la Comisión por la que se establecen disposiciones de aplicación de determinadas prescripciones de la Directiva
2004/109/CE.
3
Ley 11/2015, de 18 de junio, de recuperación y resolución de entidades de crédito y empresas de servicios de
inversión.
4
Ley 24/1998, de 28 de julio, del Mercado de Valores.
5
Real Decreto 1362/2007, de 19 de octubre, por el que se desarrolla la Ley 24/1998, de 28 de julio, del Mercado
de Valores, en relación con los requisitos de transparencia relativos a la información sobre los emisores cuyos
valores estén admitidos a negociación en un mercado secundario oficial o en otro mercado regulado de la Unión
Europea.
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comunicación. Como novedad, se deberán notificar aquellos instrumentos
financieros que tengan un efecto económico similar al de la tenencia de
acciones, independientemente de si se liquidan mediante entrega física de
acciones o en efectivo.
(b)
Establece un nuevo criterio para el cálculo de los umbrales de notificación
de CPS. Se tendrán que agregar los derechos de voto que correspondan a la
tenencia
de
acciones
(physical
position)
e
instrumentos
financieros
(derivative position).
(c)
Clarifica la regla para el cálculo de los derechos de voto atribuibles a un
instrumento financiero. Si se liquida por entrega, el número de derechos de
voto se calculará por referencia a la cantidad teórica total de acciones
subyacentes al instrumento financiero. Si se liquida únicamente en efectivo,
el número de derechos de voto se calculará multiplicando el número de
acciones subyacentes por la delta del instrumento (sensibilidad del precio
del instrumento al precio del valor subyacente).
(d)
Introduce expresamente dos excepciones a la obligación de notificar CPS
para los derechos de voto mantenidos por una entidad en una cartera de
negociación y los adquiridos con fines de estabilización.
Estas modificaciones al régimen de CPS entrarán en vigor el 27 de noviembre de
2015. Dentro de los 15 días siguientes a esa fecha, se deberán notificar las nuevas
CPS así como los cambios a las comunicaciones previas que resulten de la
aplicación del nuevo régimen.
Otros aspectos relevantes de la Reforma son:
(a)
La ampliación del plazo para difundir el primer informe semestral de 2 a 3
meses
desde
la
finalización
del
semestre
del
ejercicio
económico
correspondiente. Este nuevo plazo será aplicable a los informes que se
publiquen a partir del 20 de diciembre de 2015.
(b)
La inclusión, a partir del 4 de octubre de 2015, del informe sobre pagos con
la Administración pública como parte de la información regulada que deben
facilitar algunos emisores.
(c)
La modificación de algunos aspectos de la definición de España como Estado
miembro de origen para simplificar su determinación y dar publicidad a esta
circunstancia. Estos cambios entraron en vigor el 4 de octubre de 2015.
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MODIFICACIONES EN EL RÉGIMEN DE COMUNICACIÓN DE PARTICIPACIONES
SIGNIFICATIVAS
Conforme al régimen de CPS se deberá comunicar la adquisición o pérdida de una
participación significativa, o su existencia en caso de una primera admisión a
negociación, cuando se alcancen, superen o reduzcan los siguientes umbrales:
3%, 5%, 10 %, 15 %, 20 %, 25 % 30 %, 35 %, 40 %, 45 %, 50 %, 60 %, 70 %,
75 %, 80 % y 90 % de los derechos de voto de una sociedad admitida a
negociación en un mercado regulado de la UE.
Hasta ahora, esta obligación surgía como consecuencia de la tenencia de acciones
o instrumentos financieros que conferían un derecho incondicional o la facultad
discrecional de adquirir acciones ya emitidas en virtud de un acuerdo vinculante.
Sin embargo, la Directiva 2013/50/UE puso de manifiesto que la innovación
financiera había dado lugar a la creación de nuevos tipos de instrumentos
financieros que proporcionaban a los inversores una participación económica en
las empresas que no se comunicaba al mercado. En el Considerando 9, la Directiva
2013/50/UE apunta que este tipo de instrumentos financieros “podrían utilizarse
para adquirir en secreto acciones en las sociedades, lo que podría dar lugar a un
abuso de mercado y a transmitir una imagen falsa y engañosa de la titularidad
económica de empresas cuyos valores se admiten a negociación en un mercado
regulado”.
