La cesión de posición contractual y sus principales efectos

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La cesión de posición contractual
y sus principales efectos
Área Empresarial
Ficha Técnica
Autor:Dr. Cristhian Northcote Sandoval
Título:La cesión de posición contractual y sus
principales efectos
Fuente: Actualidad Empresarial, Nº 233 - Segunda
Quincena de Junio 2011
1. Introducción
Un contrato es el acuerdo de voluntades
destinado a crear, regular, modificar o
extinguir una relación patrimonial, en la
que existen prestaciones a cargo de una
persona a favor de otra.
En la mayoría de los casos, un contrato
contiene una relación bilateral, en la que
se generan derechos y obligaciones de una
persona a otra, aunque existe también la
posibilidad de que el contrato sea multilateral y que participen más de dos
personas en él.
En cualquier caso, esta relación patrimonial que originalmente involucra a dos
o más personas, puede variar durante la
ejecución del contrato, de forma tal que
una de las personas deje de formar parte
de la relación contractual y se permita
el ingreso de otra.
En el presente informe analizaremos
cuál es el mecanismo o figura jurídica
que permite que una persona salga de
una relación contractual para permitir el
ingreso de otra en su lugar. Ésta es la
llamada cesión de posición contractual.
2. Marco legal
La cesión de posición contractual se encuentra regulada en los artículos 1435°
al 1439° del Código Civil. Asimismo,
revisaremos también los artículos 1206°
al 1217° del Código, referidos a la cesión
de derechos, por tratarse de una figura
vinculada y que genera confusiones con
la cesión de posición contractual.
3. Definición de posición contractual
Como hemos señalado, un contrato genera una relación patrimonial entre dos
o más personas. En esta relación patrimonial pueden existir dos o más partes
contractuales. Estas partes o posiciones
contractuales no necesariamente coinciden con la cantidad de personas que celebran el contrato. Así por ejemplo, puede
darse el caso de una pareja de cónyuges
que celebran un contrato de compraventa
con otra pareja de cónyuges. En este conN° 233
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trato de compraventa una pareja tendrá
la posición de vendedores y la otra tendrá
la posición de compradores. Pero como
se puede apreciar, a pesar de intervenir
cuatro personas en el contrato, sólo existen dos partes o posiciones, la posición
compradora y la posición vendedora.
Podemos decir entonces que una posición
contractual consiste en la situación que
ocupa una o más personas en un contrato y que se encuentra en contraposición
a los intereses de otra u otras personas
intervinientes en el contrato.
4. La cesión de posición contractual y sus efectos
Durante la ejecución del contrato, pueden producirse distintas situaciones que
determinen que alguna de las personas
que celebraron el contrato deba dejar
de formar parte de la relación y ceder su
lugar a otra persona.
Para identificar las posiciones en el contrato y en la cesión de posición contractual,
utilizaremos los siguientes términos:
- Cedente. Es la persona que cede su
posición en el contrato, de tal manera
que deja de formar parte de la relación contractual.
- Cesionario. Es la persona que adquiere la posición dentro del contrato
recibiendo la del cedente. Asume
todos los derechos y obligaciones del
cedente.
- Cedido. Es la contraparte del cedente
en el contrato. Debe prestar su consentimiento para que se realice la cesión.
Para llevar a cabo la cesión de la posición en
la relación contractual es necesario que se presenten los siguientes elementos o condiciones:
- El contrato debe contener prestaciones no ejecutadas total o parcialmente.
- El cedido debe manifestar su consentimiento, ya sea antes, simultáneamente o después del acuerdo de cesión.
- Cuando la conformidad del cedido
se hubiera dado previamente al
acuerdo de cesión, el contrato sólo
tendrá efectos desde que el acuerdo
le es comunicado a la contraparte por
escrito de fecha cierta.
Una vez celebrada la cesión de posición
contractual, el cedente sale de la relación
contractual y el cesionario ingresa en ella,
asumiendo los derechos y obligaciones
que el cedente tenía. Veamos con mayor
detalle los efectos que genera la cesión
de posición contractual:
- El efecto principal de la cesión de
posición contractual, como ya hemos
referido, es la salida del cedente de
la relación contractual y el ingreso
del cesionario, quien asume todos los
derechos y obligaciones que le correspondían al cedente en el contrato.
