TEORIA DE LOS CONTRATOS CONEXOS. ALGUNAS DE SUS APLICACIONES. Especial Referencia al Proyecto del Código Civil de 1998 y a las conclusiones de las XVII Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Santa Fé, setiembre de 1999).Adela Seguí Emplazamiento de la cuestión.El presente trabajo se propone esbozar las líneas generales de un fenómeno nuevo al que se ha llamado en la doctrina "conexidad contractual", que avanza en forma vertiginosa en el campo de la contratación moderna presentándose bajo diferentes modalidades, cuya heterogeneidad hace por lo menos complejo desde un punto de vista conceptual el abordaje conjunto de todos los supuestos que podrían considerarse incluidos, y sus posibles efectos. El contrato ha "renunciado a su aislamiento: no es habitual que se presente sólo, sino vinculado a otros contratos, formando redes, "paquetes" de productos y servicios, surgiendo la noción de "operación económica", que se vale de varios contratos como instrumentos para su realización, lo que nos lleva al estudio de las "redes contractuales""1. El fenómeno es de tal intensidad, que nos enfrentamos a diario con contrataciones que aparecen relacionadas, coligadas, imbricadas entre sí en la búsqueda de una finalidad común, situación que nos aleja velozmente del contrato concebido por los Códigos decimonónicos: Ya no es posible estudiarlo como figura "aislada"2, porque se ha "ensanchado" su contenido, se han expandido sus moldes, y ello exige el examen de éste desde su nueva realidad. La doctrina extranjera, y en fecha reciente, la doctrina nacional, como se verá más adelante, se ha visto obligada a intentar diseñar una teoría de los contratos conexos, tarea que aún se halla en etapa de elaboración, atribuyendo los autores a la conexidad efectos diversos según la intensidad que ella asuma en cada caso. Con una visión integradora del problema, en nuestro país, Ricardo Lorenzetti ha desarrollado una tesis revolucionaria en este sentido, que propone el tratamiento del contrato como un sistema3, al que define como "una organización autorreferente de elementos relacionados de un modo autónomo..." y en el que "su orden interno es generado a partir de la interacción de sus propios elementos que se reproducen a si mismos, son funcionalmente diferenciados, y buscan una estabilidad dinámica", así como ha sugerido que el análisis de la conexidad contractual se realice con esta perspectiva4.- 1 LORENZETTI, Ricardo Luis, "Esquema de una Teoría Sistémica del Contrato", Revista La Ley del 30 de setiembre de 1999.2 LORENZETTI, Ricardo Luis, idem nota anterior. 3 LORENZETTI, Ricardo Luis, idem nota anterior. 4 LORENZETTI, Ricardo Luis, "Esquema de una Teoría Sistémica del Contrato", Revista La Ley del 30 de setiembre de 1999, "Contratos Modernos, Conceptos Modernos?", L.L. 1996-E, pág. 851, ¿Cuál es el cemento que une las redes de consumidores, de distribuidores o de paquetes Nuestro propósito se ceñirá a intentar explicar las causas del fenómeno, delinear sus perfiles, analizar los obstáculos que encuentra en la teoría general del contrato, diferenciarlo de figuras afines y esbozar sus posibles efectos. Algunas causas del fenómeno.El cambio social creciente, la evolución económica de las sociedades actuales, la producción en masa, los grandes avances en las ciencias y en las comunicaciones, así como otros hechos que cita TEYSSIE: la complejidad de los procesos de producción y del mundo de las relaciones comerciales en general; la creciente especialización de las actividades, acompañada de la división del trabajo; la circulación cada vez más rápida de las riquezas y de los bienes; y la ampliación del sector geográfico de actividad de las empresas 5 han causado, que en muchas ocasiones, la obtención de un resultado económico precise de la cooperación de varios sujetos, con cada uno de los cuales sea necesario celebrar un contrato distinto, al haberse hecho técnica y económicamente imposible que algunas actividades sean encaradas por una sola persona o empresa. Así ocurre por vía de ejemplo, en materia de construcción inmobiliaria. Este campo necesita de la colaboración de especialistas de distintas áreas del saber, así como de diferentes empresas ejecutantes. Intervienen en dicho proceso: arquitectos, ingenieros, contadores, contratistas, subcontratistas, proveedores de materiales, etc. Ello produce el "encadenamiento" de varias relaciones contractuales hasta que se llega al resultado esperado. Otro ejemplo es lo que sucede en el ámbito del consumo de bienes, cuando para la adquisición de los mismos dos empresas cooperan entre sí a fin de hacer posible la colocación de los bienes en el mercado mediante el otorgamiento de créditos a los adquirentes. Es lo que se denomina operación de crédito al consumo. En estos supuestos se celebran dos contratos: una compraventa o prestación de servicios y un contrato de préstamo para su financiación, siendo parte en ambos el consumidor adquirente. También se verifica esa cooperación, en el caso de las ventas sucesivas que integran la cadena de producción y distribución de bienes muebles, fenómeno que nació cuando se comenzó a a vender productos más elaborados que los que se expendían en los viejos almacenes y fue necesario acudir a fabricantes de otras zonas y a los distribuidores que estos señalaban. "Empezaron a surgir sistemas de comercialización que nos llevaron a la "metáfora de la cadena", que nos permite entender como un fabricante vende de negocios" Aproximación a la Conexidad Contractual como fundamento imputativo, L.L. 1995-E, pág. 1013, y "Redes Contractuales, Contratos conexos y Responsabilidad", Revista de Derecho Privado y Comunitario nº 17, Editorial Rubinzal Culzoni, pág. 207. 5 LOPEZ FRIAS, Ana, Los Contratos Conexos, José María Bosch Editor, Barcelona, 1994, pág. 23.