Consideraciones jurídicas

Abril de 2016 • No. 182
ISSN 2311-4479
Análisis
legal e
institucional
Estudios
Legales
Consideraciones jurídicas sobre las
medidas extraordinarias aprobadas
para los centros penitenciarios
I. INTRODUCCIÓN
Asamblea Legislativa o puede ser controlado en el futuro por
Ante la alarmante situación de violencia que se vive en
se presentarán algunas recomendaciones que, de ser
El Salvador, que cobró la vida de más de 2,000 salvadoreños
efectuadas, ayudarán a garantizar que el decreto se
en el primer trimestre del año , es necesario que el
ejecute de forma efectiva y sin cuestionamientos de
Estado, con el apoyo de todas las fuerzas políticas, tome
tipo constitucional.
la Sala de lo Constitucional. Por lo tanto, en este análisis
1
acciones efectivas, enmarcadas dentro del Estado de
II.ANÁLISIS DE LAS MEDIDAS
EXTRAORDINARIAS
derecho, que coadyuven a poner fin a esta prolongada
crisis de seguridad. Para lograr este objetivo, son
fundamentales los consensos en torno a este tema
En el decreto transitorio, que estará vigente por un plazo de
que mantiene en permanente preocupación a todo
un año contado a partir del 1 de abril de 20163, se establece
el país. En ese sentido, es importante el acuerdo que se logró
que es de orden público y de carácter especial. Por ser una
entre los distintos partidos políticos en la Asamblea Legislativa,
norma especial, sus disposiciones prevalecerán sobre
al aprobar el decreto que contiene las “Disposiciones
lo dispuesto en la Ley Penitenciaria y su reglamento, así
Especiales Transitorias y Extraordinarias en los Centros
como sobre cualquier otra normativa que la contraríe.
Penitenciarios, Granjas Penitenciarias, Centros Intermedios y
Respecto a la denominación de orden público, el art. 21 Cn.
Centros Temporales de Reclusión”2. El mayor desafío estará en la
implementación de las medidas contempladas en el decreto.
establece que “las leyes no pueden tener efecto retroactivo,
El art. 27 de la Constitución establece que es un deber del
la nueva ley sea favorable al delincuente”. Sin embargo, dado
Estado organizar los centros penitenciarios para corregir a
que sus disposiciones no serán de aplicación retroactiva, sino
los delincuentes, educarlos y formarles hábitos de trabajo,
que regirán hacia el futuro, resulta impertinente que se le haya
procurando su readaptación y la prevención de delitos. Por
denominado de orden público, para estos efectos4.
salvo en materia de orden público, y en materia penal, cuando
lo tanto, la iniciativa aprobada por la Asamblea Legislativa,
3 El Presidente de la República sancionó el decreto transitorio el mismo día
en el que fue aprobado por la Asamblea Legislativa, el 1 de abril de 2016, y
lo mandó a publicar en el Diario Oficial de la misma fecha. Más información
disponible en: http://www.presidencia.gob.sv/presidente-sanciona-decretoy-entran-en-vigor-primeras-medidas-extraordinarias/
4 Además, es importante señalar que la Sala de lo Constitucional ha
sostenido en su jurisprudencia (resolución HC 124-2004, del 18 de diciembre
de 2009), que las reformas legales en materia procesal penal “pueden
aplicarse desde su entrada en vigencia en el proceso penal sin vulnerar la
prohibición de retroactividad de las leyes contenida en el artículo 21 de la
Constitución”; por lo tanto, con mayor razón se considera que la normativa
penitenciaria, al ser aplicable hasta después de culminado el proceso penal,
puede emplearse desde su entrada en vigencia, sin vulnerar el art. 21 Cn;
es decir, no es necesario ni pertinente hacer un análisis de si el decreto
aprobado es o no favorable al reo.
