VIII La Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada Área Empresarial Ficha Técnica Autor:Dr. Cristhian Northcote Sandoval Título:La Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada Fuente: Actualidad Empresarial Nº 260 - Primera Quincena de Agosto 2012 1.Introducción Desde la entrada en vigencia de la Ley Nº 26887 - Ley General de Sociedades en el año 1998, hemos visto que año a año las empresas han optado por utilizar alguna de las formas de sociedades anónimas previstas en la Ley, en detrimento del uso de las otras formas societarias, algunas de las cuales incluso deberían ya ser eliminadas ante su falta de uso. Sin embargo, en el caso de la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada (S.R.L.) subsisten aún muchas empresas que la utilizan como modalidad, lo que motiva que se deba tener en claro su funcionamiento. En el presente informe, desarrollaremos las principales características de la S.R.L. y veremos que, en algunos casos, puede ser más conveniente que las sociedades anónimas. 2. Marco legal La S.R.L. está regulada por las disposiciones contenidas en los artículos 283° al 294° de la Ley General de Sociedades. Asimismo, le son aplicables algunas disposiciones de las sociedades anónimas, como las referidas a la convocatoria y celebración de las juntas de socios. 3. Definición La S.R.L. es una persona jurídica conformada por dos y hasta veinte personas, naturales o jurídicas, que se asocian para desarrollar una actividad comercial en conjunto y beneficiarse con las ganancias de esa actividad. Su capital está dividido en participaciones, acumulables, iguales e indivisibles. Como su nombre lo indica, S.R.L. otorga el beneficio de la responsabilidad limitada a sus participacionistas, lo que quiere decir que las obligaciones que asume la sociedad frente a terceros sólo son cubiertas con su patrimonio y no afectan el patrimonio personal de cada uno de los socios, salvo algunos casos excepcionales establecidos en la Ley General de Sociedades. N° 260 Primera Quincena - Agosto 2012 De esta manera, tenemos algunas características esenciales de la S.R.L. que desarrollaremos a continuación: 3.1. Número de socios Como dijimos, la S.R.L. puede estar conformada por un mínimo de dos y un máximo de veinte socios. Esto implica que el diseño de la S.R.L. está pensado para organizaciones pequeñas, con un número reducido de socios, por lo que es una buena opción en aquellos casos de organizaciones conformadas por personas con vínculos familiares o amicales. 3.2. Beneficio de la responsabilidad limitada La responsabilidad limitada implica que los socios de la S.R.L. no responden con su patrimonio personal por las obligaciones asumidas en nombre de la sociedad, las cuales son pagadas únicamente con el patrimonio social. De esta manera, los socios solo podrán verse perjudicados hasta el límite de sus aportes al capital social. Aunque existen excepciones a este beneficio, como en los casos en los que la sociedad ha incurrido en las causales de irregularidad previstas en el artículo 423º1 de la Ley General de Sociedades. 3.3. Capital social y participaciones El capital social es el conjunto de aportes que efectúan los participacionistas a favor de la sociedad. Los aportes pueden ser dinerarios o no dinerarios, como bienes muebles, inmuebles o derechos de crédito. Este capital puede ser objeto de aumento o reducción dependiendo de las circunstancias que afecten la situación económica de la sociedad, tales como nuevos aportes, revaluaciones, capitalizaciones, pérdidas, devoluciones de aportes, etc. El capital social se divide y representa en participaciones que son distribuidas entre los socios en proporción a los aportes 1 Artículo 423°.- Causales de irregularidad Es irregular la sociedad que no se ha constituido e inscrito conforme a esta ley o la situación de hecho que resulta de que dos o más personas actúan de manera manifiesta en sociedad sin haberla constituido e inscrito. En cualquier caso, una sociedad adquiere la condición de irregular: 1. Transcurridos sesenta días desde que los socios fundadores han firmado el pacto social sin haber solicitado el otorgamiento de la escritura pública de constitución; 2. Transcurridos treinta días desde que la asamblea designó al o los firmantes para otorgar la escritura pública sin que estos hayan solicitado su otorgamiento; 3. Transcurridos más de treinta días desde que se otorgó la escritura pública de constitución, sin que se haya solicitado su inscripción en el Registro; 4. Transcurridos treinta días desde que quedó