- a un mayorista y éste a un minorista mediante negocios o ventas sucesivas encadenadas". "La cadena es el enlazamiento de un miembro inicial, otros intermediario y uno final que se relaciona con el adquirente" "Lo característico es que se advierte en ella una sucesión temporal de actos jurídicos, del uno al otro y así sucesivamente"6. . Igualmente, es posible detectar una vinculación entre contratos nacida de esa cooperación en el leasing, en el contrato de tarjeta de crédito, los contratos de transporte multimodal de mercaderías, los celebrados por agencias de viajes, vacaciones a forfait, entre muchos otros. Ausencia de regulación específica en los Códigos.La figura que venimos examinando, en cuanto tal, no tuvo cabida en el Código Civil. Y ello es así, toda vez que la regulación del contrato como figura independiente y autónoma de nuestro Código Civil y de todos los Códigos de la época, correspondió a la realidad del momento histórico de su sanción. Así, las disposiciones del Código que regulan los elementos del contrato, su validez y eficacia, la interpretación de sus cláusulas, la responsabilidad contractual, están concebidas para el supuesto de que las partes hayan celebrado un solo contrato, y no para el caso de que concluyan varios contratos conexos. Regulación de algunas manifestaciones de vinculación entre contratos en los Códigos. No obstante ello, la legislación civil recogió algunos fenómenos de vinculación entre contratos y les atribuyó efectos. Ello ocurrió en los supuestos de contratos dependientes o subordinados. Así por ejemplo, en los contratos de garantía, cuya finalidad consiste en asegurar el cumplimiento de una obligación principal., caso en el cual se advierte una estrecha conexión entre el contrato principal y el accesorio, con todos los efectos de la accesoriedad; o en todos las hipótesis de subcontratos, como la sublocación de cosas, figura en cuya regulación se han asignado efectos a la vinculación entre contratos, tales como que la conclusión del subarriendo requiere, con carácter general, la autorización expresa del arrendador, el objeto del subarriendo es, total o parcialmente, el mismo que el del contrato derivado y la resolución del arrendamiento será causa de resolución del subcontrato de la misma naturaleza7.- 6 LORENZETTI, Ricardo L., "Redes Contractuales, Contratos conexos y Responsabilidad", Revista de Derecho Privado y Comunitario nº 17, Editorial Rubinzal Culzoni, pág 209.7 LOPEZ FRIAS, Ana, "Los Contratos Conexos", José María Bosch Editor, Barcelona, 1994, pág. 43. También son ejemplo de vinculación entre contratos a los que se asignó consecuencias jurídicas, todos los supuestos en que el legislador concede una acción directa a favor de una persona contra un tercero con quien no ha celebrado ningún contrato, como en el contrato de locación de cosas, las acciones del locador contra el sublocatario para reclamarle los alquileres (art. 1601 inc. 2 Cód. Civ.), para exigirle el cumplimiento de las obligaciones resultantes de la sublocación (art. 1592 Cód. Civ.), etc; o la acción directa recogida en la Ley Nº 17.418 de Seguros para el contrato de seguro de responsabilidad civil, en sus artículos 109 y siguientes, en virtud del cual el perjudicado por un hecho dañoso puede dirigir su reclamo contra alguien con quien no ha contratado (el asegurador, vinculado contractualmente con el asegurado causante del daño). Recepción de la figura en la doctrina y jurisprudencia francesa e italiana. Sin embargo, la necesidad de brindar un marco de interpretación adecuada de los nuevos fenómenos de conexidad que comenzó a plantear el tráfico negocial contemporáneo, provocó los esfuerzos de la doctrina por encontrar en el andamiaje jurídico, normas en las cuales asentar una teoría de la conexidad contractual. Los doctrinarios franceses e italianos y las jurisprudencias de sus países fueron pioneros en esta cuestión. respectivas En Italia, se denominó el fenómeno como "collegamento negoziale" y para la mayoría de los juristas italianos, existe "collegamento contrattuale" cuando las partes, con el fin de alcanzar un determinado resultado económico, concluyen dos o más contratos distintos que presentan entre sí un nexo jurídico que se manifiesta en la posible repercusión de las visicitudes que afecten a cada uno de los convenios celebrados sobre los demás. En ese país, Messineo en su momento expresó que.... los contratos vinculados constituyen algo más amplio que la mera reciprocidad y que esa vinculación puede ser tanto genética como funcional8 . En la primera obra francesa sobre el particular, se dijo que “Varios contratos pueden constituir un todo, digno de ser tenido en consideración, tan distinto de sus componentes, pero a la vez tan ligados entre sí, como 12 está con respecto a 7 y a 5”9 . Según la doctrina francesa, si bien los contratos encadenados tienen partes formalmente distintas, todos ellos están “entrelazados en un conjunto económico” (MESTRE), alrededor de una misma prestación esencial (TEYSSIÉ), de modo que cada uno es como “la isla de un archipiélago animado de una vida colectiva” (CABRILLAC)10. A su turno, se dictaron en Francia dos leyes que regularon las operaciones a crédito: en materia mobiliaria (Ley Nº 78-22 de 1978 relativa a la información y protección de los consumidores en el ámbito de ciertas 8 MESSINEO, Francesco, "Dottrina Generale del Contratto", Milán 1952.TEYSSIE, B., "Les groupes de contrats", París, 1975. 10 ALTERINI, Atilio Aníbal, en su excelente obra "Contratos", Abeledo Perrot, 1998, pág. 194.9 operaciones) e inmobiliaria (Ley Nº 79-596 de 1979 relativa a la información y protección de los prestatarios en el ámbito inmobiliario). En ellas, la anulación o el incumplimiento del contrato de venta financiada apareja la nulidad o el incumplimiento fundado o la resolución del contrato de crédito. Por su parte, la Cour de Cassation, a partir de 1979, ha desarrollado una doctrina jurisprudencial importante acerca de la responsabilidad en lo que se ha denominado las cadenas o los grupos de contratos, más allá de los estrictos límites del principio de la relatividad de los contratos. Recepción de la figura en la Argentina.La preocupación por la conexidad en la Argentina es reciente. Sin embargo, algunos autores11 y encuentros de juristas se han ocupado de la cuestión.Las recientes XVII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, celebradas en la ciudad de Santa Fé, trataron en la Comisión nº III el tema que nos ocupa y delinearon en conclusiones aprobadas por unanimidad 12 los perfiles de la conexidad contractual en términos que se señalarán en cada uno de los acápites correspondientes. Asimismo, consideramos que la teoría de los contratos conexos puede deducirse de la normativa del reciente Proyecto de Código Civil de 1998, elaborado por la Comisión Redactora Honoraria creada por Decreto del PE 685/95.El Proyecto, si bien no ha brindado una definición de contratos conexos, al incluir en su art. 1030 bajo la denominación de Grupos de contratos la cuestión de la interpretación relativa a ellos, y al incorporar en el art. 967 los deberes secundarios de conducta permite -a nuestro juicio- la elaboración de una teoría general de los contratos conexos. En el art. 1030 dispone: "Los contratos que están vinculados entre sí por haber sido celebrados en cumplimiento del programa de una operación económica global son interpretados los unos por medio de los otros, atribuyéndoles el sentido apropiado al conjunto de la operación". 