que busca imponer el orden en los centros penales y reducir
la criminalidad, debe ser respaldada. No obstante, debieron
cuidarse algunos aspectos legales y constitucionales que
ameritan revisarse, lo cual puede hacerse en el seno de la
1 Valencia, Roberto. (2016). Dos mil cadáveres en tres meses. 2 de abril
de 2016. El Faro. Disponible en: http://www.elfaro.net/es/201604/el_
salvador/18317/Dos-mil-cad%C3%A1veres-en-tres-meses.htm
2 El Diario de Hoy. (2016). Asamblea Legislativa aprueba medidas
extraordinarias contra pandillas. 1 de abril de 2016. Disponible en: http://
www.elsalvador.com/articulo/sucesos/asamblea-legislativa-apruebamedidas-extraordinarias-contra-pandillas-106302
1
Análisis legal e institucional No. 182 • Abril de 2016
El considerando IV del decreto señala que se pretenden
Con el nuevo decreto:
“adoptar medidas urgentes especiales y de carácter
Quedan inmediatamente suspendidos durante todo
extraordinario y transitorio, que posibiliten las adecuaciones
un año, en los centros penales contemplados por el
a la infraestructura penitenciaria y asegurar que los centros
decreto, los traslados de los privados de libertad a
penitenciarios cumplan con la finalidad constitucionalmente
audiencias judiciales. Con este objetivo, se establece
reconocida”. Para ello, contempla medidas de
que debe recurrirse al uso de videoconferencias o a la
aplicación inmediata y permanente a partir de su
celebración de audiencias al interior de estos6.
entrada en vigencia, y otras que serán facultativas o
eventuales.
Por lo anterior, se han suspendido temporalmente,
durante treinta días, todas las audiencias judiciales
Estas medidas son de aplicación en siete centros
que requieran la presencia de privados de libertad
penitenciarios del país, ubicados en Chalatenango, Ciudad
que se encuentren en estos penales, mientras se
Barrios, Cojutepeque, Gotera, Izalco, Quezaltepeque
realizan las respectivas adecuaciones a la infraestructura
y Zacatecoluca; sin embargo, el Ministro de Justicia y
penitenciaria. Asimismo, se han dejado en suspenso,
Seguridad Pública puede ampliar su implementación a
por el mismo período, los términos y plazos
otros centros penitenciarios, granjas penitenciarias, centros
procesales, así como los plazos de prescripción y
intermedios de menores infractores y “centros temporales
caducidad7, lo cual se considera que pudo haberse
de reclusión”5, que es una nueva figura creada por el decreto,
evitado buscando medidas más proporcionales,
que se analiza más adelante.
por ejemplo, aumentando la seguridad y el control
en los traslados de reos, mientras se adecuaban las
A. Medidas de aplicación inmediata
y permanente
instalaciones penitenciarias para sostener audiencias
virtuales o presenciales. Este tipo de medidas son
menos lesivas del acceso a la justicia e igualmente
A.1 Suspensión de los traslados de internos
a audiencias judiciales
eficientes para evitar afectaciones a la seguridad
ciudadana que pueden originarse durante los traslados
de los internos a las audiencias.
Actualmente:
A.2 Corte del tráfico de telecomunicaciones
desde y hacia los centros penales
El art. 138 del Código Procesal Penal establece como
obligatorio el uso de videoconferencias o la celebración
de audiencias en centros penales, cuando se trata de
delitos contemplados en la Ley Especial Contra Actos de
Actualmente:
Terrorismo, agrupaciones ilícitas, o aquellos ejecutados
Es importante destacar que el art. 12 de la Ley Especial
bajo la modalidad de crimen organizado y de realización
Contra el Delito de Extorsión (LECDE), que entró en
compleja; asimismo, cuando el privado de libertad
vigencia en marzo de 2015, ya regula la obligación
se encuentra sujeto a un régimen de internamiento
de los operadores de telecomunicaciones de adoptar
especial. Con ello, se elimina la posibilidad de trasladar
y aplicar procedimientos para evitar la prestación
a estos privados de libertad a audiencias judiciales. Esta
de estos servicios al interior de todos los centros
disposición continúa aplicándose en todos los penales que
penitenciarios, granjas penitenciarias y centros de
no están contemplados en el decreto transitorio.