Por ello, y con el fin de conocer la “titularidad empresarial” de las compañías, la
Reforma amplía la definición de los instrumentos financieros6 susceptibles de
notificación e introduce la obligación de notificar aquellos instrumentos financieros
que tengan un efecto económico similar al de la tenencia de acciones. Esto es,
instrumentos financieros que, sin otorgar un derecho incondicional a adquirir
acciones ya emitidas, tengan un efecto económico similar al estar referenciados a
dichas acciones. En este sentido, resulta irrelevante si el instrumento financiero
se liquida mediante entrega física de las acciones o en efectivo.
Para calcular si se cumplen los umbrales de notificación de CPS se aplicarán las
siguientes reglas:
(a)
6
A diferencia de lo que ocurría hasta ahora, se agregarán los derechos de
Conforme al art. 28.1 RD 1362/2007 se consideran instrumentos financieros los valores negociables, los contratos
de opciones, futuras, permutas financieras (swaps), acuerdos de tipos de interés a plazo, los contratos por diferencias
y cualquier otro contrato o acuerdo de efectos económicos similares que pueda liquidarse mediante entrega física de
los valores subyacentes o en efectivo así como aquellos otros que pueda determinar el Ministerio de Economía y
Competitividad y, con su habilitación expresa, la CNMV.
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voto que correspondan a la tenencia de acciones (physical position) y de
instrumentos financieros (derivative position).
(b)
El número de derechos de voto atribuibles a un instrumento financiero se
calculará por referencia a la cantidad teórica total de acciones subyacentes
al instrumento financiero. Cuando el instrumento financiero se liquide
únicamente en efectivo, el número de derechos de voto se calculará
multiplicando
el
número
de
acciones
subyacentes
por
la
delta
del
instrumento (sensibilidad del precio del instrumento al precio del valor
subyacente). Para el cálculo de los derechos de voto solo se tendrán en
cuenta las posiciones largas que no se podrán compensar con las posiciones
cortas relacionadas con el mismo emisor subyacente. Todos estos cálculos
se realizarán conforme a lo dispuesto en el Reglamento Delegado (UE)
2015/7617.
El plazo máximo general para presentar una CPS sigue siendo de cuatro días
hábiles bursátiles a contar desde la fecha en que la persona conozca o debiera
haber conocido la circunstancia que obliga a notificar. Se considera que la persona
debería haber tenido conocimiento de la adquisición, cesión o la posibilidad de
ejercer los derechos de voto dentro de los dos días hábiles bursátiles siguientes a
la transacción y, como novedad, se aclara que esta circunstancia es independiente
de la fecha en que surta efecto la adquisición, cesión o posibilidad de ejercicio de
los derechos de voto. La Reforma señala también que los plazos de notificación
de las CPS se aplican a las operaciones sobre instrumentos financieros que tengan
un efecto económico similar al de la tenencia de acciones y a la obligación de
notificar las posiciones agregadas de los derechos de voto por tenencia de
acciones (physical position) y de instrumentos financieros (derivative position).
La Reforma amplía la excepción a la obligación de notificar CPS a dos supuestos.
No será necesario notificar los derechos de voto:
(a)
Mantenidos por una entidad en una cartera de negociación8 siempre que no
superen el 5% de los derechos de voto y estos no sean ejercidos ni utilizados
de otro modo para intervenir en la gestión del emisor.
(b)
7
Adquiridos con fines de estabilización conforme al Reglamento (CE)
Reglamento Delegado (UE) 2015/761 de la Comisión, de 17 de diciembre de 2014, por el que se completa la Directiva
2004/109/CE del Parlamento Europeo y del Consejo en lo que atañe a determinadas normas técnicas de regulación
sobre participaciones importantes.
8
Se entiende por “cartera de negociación” las posiciones en instrumentos financieros y materias primas que posea una
entidad, ya sea con fines de negociación o como cobertura de posiciones mantenidas con fines de negociación.
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2273/20039, siempre que los derechos de voto no sean ejercidos ni utilizados
de otro modo para intervenir en la gestión del emisor.
Las modificaciones al régimen de CPS entrarán en vigor el día 27 de noviembre
de 2015. Aquellos que, tras la aprobación del nuevo régimen, tengan obligación
de presentar una CPS (por ejemplo, al sumar sus posiciones en acciones y
derivados o al aplicar la nueva definición de instrumento financiero) tendrán un
plazo de 15 días, a contar desde el 27 de noviembre, para notificar a la CNMV los
derechos de voto que poseen. Dentro de esos 15 días se deberán notificar también
los cambios que pudieran afectar a otras comunicaciones previas de derechos de
voto (incluyendo, posiciones en carteras de negociación y en operaciones de
estabilización). Hasta que la CNMV no apruebe nuevos modelos se seguirán
aplicando los establecidos en la Circular 2/2007 10.