11 ALTERINI, Atilio Aníbal, obra cit., LORENZETTI, Ricardo L., trabajos citados. 12 Despacho de la Comisión nº III sobre Contratos Conexos, en las XVII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Santa Fé, setiembre de 1999, en la que participaron como ponentes: Georgina Ivón Alvarez ; Gastaldi, Josè Maria ; Centanaro, Esteban ; Miguel, Jorge ; Colla, Guillermo ; Tobias, Josè ; De Lorenzo, Federico ; Wust, Graciela ; Silvero Fernandez, Carlos ;Hernandez, Carlos ;Pizarro Wilzon, Carlos ;Gagliardo, Mariano ;Moeremans, Daniel ;Rinessi, Juan Antonio, Rey, Nelida Rosa ;Gianfelici, Mario ; Sabatè, Maria ; Ferrari, Sandra ; Juanez, Norma-Lloveras de Resk ; Aimar, Elizabeth- Cabrera Maria Elena ; Sozo, Gonzalo ; Casares, Monica- Galvan, Claudio ;Tale, Camilo ;Jater,Gabriela- Hiruela, Maria ;Gueiler, Susana- Alou, Stella Maria ;Lorenzetti, Ricardo ;Freytes, Alejandro-Castillo, Silvia ;Marquez, Fernando ;Carabajal, Maria ;Tavano, Maria Josefina ; Zago, Alberto Jorge; Cobas, Manuel Osvaldo; Diamante, Ernesto Alejandro; Abelenda Cerqueiro, Alejandra L; Pirosanto, María Paola. A su turno, el art. 967 del Proyecto dice respecto al Alcance de la obligación contractual lo siguiente: "El contrato obliga con los alcances en que razonablemente se habría obligado un contratante cuidadoso y previsor, incluyendo a las consecuencias virtualmente comprendidas en él, conforme a su naturaleza, a las negociaciones previas, a la conducta ulterior de las partes, a las prácticas establecidas entre ellas, a los usos si no han sido excluidos expresamente, y a la equidad, teniendo en cuenta la finalidad del acto y las expectativas justificadas de la otra parte....." Ya antes de la elaboración de ese Proyecto en la Argentina, la doctrina más autorizada en la materia interpretaba que los deberes secundarios de conducta integraban el contenido del contrato. Ello, porque "el artículo 1198 del Código Civil (según ley 17.711) implica que el contrato obliga en los alcances en que las partes “entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsión”, con lo cual incluye a todo el cortejo de consecuencias virtualmente comprendidas en él"13. Se decía que para establecer esos alcances, "corresponde tomar en cuenta distintos parámetros: a) la naturaleza del contrato; b) las negociaciones previas; c) las prácticas establecidas entre las partes; d) su conducta ulterior; e) los usos del lugar de celebración si no han sido excluidos expresamente; f) la equidad, tomando en consideración la finalidad del acto y las expectativas justificadas de la otra parte así como que ese enunciado amplio se conecta con el de los artículos 1374 del Código Civil italiano de 1942, 1434 del Código Civil quebequés de 1992, y 8.3 de la Convención de Viena de 1980 sobre Compraventa Internacional de Mercaderías [ley 22.765] y que la idea de observancia de las pautas comerciales razonables de buena fe – según ya vimos – aparece en el Uniform Commercial Code, Sección 2-103 (1) (b); la adecuación del cumplimiento del contrato al propósito común, conforme a las expectativas justificadas de la otra parte (Comentario al 205 del Restatement of Contracts 2nd.) emana de la idea consustancial al tráfico negocial de que el contratante se obliga en la en la medida que genera confianza en la otra parte; la referencia a la equidad aparece en los artículos 1291 del Código Civil y 209 del Código de Comercio uruguayos, así como en el artículo 1434 del Código Civil quebequés de 1992; la exclusión convencional de los usos está autorizada por el artículo 1340 del Código Civil italiano de 1942".14 Perfiles de la conexidad contractual.1.- Concepto.Las Jornadas antes referidas, en su conclusión nº 2 de la parte dogmática, definieron los contratos conexos en los siguientes términos: "Habrá contratos conexos cuando para la realización de un negocio único, se celebran, entre las mismas partes o partes diferentes, una pluralidad de contratos autónomos, vinculados entre sí, a través de una finalidad económica 13 14 ALTERINI, Atilio Aníbal, obra citada, pág. 61 y sigs. ALTERINI, Atilio Aníbal, obra citada, pág. 61 y sigs. supracontractual.- Dicha finalidad puede verificarse jurídicamente, en la causa subjetiva u objetiva, en el consentimiento, en el objeto, o en las bases del negocio".2.- Caracteres.De la definición antedicha, pueden deducirse algunos de los requisitos de los contratos conexos. Ellos son: a) Pluralidad de contratos: La conexidad contractual supone la celebración de dos o más contratos distintos. Se entiende que existe un contrato si la causa es única, y una pluralidad de contratos si concurren varias causas autónomas y distintas. Concibiendo la causa del contrato como la función económico-social que aquél cumple en cada caso. Esta nota característica es lo que distingue a los contratos conexos de los contratos mixtos. b) Heterogeneidad.Las Jornadas antes mencionadas, en la conclusión nº 1) de la parte dogmática se refirieron a la importancia del fenómeno de la conexidad contractual en estos términos: "La conexidad es un fenómemo diverso que comprende el estudio de todas aquellas relaciones en las que los contratos son instrumentos para la realización de una operación económica y que incluye: a)-relaciones de consumo entre grupos de prestadores y grupos de consumidores (contratos de turismo, de tarjetas de credito, de financiación para el consumo, de leasing, tiempo compartido). b)- relaciones interempresarias, que incluyen las redes asociativas y las cadenas contractuales, y la terciarización. Trataron -a nuestro juicio- el tema en un sentido "lato", abarcativo de situaciones diversas en las que una pluralidad de contratos son instrumentos para la realización de una operación económica, ya que los supuestos que conceptualmente se fueron incluyendo dentro de la categoría son de tal variedad y diferenciación que ello permite, a nuestro juicio, sostener que la heterogeneidad es uno de los rasgos distintivos de la conexidad contractual. c) Finalidad Económica Supracontractual: Otro de los caracteres es la presencia de una finalidad económica que trascienda la individualidad de cada contrato, una finalidad que se satisface en el conjunto15. Esa finalidad económica supracontractual constituye la razón de ser de la unión de varios contratos en un sistema de manera que si se 15 GASTALDI, José M., CENTANARO, Jorge, COLLA, Guillermo, su ponencia presentada en la comisión nº III sobre Contratos Conexos, XVII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Santa Fé, setiembre de 1999.