6 Art. 4 del Decreto con Disposiciones Especiales Transitorias.
7 Art. 5 del Decreto con Disposiciones Especiales Transitorias.
5 Art. 3 del Decreto con Disposiciones Especiales Transitorias.
2
Estudios
Legales
internamiento para menores. El art. 16 LECDE establece
El decreto también faculta la reubicación de antenas e
que la Superintendencia General de Electricidad y
infraestructura de telecomunicaciones, si no se eliminan los
Telecomunicaciones (SIGET) debía emitir un reglamento
servicios de telecomunicaciones, lo cual tendría que acatarse
técnico con los parámetros y el perímetro geográfico
por los operadores en un plazo máximo de treinta días. El
afectado, en un plazo de noventa días. Si bien la SIGET
incumplimiento de todo lo anterior permite la adopción de
emitió un reglamento el 29 de junio de 2015, este fue
nuevas acciones, incluido el corte del suministro de energía a
revocado y dejado sin efecto por una resolución de su
dichas antenas11, sin perjuicio de las multas que establece la
Junta de Directores, el 2 de octubre del mismo año8.
LECDE, como responsabilidad administrativa. Al respecto, se
considera fundamental evitar las telecomunicaciones
El 19 de abril de 2016, con el nuevo decreto transitorio
desde y hacia los centros penales, así como impedir el
en vigencia, el Secretario Técnico de la Presidencia
ingreso de dispositivos de telecomunicaciones, para
informó que la SIGET aprobó un nuevo reglamento
evitar que se sigan cometiendo u ordenando ilícitos
técnico . Esto podría permitir que finalmente
desde estos lugares.
9
se implemente el bloqueo de servicios de
A.3 Contratación directa de obras, bienes
y servicios
telecomunicaciones en los centros penales que no están
siendo sujetos al decreto transitorio; además, una vez
termine la vigencia del decreto, este reglamento será de
Actualmente:
aplicación general en todos los centros penitenciarios del
La Ley de Adquisiciones y Contrataciones de la Administración
país, en virtud de lo dispuesto por la LECDE.
Pública (LACAP), establece que la contratación directa es la
forma por la que una institución contrata directamente con
Con el nuevo decreto:
una persona natural o jurídica, manteniendo los criterios de
De forma permanente y durante toda la vigencia
competencia, salvo en los casos que no fuera posible debido
del decreto, se establece el corte del tráfico de
a las causas que motiva la contratación, tomando en cuenta
telecomunicaciones desde y hacia los centros penales,
las condiciones y especificaciones técnicas previamente
lo cual incluye adoptar los mecanismos o medidas
definidas12. Esta decisión debe consignarse mediante
tecnológicas necesarias para la detección de señales
una “resolución razonada”, emitida por el titular de
de telecomunicaciones y la presencia de dispositivos
la institución, que debe publicarse en el Sistema
de telecomunicación en estos lugares10. Por ello, a partir
Electrónico de Compras Públicas13.
de la entrada en vigencia de las disposiciones especiales,
se requirió a los operadores que, en un plazo de
Con el nuevo decreto:
veinticuatro horas, aplicaran las soluciones técnicas que
Se establece que además de las justificaciones establecidas
fueran necesarias para eliminar la prestación de servicios
en la LACAP, el Ministro de Justicia y Seguridad Pública podrá
de tráfico de telecomunicaciones en los centros afectados
acordar “la contratación directa de obras, bienes y servicios,
por el decreto.
para el mejoramiento, equipamiento, funcionamiento y
8 Información brindada por la Unidad de Acceso a la Información
Pública de la SIGET, en el proceso de acceso a la información con
referencia SIPV No. 046-2016, recibida el 11 de marzo de 2016.