- El cedente se libera de responsabilidad de las obligaciones derivadas del
contrato.
- Sin embargo, por acuerdo entre
las partes, el cedente puede seguir
obligado frente al cedido, es decir a la
contraparte, a cumplir con el contrato
si el cesionario incumple.
- Asimismo, el cedente es responsable
frente al cesionario por la existencia
y validez del contrato, salvo que hubieran acordado lo contrario.
- El cedente puede también asumir
responsabilidad por el cumplimiento
de las obligaciones del deudor, en
cuyo caso asume la calidad de fiador.
- El cesionario puede utilizar contra el
cedido los medios de defensa que se
derivan del contrato, pero no aquellos
que se derivan de otras relaciones
existentes entre el cedido y el cedente.
- Si existen garantías que respaldan el
cumplimiento del contrato, éstas no
pasan a favor del cesionario sin la
aceptación expresa de los garantes.
Como vemos, la cesión de posición
contractual es una figura compleja, que
puede generar la vinculación de muchas
personas en una sola relación contractual.
A continuación, veremos otra figura jurídica que se suele confundir con la cesión
de posición contractual que acabamos
de ver. Estamos hablando de la cesión de
derechos o cesión de créditos.
5. La cesión de derechos
La cesión de derechos está definida como
la operación por la cual una persona cede
a otra su derecho a exigir una determinada prestación. A diferencia de lo que
ocurre en la cesión de posición contractual,
en este caso el cedente sólo está transfiriendo un derecho de crédito, pero no una
posición en una relación contractual, es
decir, el cesionario no asume los derechos y
obligaciones derivados de un contrato, sino
únicamente un derecho de crédito.
A diferencia también de lo que ocurre
en la cesión de posición contractual, en
la cesión de derechos nos encontramos
ante una figura que no necesariamente
tiene como antecedente un contrato. Por
ejemplo, una persona puede tener un
derecho de crédito para exigir el pago de
una indemnización por responsabilidad
extracontractual, de tal manera que tiene
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Informes Especiales
un derecho a cobrar una determinada
cantidad de dinero. Este derecho puede
ser cedido a otra persona.
La cesión de derechos difiere también de
la cesión de posición contractual por el
hecho que no requiere del consentimiento
del deudor. Esto es así porque al deudor
no le genera ningún perjuicio cumplir su
obligación frente a una u otra persona. En
la cesión de posición contractual sí resulta
importante el consentimiento del cedido
porque el cesionario no sólo está adquiriendo un derecho sino que también está
asumiendo obligaciones en el contrato
y el cedido tiene derecho a aceptar que
tales obligaciones sean asumidas por una
persona distinta a su contraparte original.
Pero, sí es necesario comunicarle la cesión
al deudor para que ésta surta efectos. La
comunicación debe ser fehaciente, es decir, debe permitir acreditar que el deudor
efectivamente la ha recibido, por lo que
se sugiere que se haga por vía notarial.
Para efectuar la cesión de derechos, es necesario que exista un documento escrito,
firmado por el cedente y el cesionario. Es
común que se haga participar al deudor
cedido en el acuerdo de cesión, pero como
hemos manifestado, no es obligatorio.
En cuanto a la naturaleza de los derechos que pueden ser cedidos, debemos
señalar que pueden ser objeto de cesión todos los derechos disponibles de
una persona, incluso aquellos que sean
materia de un proceso judicial, arbitral o
administrativo. Puede cederse también el
derecho a participar en una masa hereditaria, una vez que ha fallecido el causante.
La cesión de derechos no es factible si
existe un pacto expreso entre el cedente
y el deudor cedido que excluya dicha
posibilidad. Asimismo, por ley o por
la naturaleza de la obligación la cesión
puede ser restringida.
Al igual que en la cesión de posición contractual, el cedente está obligado frente al
cesionario a responder por la existencia
y exigibilidad del derecho cedido, salvo
acuerdo distinto. Pero, no está obligado a
responder por el incumplimiento del deudor cedido, a menos que haya asumido tal
responsabilidad expresamente.