- desequilibra la misma, se afecta todo el sistema y no un solo contrato, vinculando la causa en estos supuestos a sujetos que son parte de distintos contratos situándose fuera del vinculo bilateral pero dentro del sistema o red contractual16. El interés en el funcionamiento del sistema es lo que mantiene unidos a los contratos conexos17. Las Jornadas mencionadas, en la conclusión nº 3 de la parte dogmática han dicho que "El sistema es un grupo de contratos individuales conectados por una operación económica diferente de cada uno de los vínculos individuales.- Son elementos del sistema : a)- la causa sistematica, que justifica un equilibrio del sistema que permite el funcionamiento de las uniones de contratos ; b)- las obligaciones y deberes colaterales sistemáticos, en virtud de los cuales los integrantes tienen deberes y obligaciones respecto de los demás miembros o de terceros, que tienen su origen en el sistema." De la existencia de un interés en la supervivencia del sistema surge el principio de coordinación, que supone que todos los integrantes de una red contractual tienen una obligación de colaborar en el funcionamiento del sistema, obrando de modo tal que su conducta sirva para el mantenimiento del mismo18 y que estas obligaciones también alcanzan al organizador del sistema, quien no puede adoptar conductas o imponer medidas que lleven a la destrucción. - "El incumplimiento de las obligaciones contractuales no se agota en sus efectos bilaterales, sino que es perceptible una repercusión en el sistema". Y "las partes tienen deberes secundarios de conducta respecto del sostenimiento del mismo. El " sistema" no se identifica con la empresa que lo organiza, de manera que siempre se deba interpretar a favor del mantenimiento de la empresa." "Los deberes secundarios corresponden a todas las partes y la causa sistemática es el elemento moralizador."19 3.- Distinción con figuras afines.Con los Contratos Mixtos. Los contratos mixtos son aquéllos que en un solo negocio contractual fusionan o conjugan prestaciones correspondientes a dos o más negocios. Se distinguen de los conexos, por lo tanto, por el número de contratos celebrados. Ello quiere decir, también, que en el contrato mixto hay una sola causa (mixta) y en los conexos dos o más 16 LORENZETTI, Ricardo L. "Redes Contractuales, Contratos conexos y Responsabilidad", Revista de Derecho Privado y Comunitario nº 17, Editorial Rubinzal Culzoni, pág 222.17 LORENZETTI, Ricardo L. ¿Cuál es el cemento que une las redes de consumidores, de distribuidores o de paquetes de negocios" Aproximación a la Conexidad Contractual como fundamento imputativo, L.L. 1995-E. 18 LORENZETTI, Ricardo L. "Redes Contractuales, Contratos conexos y Responsabilidad", Revista de Derecho Privado y Comunitario nº 17, Editorial Rubinzal Culzoni, pág 225.19 LORENZETTI, Ricardo L. "Redes Contractuales, Contratos conexos y Responsabilidad", Revista de Derecho Privado y Comunitario nº 17, Editorial Rubinzal Culzoni, pág 230.- causas distintas, en correlación al número de contratos que se hayan concluido20. Con la integración de contratos.- Cuando dos o más sujetos quieren hacer algo en común, pueden unirse y constituir una sociedad, de modo tal que crean una persona jurídica distinta a los fines imputativos. En ese caso, existe integración total, de lo cual deriva: la existencia de una persona jurídica distinta, la adquisición de ganancias a título derivado, la presencia de un interés como finalidad común cuya satisfacción se logra a través del contrato de sociedad. También pueden asociarse mediante un contrato asociativo sin constituir una persona jurídica nueva como en el caso de las UTE, adquiriéndose las ganacias directamente. Aquí también hay integración, pero parcial.21 En la conexidad no hay integración, hay, en cambio, una causa económica que hace que una serie de vínculos individuales deba funcionar como sistema. "De tal modo, la conexidad es un presupuesto del funcionamiento del sistema de relaciones jurídicas interdependientes. Los vínculos permanecen individuales, pero por efecto de la conexidad se unifican para ciertos fines. O sea que la conexidad mantiene unidos a los contratos, pero éstos conservan su autonomía. Y el interés en la conexidad no es intracontractual, sino supracontractual. Se sitúa más allá del contrato,en el plano del negocio. Los contratos son un instrumento para la realización del negocio global o sistema ideado"22. Con la Unión de Contratos. Existe unión de contratos cuando hay pluralidad de contratos celebrados por las partes con alguna vinculación temporal o funcional, pero no hay una operación económica global o una finalidad económica supracontractual que actúe como nexo entre ellos, nota característica de la conexidad. Por ello no puede confundir la noción de unión de contratos y la de contratos conexos. 4.- Régimen aplicable.Las XVII Jornadas Nacionales de Derecho Civil mencionadas se refirieron al régimen aplicable en la legislación vigente a los contratos conexos, bajo el acápite II de lege lata incluyendo en él los siguientes subtemas: 1)-Interpretación : · Sobre el particular se dijo que "Los contratos conexos deben ser interpretados en función de la operación económica que persiguen".2)- Efectos en las relaciones internas 20 LOPEZ FRIAS, Ana, Los Contratos Conexos, José María Bosch Editor, Barcelona, 1994, pág. 284.21 LORENZETTI, Ricardo L. "Redes Contractuales, Contratos conexos y Responsabilidad", Revista de Derecho Privado y Comunitario nº 17, Editorial Rubinzal Culzoni, pág 220. 