9 Espinoza, Karla. (2016). Lorenzana: ya hay reglamento para
sancionar a telefónicas que no bloqueen la señal en penales. 18 de
abril de 2016. La Página. Disponible en: http://www.lapagina.com.sv/
nacionales/116623/2016/04/18/Lorenzana-Ya-hay-reglamento-parasancionar-a-telefonicas-que-no-bloqueen-la-senal-en-penales
10 Art. 6 del Decreto con Disposiciones Especiales Transitorias.
ampliaciones que sean necesarias en la infraestructura
penitenciaria”14. Asimismo, se habilita la compra directa para
11
12
13
14
3
Ibíd.
Art. 71 LACAP.
Ibíd.
Art. 8 del Decreto con Disposiciones Especiales Transitorias.
Análisis legal e institucional No. 182 • Abril de 2016
asegurar el corte del tráfico de telecomunicaciones desde y
detención provisional o cualquier otra medida cautelar en
hacia los centros penales, lo cual podría requerir la adopción
un proceso penal.
de ciertas tecnologías o servicios.
Con el nuevo decreto:
Sin embargo, en virtud de lo establecido en la LACAP,
Durante toda la vigencia del decreto, el Director General
se considera que esto no suprime la obligación legal de
de Centros Penales podrá disponer de la suspensión
emitir una resolución razonada, firmada por el Ministro
temporal de funcionarios y empleados penitenciarios,
de Justicia y Seguridad Pública, en la cual se justifique
sin goce de sueldo, ante los mismos supuestos que ya
la compra directa, tomando en cuenta las condiciones
regula la Ley Penitenciaria, pero sin que sea necesario que
técnicas previamente definidas. Esta resolución deberá
un instructor haya realizado una investigación previa y
publicarse en el sistema electrónico antes mencionado,
que exista un informe. Además, podrá hacerlo cuando al
favoreciéndose así un mayor nivel de transparencia
empleado penitenciario se le hubiere iniciado un proceso
y rendición de cuentas, para que la disposición no se
en materia de extinción de dominio16. Se considera
preste a abusos en la contratación de obras y servicios.
que esto permitirá reducir los tiempos cuando sea
urgente suspender de forma temporal a un custodio o
A.4 Suspensión de empleados penitenciarios sin
goce de sueldo
empleado penitenciario que pueda estar colaborando
ilícitamente con los privados de libertad; no obstante,
esto no debe eliminar el requisito de motivación de
Actualmente:
toda medida cautelar decretada como parte de un
Según la Ley Penitenciaria, ante el cometimiento de una
procedimiento administrativo sancionatorio, en el
falta grave por parte de un empleado penitenciario, el
que se justifique la urgencia de dictar la medida,
director del respectivo centro penal debe nombrar a un
ante el peligro que supone la permanencia del
instructor para que realice una investigación y luego rinda
empleado penitenciario en el cargo17.
un informe, dentro del plazo de cinco días prorrogables
B. Medidas de aplicación facultativa o eventual
por un período igual, en el que se incluya una relación
circunstanciada de los hechos, la normativa violentada y
Las medidas de aplicación facultativa o eventual, son
los medios de prueba recabados hasta ese momento. Este
las relativas a los traslados entre centros penales o a
informe luego se remite al Director General de Centros
la limitación de algunos derechos de los privados de
Penales, quien debe resolver de forma motivada, dentro
libertad, tal como se desarrollará. Las disposiciones
de los tres días hábiles siguientes, si procede la suspensión
serán aplicables, a juicio del Ministro de Justicia y
temporal sin goce de sueldo del empleado y remitir el caso a
Seguridad Pública, en los casos siguientes:
la Comisión Disciplinaria Penitenciaria15.