CAMBIOS REFERIDOS A LA INFORMACIÓN PÚBLICA PERIÓDICA (“IPP”)
La Reforma ha ampliado el plazo de difusión del primer informe semestral de dos
a tres meses desde la finalización del semestre del ejercicio económico
correspondiente. Este nuevo plazo será aplicable a los informes que se publiquen
a partir del 20 de diciembre de 2015. La Reforma también ha ampliado el plazo
de mantenimiento a disposición del público del informe financiero anual y los
informes semestrales de cinco a diez años.
El legislador ha utilizado la opción prevista en el Directiva 2013/50/UE y se ha
decantado por mantener la obligación de suministrar información trimestral y el
segundo informe semestral. El legislador mantiene ambos informes porque
entiende que son de “sencillo cumplimiento, lo suficientemente flexibles para
acomodarse a las diferentes peculiaridades de cada entidad, incluyendo los
pequeños y medianos emisores”.
DEFINICIÓN DE ESTADO MIEMBRO DE ORIGEN
Se simplifica la determinación de España como Estado miembro de origen de los
emisores constituidos fuera de la UE que emitan acciones o valores de deuda cuyo
valor nominal unitario sea inferior a 1000€ y que estén admitidos a negociación
9
Reglamento (CE) 2273/2003 de la Comisión, de 22 de diciembre de 2003, por el que se aplica la Directiva 2003/6/CE del Parlamento
Europeo y del Consejo en lo que se refiere a las exenciones para los programas de recompra y la estabilización de instrumentos
financieros.
10
Circular 2/2007, de 19 de diciembre, de la Comisión Nacional del Mercado de Valores, por la que se aprueban los
modelos de notificación de participaciones significativas, de consejeros y directivos, de operaciones del emisor sobre
sus propias acciones y otros modelos.
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en un mercado secundario oficial. El emisor deberá manifestar inicialmente su
elección, que se mantendrá vigente mientras no elija otro Estado miembro de
origen debido a que los valores dejen de cotizar en un mercado secundario oficial.
Con el fin de evitar que un emisor pudiera no estar supervisado, España será
considerada automáticamente como Estado miembro de origen si, en los tres
meses posteriores a la admisión a negociación en un mercado secundario oficial,
el emisor no hubiese comunicado la elección de su Estado miembro de origen. Si
los valores hubiesen sido admitidos a negociación en mercados regulados de
distintos Estados miembros, España será uno de los Estados miembro de origen
hasta que el emisor elija y comunique un único Estado miembro.
Para garantizar que se conoce que España es el Estado miembro de origen de un
emisor, este deberá comunicar esta circunstancia a la CNMV, las autoridades
competentes de los Estados miembros de acogida y, cuando proceda, a la
autoridad del Estado miembro donde esté domiciliado.
OTRAS CUESTIONES DE INTERÉS
(a)
Con objeto de aumentar la transparencia de los pagos realizados a las
administraciones públicas se incluye, a partir del 4 de octubre, como parte
de la información regulada que algunos emisores deben facilitar, el informe
sobre pagos al que se refiere la disposición adicional décima de la Ley de
Auditoría de Cuentas 11.
(b)
Se ha incorporado la definición de emisor que figura en la Directiva
2013/50/UE que incluye, entre otros, a las personas físicas. Sin embargo,
se advierte que dicha definición no supone una modificación de la normativa
de admisión a negociación. Una persona física no será considerada como
emisor a efectos de la normativa de admisión a negociación.
(c)
En relación con los emisores domiciliados fuera de la UE, se prevé la
posibilidad de que la CNMV pueda eximirles de las obligaciones de
información periódica siempre que la legislación del Estado donde estén
domiciliados les impongan requisitos equivalentes. Como novedad, se señala
expresamente que, a partir del 4 de octubre, dicha información estará
sometida al control y registro de la CNMV y que estará sujeta a las normas
sobre publicación, difusión e idioma previstas en el RD 1362/2007.
11
Ley 22/2015, de 20 de julio, de Auditoría de Cuentas.
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