22 LORENZETTI, Ricardo L. "Redes Contractuales, Contratos conexos y Responsabilidad", Revista de Derecho Privado y Comunitario nº 17, Editorial Rubinzal Culzoni, pág 220 En este punto se expresó que "En las relaciones internas, las redes presentan un nexo que está vinculado a la colaboración asociativa o gestoria entre las partes que la integran, las que son susceptibles de control judicial en los casos en que se produce un desequilibrio del sistema por abuso del derecho o de la posición dominante del organizador".Como ya hemos tenido ocasión de expresar, las Jornadas abordaron el tema con una perspectiva amplia, intentando comprender en sus conclusiones los fenómenos más complejos de conexión contractual, el de las redes a las cuales considerró como que pueden presentarse bajo la forma de redes de colaboración asociativa o gestoria y se hizo aplicación de la teoría sistémica del contrato al aceptar que las relaciones internas son suceptibles de control judicial cuando el abuso del derecho o el abuso de la posición dominante del organizador de la red desequilibra al sistema.23 Habría colaboración gestoria cuando una persona se vale de otra para realizar algunas tareas que no puede hacer por sí misma, produciéndose una descentralización de ejecuciones sin que se comparta el interés en el negocio, es decir, sin que haya finalidad común. En cambio, en la colaboración asociativa se comparte el interés, asociándose las partes en su consecución, llegando en todos los casos la imputación hasta el titular del interés. 24 La idea es que además de las herramientas de equilibrio y correspectividad de las prestaciones nucleares desarrolladas mantener el equilibrio contractual, hay en materia de conexidad otras otras herramientas similares para mantener el equilibrio del sistema, lo cual requiere ajustar los conceptos en los contratos de duración en los que la correspectividad debe examinarse durante todo el tiempo del contrato. 3)-Efectos frente a los terceros : Se hace difícil por la heterogeneidad y diversidad de los supuestos que configuran la categoría de los contratos conexos, analizar sus efectos con una pretensión de generalidad. Además, la legislación positiva -como se pone de manifiesto en el presente trabajo- ha tenido una intervención "asistemática" en algunos casos aislados de conexidad contractual. Desde esta perspectiva, consideramos que las conclusiones a que arribó la doctrina argentina en las Jornadas referidas25 están dotadas de la amplitud y flexibilidad suficientes como para abarcar en principio todos los 23 Teoría elaborada en nuestro país por LORENZETTI, Ricardo Luis, "Esquema de una Teoría Sistémica del Contrato", Revista La Ley del 30 de setiembre de 1999.24 LORENZETTI, Ricardo L. "Redes Contractuales, Contratos conexos y Responsabilidad", Revista de Derecho Privado y Comunitario nº 17, Editorial Rubinzal Culzoni, pág 217. 25 Despacho de la Comisión nº III sobre Contratos Conexos, en las XVII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Santa Fé, setiembre de 1999. casos, más que se trata de una cuestión de determinación judicial en cada oportunidad y que dependerá de las circunstancias concretas de cada agrupamiento, nexo o ligámen, de la intensidad de la conexión, etc.Se ha señalado en ese evento lo siguiente: "Es aplicable el artículo 40 de la ley 24240 a las relaciones derivadas de contratos conexos".En esta norma se establece que, en caso de daños causados al consumidor por vicios o defectos de la cosa o de la prestación del servicio, existe responsabilidad solidaria de todos los integrantes de la cadena de comercialización: el productor, el fabricante, el importador, el distribuidor, el proveedor, el vendedor y quien haya puesto su marca en la cosa o servicio. Estos sujetos, en la mayoría de los supuestos, no han contratado directamente con el consumidor, a quien corresponde la legitimación activa. En consecuencia, debe concluirse que el artículo 40 de la Ley Nº 24240 regula un supuesto de acción directa. · También resultan aplicables en las relaciones frente a terceros no consumidores la responsabilidad por el hecho de dependientes, a través de una interpretación laxa; responsabilidad por control sobre la prestación, y responsabilidad por la apariencia.- En el ámbito contractual puede basarse en la existencia de un vínculo asociativo entre las partes, en el contrato a favor de terceros, y en la estructura del vínculo obligatorio."La conexidad relevante tiene por efectos que la ineficacia o viscisitudes padecidas por uno de los contratos, pueda propagarse a los restantes contratos determinantes del negocio único"." La conexidad relevante debe ser demostrada por quien la alega"." La conexidad dentro de un negocio único constituye una excepción al principio de los efectos relativos del contrato y posibilita la oponibilidad a los terceros, otorgando acciones directas, aún en ausencia de previsión expresa".- Estudio de Algunos Supuestos Especiales de Conexidad Contractual 1.- Crédito al Consumo.Es muy frecuente en la actualidad que los particulares adquieran bienes o servicios gracias a préstamos otorgados por las entidades bancarias a tal efecto. Lo que ocurre, es que los modernos sistemas de producción exigen nuevas fórmulas para colocar en el mercado la enorme cantidad de bienes que ofrecen. Cuando dos empresas se unen para mejorar su posicionamiento en el mercado y una vende los productos que el adquirente compra con el crédito que le otorga la otra, "hay una colaboración que se obtiene mediante la convivencia de contratos distintos..."26. En estos supuestos no sólo cambia la estructura clásica del intercambio, donde "el binomio mercancía contra precio es sustituido por el binomio mercancía contra crédito"... sino que cambian también los sujetos del mismo. Sustituye al binomio "vendedor-adquirente", el triángulo "vendedor-adquirente-financiador"27. El consumidor celebra, aunque pueda no advertirlo por hacerse la operación en un mismo tiempo, en realidad dos contratos diferentes: un contrato de compraventa con el proveedor, pero, además, ha solicitado un préstamo a un tercero, préstamo del que no es parte (en sentido estricto) aquél comerciante, aunque el vendedor y la entidad financiera (a quien no se le ve la "cara") ostenten frente al consumidor una "única y misma posición económica".28 Y si en tales, se tratara a los contratos de manera independiente, el consumidor adquirente podría verse afectado en algunas circunstancias: Por ejemplo, podría suceder que le entregan el bien pero no le conceden el crédito. En