La suspensión procede si del informe puede
16 Art. 7 del Decreto con Disposiciones Especiales Transitorias.
17 En el proceso de amparo 42-M-95, ante un caso de suspensión
temporal de un empleado público, la Sala de lo Constitucional señaló
que este tipo de medidas cautelares se caracterizan, entre otros
aspectos, por ser “urgentes, pues no basta para su pronunciamiento la
idea de peligro, sino que precisa que exista urgencia en sí, pues de no
proveer a él rápidamente, el peligro se transformaría en realidad”.
“considerarse razonablemente que la permanencia del
infractor en sus funciones implica una grave afectación a la
administración penitenciaria”, o cuando se ha decretado la
15 Art. 85-G Ley Penitenciaria.
4
Estudios
Legales
lo que se recomienda incorporar estos aspectos en el
“Art. 2.
decreto, en aras de la seguridad jurídica. Además, debe
En aquellos casos en que se tengan indicios de actos
observarse lo regulado en el art. 9 ordinal 1º de la Ley
Penitenciaria, aplicado supletoriamente21, el cual señala
de desestabilización por parte de alguna organización
que los establecimientos destinados a privados de libertad
proscrita por la ley, que los privados de libertad tomen
deben contar “con las instalaciones sanitarias y médicas
parte en actividades vinculadas con hechos delictivos,
mínimas, para garantizar la preservación de su vida, salud
sean estos cometidos o planificados o ejecutados al
e integridad física”.
interior o fuera de los centros o que exista un riesgo para
la vida o integridad física de las personas, se podrán
B.2 Traslado de privados de libertad entre
distintos centros penitenciarios
adoptar las siguientes medidas (…)”.
Actualmente:
Dichas medidas podrán ser evaluadas o modificadas por
Los internos pueden ser trasladados a un sector o
el Ministro de Justicia y Seguridad Pública18, según se
a un centro penal diferente, cuando contravienen
establece en el decreto, y consisten en lo siguiente:
alguna prohibición regulada en la Ley Penitenciaria22.
Asimismo, pueden acordarse traslados cuando se tienen
B.1 Habilitación de centros temporales
de reclusión
indicios de posibles “actos de desestabilización en el centro
penitenciario”, o de hechos delictivos que pongan en
riesgo la vida o integridad de los demás internos, en cuyo
Actualmente:
caso el director del respectivo centro penal debe informar
Los centros temporales de reclusión no están
al Director General de Centros Penales, quien autoriza
contemplados en la legislación penitenciaria.
el traslado23.
Con el nuevo decreto:
Con el nuevo decreto:
Se crean los “centros temporales de reclusión”19, pero no
En los centros penales contemplados por el decreto
se desarrolla en qué consisten ni quiénes serán recluidos
transitorio, los traslados ahora pueden acordarse por
en ellos, con lo cual se genera incertidumbre jurídica.
el Ministro de Justicia y Seguridad Pública, cuando los
El Vicepresidente de la República ha informado que los
privados de libertad tomen parte en hechos delictivos o
primeros tres centros de este tipo estarán ubicados en
cuando existan indicios de actos de desestabilización24,
Zacatecoluca, Izalco y Mariona, en terrenos cercanos
sin que el decreto especifique que estos actos deban
a los centros penitenciarios que ya operan en dichas
ser al interior de los centros penales. Por lo tanto, podría
zonas, y que alojarán a internos en fase ordinaria que no
interpretarse que la medida puede aplicarse cuando existan
tengan penas de prisión mayores a los ocho años20, por
indicios de que alguna organización proscrita por la ley
18 Art. 2 inciso final del Decreto con Disposiciones Especiales
Transitorias.
19 Art. 2 ordinal a) del Decreto con Disposiciones Especiales
Transitorias.
20 Salazar, Joaquín. (2016). Gobierno inicia gestiones para Centros
Temporales de Reclusión. 9 de abril de 2016. Diario CoLatino.