firme la denegatoria a la inscripción formulada por el Registro; 5. Cuando se ha transformado sin observar las disposiciones de esta ley; o, 6. Cuando continúa en actividad no obstante haber incurrido en causal de disolución prevista en la ley, el pacto social o el estatuto. que hayan realizado. Es con relación a estas participaciones que se distribuyen las utilidades y otros beneficios entre los socios. Estas participaciones son acumulables, es decir, que un socio puede tener más de una e incrementar así su participación social. Son indivisibles, lo que implica que no pueden emitirse fracciones de participaciones. Por último, estas participaciones deben ser iguales, lo que quiere decir que, a diferencia de las acciones de una sociedad anónima, las participaciones otorgan los mismos derechos a todos los participacionistas, siendo imposible crear participaciones de distintas clases que concedan derechos distintos. La creación, emisión, transferencias, cargas, gravámenes y demás actos relativos a las participaciones se formalizan mediante escritura pública y se deben inscribir en los registros públicos. En el caso de la S.R.L. existe el derecho de adquisición preferente a favor de los socios cuando uno de ellos desea transferir sus participaciones a terceros, de tal manera que estos tienen la preferencia para adquirir dichas participaciones en las mismas condiciones que las ofrecidas a terceros. El mecanismo para ejercer este derecho se encuentra regulado en el artículo 291º2 de la Ley General de Sociedades. 4. Órganos internos Como todas las personas jurídicas, la S.R.L. requiere de órganos internos que adopten y ejecuten las decisiones y acciones necesarias para su actividad. La S.R.L. cuenta con los siguientes órganos: 2 Artículo 291°.- Derecho de adquisición preferente El socio que se proponga transferir su participación o participaciones sociales a persona extraña a la sociedad, debe comunicarlo por escrito dirigido al gerente, quien lo pondrá en conocimiento de los otros socios en el plazo de diez días. Los socios pueden expresar su voluntad de compra dentro de los treinta días siguientes a la notificación, y si son varios, se distribuirá entre todos ellos a prorrata de sus respectivas participaciones sociales. En el caso que ningún socio ejercite el derecho indicado, podrá adquirir la sociedad esas participaciones para ser amortizadas, con la consiguiente reducción del capital social. Transcurrido el plazo, sin que se haya hecho uso de la preferencia, el socio quedará libre para transferir sus participaciones sociales en la forma y en el modo que tenga por conveniente, salvo que se hubiese convocado a junta para decidir la adquisición de las participaciones por la sociedad. En este último caso si transcurrida la fecha fijada para la celebración de la junta esta no ha decidido la adquisición de las participaciones, el socio podrá proceder a transferirlas. Para el ejercicio del derecho que se concede en el presente artículo, el precio de venta, en caso de discrepancia, será fijado por tres peritos, nombrados uno por cada parte y un tercero nombrado por los otros dos, o si esto no se logra, por el juez mediante demanda por proceso sumarísimo. El estatuto podrá establecer otros pactos y condiciones para la transmisión de las participaciones sociales y su evaluación en estos supuestos, pero en ningún caso será válido el pacto que prohíba totalmente las transmisiones. Son nulas las transferencias a persona extraña a la sociedad que no se ajusten a lo establecido en este artículo. La transferencia de participaciones se formaliza en escritura pública y se inscribe en el Registro. Actualidad Empresarial VIII-3 VIII Informes Especiales 4.1. La junta general de socios o participacionistas La junta general de socios o participacionistas es el órgano máximo de decisión de la sociedad. Está conformada por todos los socios quienes adoptan los acuerdos de mayor trascendencia para la sociedad. Los acuerdos pueden adoptarse de cualquier manera que permita verificar su autenticidad, pero es obligatorio efectuar una junta cuando lo soliciten socios que representen al menos la quinta parte del capital social. Como ya lo hemos mencionado, son de aplicación a la S.R.L. las disposiciones relativas a la convocatoria y la celebración de juntas de accionistas de la sociedad anónima. 