principio, y si los contratos fueran independientes, la ausencia de financiación externa no afectaría, al contrato de compraventa y el comprador no quedaría eximido de pagar el precio del bien que ha adquirido. También podría ocurrir que después de otorgársele el préstamo, el vendedor no le entregue el bien, o le entregue un objeto que, por sus vicios ocultos, sea inútil para la finalidad que llevó a adquirirlo. Con idéntico tratamiento, el adquirente estaría obligado a reintegrar la cantidad prestada más los intereses pactados. Idéntica situación de independencia entre los contratos, con el consiguiente perjuicio para el consumidor, se produciría frente a cualquier viscisitud que pusiera fin a alguno de los contratos. La Ley de Defensa del Consumidor se ha referido a esta modalidad en su artículo 36, precisando los requisitos que deben consignarse, bajo pena de nulidad, en las operaciones de crédito para la adquisición de cosas o servicios (por ejemplo, el precio de contado, el saldo de la deuda, el total de intereses a pagar, etc.). Pero no estableció efecto alguno de la vinculación existente entre los convenios celebrados. Sin embargo, la doctrina en forma unánime ha admitido esta categoría como típica de la conexidad contractual, razón por la cual ha aplicado los efectos de ella, interpretación sistemática, así como extensión de las viscisitudes entre los contratos.2.- Sistemas de Tarjetas de Crédito. 26 LORENZETTI, Ricardo L. "Redes Contractuales, Contratos conexos y Responsabilidad", Revista de Derecho Privado y Comunitario nº 17, Editorial Rubinzal Culzoni, pág 208.27 LOPEZ FRIAS, Ana, Los Contratos Conexos, José María Bosch Editor, Barcelona, 1994, pág. 68.28 LOPEZ FRIAS, Ana, Los Contratos Conexos, José María Bosch Editor, Barcelona, 1994, pág. 73.- La posición de desventaja y debilidad jurídica para el consumidor puede darse también si la adquisición de productos se realiza a través de una tarjeta de crédito, lo que constituye una modalidad especial , y muy difundida, del crédito al consumo. La doctrina más reciente pone el acento en la "complejidad" de este negocio, en su atipicidad, en la presencia de contratos coligados, en los diversos centros de intereses, en la negociación masiva o en red, etc. Hay pocos ejemplos más elocuentes de la conexidad o coligación de los contratos que el que corresponde al sistema de tarjetas de crédito. Así, cuando un particular adquiere un bien por medio de la utilización de una tarjeta, se presentan varias relaciones contractuales: a) El contrato denominado "principal" , celebrado entre la empresa emisora de la tarjeta y el adquirente o portador de la misma. La emisora de la tarjeta es, por lo normal, una empresa dedicada a esta operatoria; puede ser un banco o entidad financiera. b) El contrato entre la empresa emisora de la tarjeta y las empresas "adheridas", comercios que aceptan el pago de bienes o servicios a través de este medio. Así como el ente emisor se obliga a sufragar, por cuenta del titular, los gastos por bienes y servicios adquiridos en los comercios adheridos, éstos, los comercios-vendedores, se comprometen, frente al emisor, a aceptar la tarjeta como medio de pago. c) El contrato de compraventa o de prestación de servicios celebrado entre el comercio adherido y el consumidor -titular de la tarjeta de crédito-, y finalmente d) El contrato entre la empresa emisora de la tarjeta (Visa, Diners, etc.) y la entidad financiera que le presta su apoyo o respaldo. La entidad financiera puede emitir su propia tarjeta o actuar como agente o financista de la tarjeta de otra empresa, que se difunde o comercializa a través de la entidad financiera. Ninguno de esos vínculos tendría razón de ser sin los otros: nadie requeriría una tarjeta sin no hubiera comercios adheridos al sistema; a su vez, ningún comercio contrataría y pagaría una "comisión" sin la red de clientes compradores con tarjeta. Esto evidencia la conexidad de los contratos. La Ley de Tarjetas de Crédito Nº 25.065 prevé como requisitos para la existencia del sistema de tarjeta de crédito los siguientes: 1- Un conjunto complejo y sistematizado de contratos individuales. 2Una finalidad económica común a la que procuran servir esos distintos contratos: la realización de intercambios sin desembolsar dinero en el acto, asegurando a la vez al vendedor el cobro de su crédito mediante la asunción por una entidad financiera de la obligación de pagar el precio de la mercancía; la consecución de esa finalidad supone la celebración de todos ellos, en cuanto a que se apoyan y necesitan mutuamente para realizar la operación en su conjunto29. En este caso, si los contratos celebrados se consideraran independientes, podría ver menoscabados sus derechos si no se aplicaran los principios de la conexidad contractual. Así, si el comerciante no le entregara la cosa adquirida, o la misma tuviera defectos o vicios ocultos, no podría negarse a pagar el cargo bancario correspondiente. En principio y por aplicación del principio de la relatividad y autonomía de los contratos las relaciones entre vendedor y titular no afectan en absoluto a las creadas entre este último y el agente emisor. En nuestro sistema, sin embargo, el art. 43 establece que el emisor es ajeno a las controversias entre el titular y el proveedor derivadas de la ejecución de las prestaciones convenidas, salvo que el emisor promoviere los productos o al proveedor, pues garantiza con ello la calidad del producto o servicio. 30 Las XVII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, en el despacho de la Comisión nº III, al tratar los casos especiales, con especial referencia al que nos ocupa, expresaron: "La Ley 25065 es relevante para la temática de los contratos conexos en cuanto en su artículo primero dispone que "se entiende por sistema de tarjeta de crédito al conjunto complejo y sistematizado de contratos individuales".- Son reglas aplicables a los contratos conexos : la nulidad de las cláusulas abusivas que establezcan adhesiones tácitas a sistemas anexos al sistema de tarjeta de crédito (Art 14 inc. j) ; la regulación de los paquetes de servicios financieros (Art 55), la responsabilidad del emisor cuando promoviere productos o servicios ofreciendo una garantía al respecto (Art. 43)".- 3.