Disponible en: http://www.diariocolatino.com/gobierno-iniciagestiones-para-centros-temporales-de-reclusion/
21 El art. 10 del decreto transitorio establece que “en lo no previsto
en el presente Decreto, se aplicará supletoriamente lo establecido
en la Ley Penitenciaria, siempre y cuando no contraríe las presentes
disposiciones”.
22 Art. 14 inciso final de la Ley Penitenciaria.
23 Art. 91 inciso 3º de la Ley Penitenciaria.
24 Art. 2 ordinal b) del Decreto con Disposiciones Especiales
Transitorias.
5
Análisis legal e institucional No. 182 • Abril de 2016
realizará actos de desestabilización, independientemente
Asamblea Legislativa. Esta limitación debe respetar el
de que sea o no al interior de los centros penales. Según la
principio de proporcionalidad (idoneidad, necesidad y
Ley de Proscripción de Maras, las organizaciones prohibidas
proporcionalidad en sentido estricto), de tal forma que
son las pandillas y las agrupaciones, asociaciones u
el beneficio obtenido sea mayor al perjuicio causado a otro
organizaciones criminales25.
bien jurídico30.
B.3 Restricciones o limitaciones al
desplazamiento de los privados de libertad,
incluyendo el encierro
En efecto, lo más razonable y acorde con el contenido
integral de la Constitución es sostener que, dada la
situación actual y bajo los supuestos contemplados
por el decreto transitorio, es útil y necesario limitar
Actualmente:
ciertos derechos de los privados de libertad, en aras
La libertad ambulatoria dentro del centro de detención
de procurar que no se siga afectando la seguridad
es un derecho contemplado en la Ley Penitenciaria26.
ciudadana, mediante atentados a bienes jurídicos,
Puede limitarse, excepcionalmente, cuando se somete a
como la vida y la propiedad privada, por órdenes
un interno a un régimen de encierro especial, o en casos
giradas desde los centros penales.
de extrema agresividad o peligrosidad del interno, a
criterio del consejo criminológico regional27. Asimismo,
B.4 Restricciones o suspensión de las visitas
familiares e íntimas
este derecho puede suspenderse o restringirse por un
plazo no mayor de quince días, ante una declaratoria de
Actualmente:
estado de emergencia.
Cuando hay indicios de que algún visitante puede
Con el nuevo decreto:
causar o cooperar para que se produzcan actos de
No es necesario acreditar la extrema agresividad o
desestabilización en el centro penitenciario, o pertenezca
peligrosidad del interno, ya que la limitación a la libertad
a alguna organización proscrita por la ley, que tome parte
ambulatoria de los internos, incluyendo el encierro en
en actividades vinculadas con hechos delictivos, al interior
celdas especiales, podrá aplicarse a juicio del Ministro de
o fuera del centro penitenciario, o que constituya un
Justicia y Seguridad Pública, ante los supuestos del
riesgo para la vida o la integridad física de los internos o
art. 2 del decreto transitorio, anteriormente destacado .
los custodios, se faculta al director del centro penitenciario
Sobre este punto, debe recordarse que la Sala de lo
para que suspenda el derecho del interno a tener visitas,
Constitucional ha señalado que “pueden limitarse
debiendo dar aviso a la Fiscalía General de la República
derechos fundamentales –establecer impedimentos
y a la Dirección General de Centros Penales31. Asimismo,
o restricciones– por una ley en sentido formal, y solo
este derecho puede suspenderse ante una declaratoria de
por ella” ; es decir, a través de una ley emitida por la
estado de emergencia32, o puede limitarse la concurrencia
28
29
del número de visitantes por interno, cuando las
25 Art. 1 Ley de Proscripción de Maras, Pandillas, Agrupaciones,
Asociaciones y Organizaciones de Naturaleza Criminal.
26 Art. 9 ordinal 7º de la Ley Penitenciaria.
27 Art. 196 del Reglamento de la Ley Penitenciaria.
28 Art. 2 ordinal c) del Decreto con Disposiciones Especiales
Transitorias.