Ahora bien, si el deudor cedido cumple
con la prestación frente al cedente, antes
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de ser comunicado sobre la cesión, queda liberado de responsabilidad. Pero, si
se puede acreditar que el deudor tenía
conocimiento de la cesión, entonces no
se libera de responsabilidad.
6.Sobre la llamada cesión de
deudas
Hemos visto las figuras referidas a la
cesión de posición contractual y a la
cesión de derechos o de créditos, cada
una de las cuales posee una regulación
y características propias. Sin embargo,
consideramos pertinente aclarar una
situación que resulta muy común en las
operaciones comerciales y es la referida
a la denominada “cesión de deudas”.
Se trata de una operación en la cual una
persona A que mantiene una deuda frente
a otra persona B, le “cede” a una tercera
persona C dicha deuda, de forma tal que
será C quien se haga cargo del pago.
Y ponemos entre comillas al término “ceder” porque estrictamente, las deudas o
pasivos no se ceden, es decir, a diferencia
de un derecho de crédito que es un bien
del cual se puede disponer, una deuda o
un pasivo no es un bien del cual el deudor
pueda disponer, pues justamente es él el
obligado a cumplir con dicha deuda y no
puede decidir que otra persona la asuma
y oponer dicha cesión al acreedor.
Así, en el ejemplo mencionado, el acreedor B no estaría obligado a aceptar el
acuerdo adoptado entre A y C para que
sea C quien asuma la obligación de pagar
la deuda y que, según la intención de A,
el acreedor B solamente le pueda exigir
el pago a C y ya no a A.
Se puede pensar que esta situación es incorrecta porque cuando se trata de la cesión
de un crédito el acuerdo entre el acreedor
original y el acreedor cesionario sí surte
efectos frente al deudor, pero en realidad,
se trata de situaciones muy distintas.
En la cesión de créditos, como ya lo hemos visto, no es necesaria la participación
del deudor en el acuerdo de cesión para
que el acreedor cesionario o adquirente
del crédito le pueda exigir el pago de la
obligación, oponiéndole el acuerdo de
cesión celebrado con el acreedor original
a pesar que el deudor no participó en él.
En este caso, la cesión es oponible porque
jurídicamente no tiene relevancia para
el deudor la identidad de la persona a
la que le debe pagar, únicamente tiene
relevancia verificar que dicha persona es
la legítima titular del crédito.
Cuando hablamos de la cesión de una
deuda o pasivo la situación es completamente distinta, pues para el acreedor sí
tiene relevancia determinar la identidad
de la persona que está obligada a pagarle,
por una razón muy sencilla, la solvencia.
En efecto, para un acreedor A no es lo
mismo que su deudor sea B o C, pues cada
uno de ellos tiene un patrimonio distinto
y puede responder de distinta manera sus
obligaciones. Probablemente, cuando A
celebró su operación con B, evaluó su patrimonio, solvencia y capacidad de pago,
además del elemento de la confianza
que resulta importante también. En tal
medida, para A sí tiene importancia que
en lugar de B, sea C quien le deba pagar
la deuda, porque probablemente C no
tenga la misma capacidad de pago que B
y podría verse perjudicada su posibilidad
de recuperar su crédito.
Por estas consideraciones, para que el
acuerdo por el cual un deudor A le cede su
deuda a un deudor C y que este acuerdo
sea oponible al acreedor B, es necesario
que B participe en dicho acuerdo, de forma tal que renuncia a sus derechos frente
a A y solamente se entenderá con C para
efectos del pago de la deuda.
Debe tenerse en cuenta que esto no
impide que en cualquier caso una persona pague la deuda de otra, lo cual no
requiere de ningún acuerdo ni siquiera
con el deudor original, pero este caso no
constituye lo que se conoce como una
cesión de deuda sino simplemente de un
pago por tercera persona.
7. Conclusión
Luego de haber revisado las características
y efectos de la cesión de posición contractual y de la cesión de derechos, podemos
concluir que se trata de figuras jurídicas
diferentes, con algunos elementos en
común pero que persiguen finalidades y
generan efectos distintos.
Es importante tener claras las diferencias
entre ambas figuras a fin de que al aplicarlas a nuestras operaciones sepamos cuál
es la regulación aplicable y las formalidades que deben seguirse para la cesión que
se desea surta plenos efectos.
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