- Los Contratos celebrados por las Agencias de Viaje.Otro claro ejemplo que la doctrina y la legislación han tratado como de conexión negocial, es el de la contratación realizada por las agencias de viajes. La actividad y objeto de dichas entidades abarca fundamentalmente tres aspectos: ala mediación en la venta de billetes o reservas de plazas en toda clase de medios de transporte, así como en las reservas de habitaciones y servicios en las empresas turísticas. bLa actuación como representantes de otras agencias nacionales o extranjeras para la prestación, en su nombre y a la clientela de éstas, de los servicios que constituyen el objeto propio de su actividad. cLa organización y venta de los denominados "paquetes turísticos". Con esta expresión se hace referencia a los viajes organizados que incluyen una pluralidad de prestaciones: transporte, alojamiento, y otros servicios 29 Ver sobre el particular MOEREMANS, Daniel, su ponencia presentada a la Comisión nº III de las XVII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Santa Fé, setiembre de 1999 sobre el tema "Efectos de la Conexidad de Contratos en el sistema de Tarjetas de Crédito".30 Para mayor información sobre el particular, ver la ponencia antes citada. complementarios. Para ello, la agencia celebra diversos contratos que, aun manteniendo su independencia formal, presentan una estrecha vinculación entre sí. Así, concluye, por una parte, un contrato con el consumidor, y por otra, varios convenios con las empresas (hotelera, transportista, etc.) que prestarán directamente sus servicios al turista. Es evidente que los contratos se celebran en vistas unos de otros siendo por lo tanto indudable la conexidad contractual 31. Esta modalidad señalada plantea como interrogante principal al que obstaría la consideración de los contratos como vínculos independientes, el tema de la responsabilidad de las agencias en caso de incumplimiento o cumplimiento defectuoso de los servicios contratados por el turista. En este tema, es útil la referencia a la Directiva 90/314/CEE de junio de 1990, relativa a los viajes, vacaciones y circuitos a forfait o a tanto alzado, que hace responder al organizador del viaje y/o minorista de la buena ejecución de las obligaciones resultantes del contrato, se cumplan estas obligaciones directamente por aquellos sujetos o por otros prestatarios de servicios (artículo 5,1). Ello significa que en el caso de que el transporte, el alojamiento u otras prestaciones no se realicen en las condiciones pactadas, la agencia será responsable frente a sus clientes. Por su parte, importantes principios relativos al otorgamiento de acciones directas a favor del viajero en contra de las agencias de viajes aunque éstas no hayan prestado directamente el servicio, están contenidas en la International Convention on Travel Contrats (Brussels, april 1970), International Institute for the Unification of Private Law (Unidroit). En ella, se distingue el contrato de viaje en contrato de viaje organizado y contrato de viaje intermediado, entendiéndose por contrato de viaje organizado: "todo contrato en el cual una de las partes se compromete a proveer a la otra, por un precio total, una combinación de servicios que comprendan: transporte, hospedaje, separadamente del transporte, y/o cualquier otro servicio relacionado con ellos" y por contrato de viaje intermediado: el "contrato donde una de las partes se compromete a proveer a la otra a cambio de un precio, o un contrato de viaje organizado, o uno o más servicios separados que tiendan a la posible realización de un viaje o recreación".32 Denomina la convención al que emprende regular o habitualmente la realización de los primeros, "organizador del viaje", y a quien se hace cargo de los segundos con la misma modalidad, "intermediario del viaje"33. Igualmente, prevé que "cuando el organizador de viaje proporciona el transporte alojamiento u otros servicios relacionados con la actuación del viaje, 31 LOPEZ FRIAS, Ana, Los Contratos Conexos, José María Bosch Editor, Barcelona, 1994, pág. 240.32 International Convention on Travel Contrats (Brussels, april 1970), International Institute for the Unification of Private Law (Unidroit), art. 1, inc. 1,2 y 3.33 International Convention on Travel Contrats (Brussels, april 1970), International Institute for the Unification of Private Law (Unidroit), art. 1, inc. 5 y 6.- será responsable por cualquier pérdida o el daño causó al viajero de acuerdo con las normas que regulan esos servicios", lo cual es una aplicación de los principios generales. Más, y en lo que particularmente nos interesa, cuando "el organizador del viaje confía a una tercera parte la provisión de transporte alojamiento u otros servicios relacionados con el viaje, será responsable por cualquier pérdida o daño causado al viajero como resultado del fracaso total o parcial total de los servicios, debiendo responder de acuerdo a las reglas que gobiernan los mismos" "El organizador de viaje será responsable de acuerdo con las mismas reglas por cualquier pérdida o daño causado al viajero durante la actuación de los servicios a menos que el organizador demuestre que ha actuado como un organizador de viaje diligente en la elección de la persona o personas para realizar el servicio" 34. Esta última norma constituye una aplicación de la responsabilidad por culpa in eligendo y le está permitido al organizador liberarse de responsabilidad mediante la prueba de su diligencia en la elección de los prestadores del servicio.En el artículo 17, para el contrato de viaje intermediado, se prevé lo siguiente: "Cualquier contrato concluido por un intermediario de viaje con un organizador de viaje o con personas que proporcionan los servicios separados, se juzgará como si hubiera sido concluido por el viajero". Es decir, que el viajero tendrá en consecuencia contra el organizador y los prestadores de los servicios separados acciones directas, como si hubiese contratado con ellos. Se trata de una clara aplicación de la teoría de la conexidad contractual. 4.