29 Sentencia de inconstitucionalidad con ref. 22-97, del 27 de marzo
de 2001. Este precedente ha sido retomado en sentencias posteriores;
por ejemplo, la sentencia de inconstitucionalidad con ref. 13-2012, del 5
de diciembre de 2012.
circunstancias lo requieren33.
30 Ibíd.
31 Art. 14-A de la Ley Penitenciaria.
32 Art. 23 Ley Penitenciaria, relacionado con el art. 9 ordinales 9) y 10)
de la misma ley.
33 Ibíd.
6
Estudios
Legales
Con el nuevo decreto:
“inmediatamente” al Procurador para la Defensa de
La restricción o suspensión del derecho de los internos
los Derechos Humanos y a la Fiscalía General de la
a recibir visitas familiares e íntimas en aquellos centros
República38. Además, debe ser hecha del conocimiento
penales afectados por las medidas, ahora puede hacerse a
del Juez de Vigilancia Penitenciaria y de Ejecución de
juicio del Ministro de Justicia y Seguridad Pública, cuando
la Pena competente, quien, a su vez, debe confirmar,
existen indicios de actos de desestabilización o cuando los
modificar o revocar la declaratoria de emergencia39.
privados de libertad tomen parte en actividades delictivas34.
Con el nuevo decreto:
Es decir, ya no es únicamente la conducta del visitante la
El Ministro de Justicia y Seguridad Pública puede decretar
que puede dar lugar a que a un interno se le restrinjan
estado de emergencia en los siete centros penales
o suspendan sus visitas, sino también la conducta del
contemplados por el decreto, sin que el decreto haga una
reo al interior del centro penitenciario. Esto no afecta el
referencia expresa al control administrativo de la Dirección
derecho de los internos a comunicarse con sus abogados
General de Centros Penales, o al control judicial de los
defensores, lo cual se hará en recintos “especialmente
Juzgados de Vigilancia Penitenciaria y de la Ejecución de la
habilitados”35. Tal como se señaló anteriormente, este tipo
Pena40. Si bien el art. 9 del decreto transitorio establece
de limitaciones son permitidas por la Constitución, siempre
que el Ministro de Justicia y Seguridad Pública tiene la
y cuando respeten los parámetros fijados por la Sala de
obligación de informar, cada treinta días, a la Comisión
lo Constitucional.
de Seguridad Pública y Combate a la Narcoactividad
B.5 Participación obligatoria en actividades
de índole reeducativa
de la Asamblea Legislativa, se considera que ante
restricciones a derechos de los privados de libertad,
como la libertad ambulatoria o el derecho a recibir
Actualmente:
visitas, no debe eliminarse la intervención judicial a
Según la Ley Penitenciaria, es una obligación de los
través de la cual se supervisa el debido proceso, por lo
internos “incorporarse a los programas de rehabilitación
que se recomienda reformar el decreto para incorporar
penitenciaria que se les asignen”36. En tal sentido, el decreto
expresamente esta regulación.
retoma lo que ya está recogido en dicha ley y no presenta
cambio alguno.
Por otro lado, al permitir que se adopten “otras medidas
B.6 Otras medidas que sean necesarias para
el cumplimiento de la finalidad, incluida la
declaratoria de estado de emergencia
que sean necesarias”, se ha creado una norma abierta
Actualmente:
del decreto, sin que dicha limitación esté expresamente
La declaratoria de estado de emergencia puede ser
señalada en la ley. Esta disposición viola el
realizada por el director de un determinado centro
principio de reserva de ley y su constitucionalidad
penitenciario y luego debe ser confirmada o revocada, en
puede ser cuestionada, por lo que se considera que lo
un plazo de doce horas, por la Dirección General de Centros
conveniente es eliminarla, por medio de una reforma
Penales37. De confirmarse la medida, debe informarse
legislativa.
34 Art. 2 ordinal d) del Decreto con Disposiciones Especiales
Transitorias.