- El Transporte Multimodal o Combinado. Existen pocos ejemplos más elocuentes que el que muestra el contrato multimodal de transporte de mercaderías. Transporte Multimodal es aquel tipo o clase de contrato de transporte en el que el transportador se obliga a transportar las cargas recibidas y entregarlas al consignatario en el lugar convenido, utilizando, a tal fin, dos o más modos de transporte35. Esta clase de contratos fue recientemente objeto de regulación legal en nuestro país, con la sanción en enero de 1999 de la Ley Nº 24.921. En el contrato de transporte multimodal el expedidor de la mercadería contrata con el llamado "operador", y éste, a su vez, lo hace con distintos "transportistas" o "porteadores", o bien con quienes han de efectuar los servicios de recolección, almacenaje, recolección, manipulación, consolidación, entrega, etc. Si analizamos la estructura interna de esta figura, se observa con claridad la presencia de los presupuestos que configuran el fenómeno de la conexidad contractual: en primer lugar, nos encontramos con la presencia de varios contratos "conexos o ligados" que acuerda el operador con diversos sujetos; y en segundo lugar, esos contratos múltiples se encuentran amalgamados en torno a una única finalidad: la entrega de la mercancía en el tiempo y forma convenidos. 34 International Convention on Travel Contrats (Brussels, april 1970), International Institute for the Unification of Private Law (Unidroit), arts 14 y 15.35 LOPEZ SAAVEDRA, Domingo, "La Responsabilidad del Transportista Multimodal en la Nueva Ley 24921", L.L. 1998-E. La importancia de este tema radica en analizar la responsabilidad del operador de transporte multimodal, o sea que la cuestión se centra en saber si el expedidor puede valerse de esos contratos "conexos" en caso de pérdidas o daños que sufran las mercaderías transportadas o por los daños y perjuicios sufridos por su consignatario a consecuencia de la demora en el cumplimiento del contrato. Nuestro país no ratificó la Convención de Ginebra de 1980 sobre tranporte multimodal internacional de mercaderías, y la figura no estuvo prevista en los Códigos de fondo ni en ley especial. No obstante ello, la jurisprudencia, haciendo aplicación de artículos del Código de Comercio (arts. 163, 171 y ccdtes), Aeronáutico (art. 153), y de la Ley de navegación (art. 292), había determinado que el operador -como transportador contratante- y los restantes "transportadores efectivos", eran solidariamente responsables frente al consignatario de la carga por los daños o pérdidas sufridas por ésta durante el transporte.36 La Ley, en su art. 15 extiende el ámbito de la responsabilidad del operador desde que recibe las mercaderías bajo su custodia, hasta el momento de la entrega. Y de acuerdo con el artículo 17 de la nueva Ley 24921, el operador de transporte multimodal es ahora responsable si el hecho que causó el daño ocurrió cuando la mercadería estaba bajo su custodia. Es decir, que la responsabilidad se ha centrado en la figura del operador. Pero ella no excluye la de otros integrantes de la cadena contractual en caso de daño o extravio de la carga. En efecto, prescribe el artículo 20 que cuando se acredite que el daño o la pérdida ocurrió en un modo de transporte determinado o en una estación de transferencia (daños localizados), el operador será "solidariamente responsable con el transportador efectivo o con el titular de la estación de transferencia o con el depositario, sin perjuicio del derecho del primero a repetir de ellos lo que hubiere desembolsado en virtud de tal responsabilidad solidaria". Es decir, se ha optado por el sistema del "NetWork System", a diferencia de la línea seguida por la Convención de Ginebra de 1980 que eligió un régimen de responsabilidad único en torno a la figura del operador. Nos parece que la solución adoptada por la Ley es justa al atender a la realidad de un negocio único con una misma finalidad.Por su parte, en las recientes Jornadas Nacionales, el despacho de la Comisión nª III, haciendo referencia al contrato de transporte multimodal, específicamente lo consideró como un caso en el que resultan aplicables las reglas sobre una conexidad contractual37. El Acuerdo de Transporte Multimodal Internacional entre los Estados Parte del Mercosur, Decisión 15/94 del Consejo del Mercado Común ha adoptado igual criterio al poner en cabeza del Operador del Transporte Multimodal de Mercaderías entre los Estados miembros, la responsabilidad por 36 Sobre este tema, ver fallos: "Cenit, Cía. de Seguros Generales S.A. c/ Ferrocarril Trasandino de Chile y otro", CN.Fed. Civil y Com., sala I, 6/4/94; "Varela, Zoel M. c/ Aerolíneas Argentinas y otro", CN.Fed. Civil y Com., sala I, 31/3/86. 37 Despacho de la Comisión nº III sobre Contratos Conexos, en las XVII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Santa Fé, setiembre de 1999, conclusión nº 3 de los casos especiales.- los daños, y pérdidas sufridos por la carga desde el momento en que las recibe en custodia y hasta su entrega definitiva 38. Este acuerdo, al que siguió la ley argentina, establece que el operador puede exonerarse de responsabilidad sólo en los siguientes supuestos: 1) Acto o hecho imputable al expedidor o al destinatario o al consignatario de la carga o a sus agentes representantes o apoderados; 2) Vicio propio u oculto de la carga; 3) Fuerza mayor o caso fortuito; 4) Huelgas, motines o lock outs. 5) Dificultades impeditivas del transporte y otros actos fuera del control del operador de trasnporte multimodal debidamente comprobados, no existiendo otra forma de cumplir el contrato.39 Reflexión final: El tema de los contratos conexos es diverso, complejo, heterogéneo, presenta aristas interesantes que hacen a la realidad negocial moderna la que se halla en permanente dinamismo. Su complejidad ofrece un desafío indudable para el jurista, que está obligado a hacerse cargo de las nuevas realidades que ofrece la realidad a la gente, destinataria de la tutela del Derecho. Para ello, es necesario que el Derecho Civil se aparte de la dogmática tradicional, que trascienda la bilateralidad, que observe los principios y normas fundamentales, que acuda a las enseñanzas de otras áreas del saber, para estar a la altura de los tiempos. Con esta óptica a nuestro juicio ha obrado el grupo de juristas encargados de redactar el Proyecto de Código Civil de 1998, cuya norma prevista relacionada con el tema (art. 1030) fue considerada acertada por las XVII Jornadas Nacionales de Derecho Civil de 1999. El Proyecto es un camino, una guía a seguir.- 38 Decisión 15/94 del Consejo del Mercado Común del Mercosur "Acuerdo de Transporte Multimodal Internacional entre los Estados Parte", art 6.39 Decisión 15/94 del Consejo del Mercado Común del Mercosur "Acuerdo de Transporte Multimodal Internacional entre los Estados Parte", art 9 y 10.-