35 Ibíd.
36 Art. 13 inciso 5º de la Ley Penitenciaria.
37 Art. 23 de la Ley Penitenciaria.
38 Ibíd.
39 Art. 24 de la Ley Penitenciaria.
40 Art. 2 ordinal f ) del Decreto con Disposiciones Especiales
Transitorias.
que puede generar ambigüedad en su interpretación,
y podría conllevar a que se restrinjan otros derechos
fundamentales, si se considera útil para el propósito
7
Análisis legal e institucional No. 182 • Abril de 2016
III.REFLEXIONES FINALES
FUSADES ha señalado reiteradamente que para enfrentar
la grave situación de criminalidad que afecta al país, se
requiere que el Gobierno, con el apoyo de todas las fuerzas
políticas, implemente adecuadamente acciones desde
el ámbito de la prevención, el control del crimen y la
rehabilitación. Ciertamente, el problema carcelario es muy
serio, por el alto hacinamiento que existe, lo cual abona a
la falta de control de los internos en los penales, y es por
ello que se requiere de medidas efectivas, enmarcadas
dentro del respeto al Estado de derecho, para resolver
esta situación. Pero no basta con tener leyes, se requiere
de una correcta aplicación de estas por parte de
las autoridades.
La mayoría de las medidas contempladas en el
decreto transitorio, son facultades que las leyes vigentes
ya permiten, ante situaciones determinadas y de forma
excepcional, a los consejos criminológicos, a los directores
de centros penales y a la Dirección General de Centros
Penales. El decreto aprobado otorga estas facultades
al Ministro de Justicia y Seguridad Pública, por lo que
el reto sigue estando en la eficaz implementación de las
mismas.
Si bien en el decreto se restringen algunos derechos que
las leyes otorgan a los privados de libertad, la Sala de lo
Constitucional ha señalado que la limitación a derechos
constitucionales puede hacerse válidamente a través
de una ley en sentido formal, si existe una ponderación
entre la afectación al derecho fundamental y el beneficio
obtenido. Sin embargo, preocupa el literal f ) del art. 2,
al regular “otras medidas que sean necesarias”, ya que
esta es una norma abierta que permitiría restringir otros
derechos fundamentales, si se considera necesario para
lograr el propósito del decreto, sin que dicha limitación esté
expresamente señalada en la ley. Esto viola el principio de
reserva de ley contemplado en la Constitución, por lo que
debe eliminarse.
Por otro lado, el decreto no menciona expresamente lo
relativo al control judicial que la Ley Penitenciaria otorga
a los Jueces de Vigilancia Penitenciaria y de la Ejecución de
la Pena ante una declaratoria de estado de emergencia, lo
cual se considera que debe incorporarse expresamente.
Finalmente, debe reiterarse que la nueva justificación
que crea el decreto para hacer contrataciones directas,
no suprime la obligación legal de hacer una resolución
razonada, firmada por el Ministro de Justicia y Seguridad
Pública, que se publique en el Sistema Electrónico de
Compras Públicas. Esto, en aras de procurar un alto nivel
de transparencia y rendición de cuentas, principios que
deben regir la aplicación de todo el decreto transitorio,
para que no se preste a abusos.
Las recomendaciones vertidas en este análisis buscan una
mejor implementación de las medidas contenidas en el
decreto, a fin de garantizar que toda acción que se tome
para contrarrestar la grave situación de inseguridad que
se vive en el país, goce de legalidad y no sea cuestionada
por razones de constitucionalidad. Esto, ante la convicción
de que es necesario tomar acciones efectivas en el corto
y mediano plazo, para atender la alarmante situación de
criminalidad en El Salvador.
Departamento de Estudios Legales
Edificio FUSADES, Bulevar y Urbanización Santa Elena,
Antiguo Cuscatlán, La Libertad, El Salvador
Tel.: (503) 2248-5600, 2278-3366
www.fusades.org