4.2. La gerencia La gerencia es el órgano de representación legal y de ejecución de la sociedad. La junta de socios puede designar a uno o más gerentes. Le compete al gerente: • Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes al objeto social. • Representar a la sociedad, con las facultades generales y especiales previstas en el Código Procesal Civil. • Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones de la junta general, salvo que esta decida en contrario. • Expedir constancias y certificaciones respecto del contenido de los libros y registros de la sociedad. • Actuar como secretario de las juntas de socios, cuando corresponda. Cabe señalar que la S.R.L. no cuenta con directorio, lo cual obedece a que la estructura de la S.R.L. está diseñada para organizaciones con un número reducido de socios, en las que no tiene sentido contar con un directorio que obstaculice o retrase la toma de decisiones. 5. Modificación del estatuto, aumento y reducción del capital Los acuerdos mediante los cuales se modifique el estatuto, se aumente o reduzca el capital social, deberán ser adoptados por la junta general de socios, elevados a escritura pública e inscritos en los registros públicos. VIII-4 Instituto Pacífico 6. Estados financieros y aplicación de resultados Corresponde al gerente elaborar la memoria y los estados financieros, así como efectuar la propuesta de aplicación de las utilidades, si se obtuvieron. La junta general de socios aprueba los estados financieros y el balance, y determina el destino de las utilidades obtenidas. 7. Disolución, liquidación y extinción Los procedimientos de disolución, liquidación y extinción generan la terminación de la sociedad. Para tal efecto, estos procedimientos se llevan a cabo en virtud del acuerdo que adopte la junta general de socios. A continuación, veremos cada una de estas etapas: 7.1. Disolución La disolución se acuerda por acuerdo de la junta general de socios, convocada por el gerente cuando exista alguna de las causales de disolución establecidas en el artículo 407º de la Ley General de Sociedades. Si la junta general de socios no se reúne o si reunida no adopta el acuerdo de disolución o las medidas que correspondan, cualquier socio, administrador o el gerente puede solicitar al juez del domicilio social que declare la disolución de la sociedad. El acuerdo de disolución debe publicarse dentro de los diez días de adoptado, por tres veces consecutivas. La solicitud de inscripción se presenta al registro dentro de los diez días de efectuada la última publicación, bastando para ello copia certificada notarial del acta que decide la disolución. 7.2. Liquidación La liquidación es el procedimiento conducente a la extinción del patrimonio de la sociedad, mediante el cual se procede al cobro de todos los créditos de la sociedad y al pago de todos los pasivos. Se inicia una vez tomado el acuerdo de disolución. Durante la liquidación, la sociedad debe añadir a su denominación la expresión “en liquidación” en todos sus documentos y correspondencia. La junta general o, en su caso el juez, designa a los liquidadores, salvo que el estatuto, el pacto social o los convenios entre socios inscritos ante la sociedad hubiesen hecho la designación o que la ley disponga otra cosa. El número de liquidadores debe ser impar. Si durante la liquidación se extingue el patrimonio de la sociedad y quedan acreedores pendientes de ser pagados, los liquidadores deben convocar a la junta general para informarla de la situación sin perjuicio de solicitar la declaración judicial de quiebra. Los liquidadores deben presentar a la junta general la memoria de liquidación, la propuesta de distribución del patrimonio neto entre los socios, el balance final de liquidación, el estado de ganancias y pérdidas y demás cuentas que correspondan, con la auditoría que hubiese decidido la junta general o con la que disponga la ley. 7.3. Extinción Una vez efectuada la liquidación, se debe solicitar la inscripción de la extinción de la sociedad en los registros públicos. 8.Conclusiones La sociedad comercial de responsabilidad limitada es una forma societaria que puede resultar conveniente para muchas empresas, en la medida que sus socios estén interesados en mantener la participación o distribución del capital sin que ingresen nuevos socios fácilmente. Sin embargo, esta característica y otras más de la sociedad comercial de responsabilidad limitada son compartidas por la S.A.C. Esto motivó que al elaborarse la Ley General de Sociedades vigente se discutiera si era pertinente mantener a la S.R.L. como un tipo societario más o si debía eliminarse. Finalmente, se optó por mantener esta forma societaria, en gran medida por el hecho de que al año 1998 en que entró en vigencia la Ley, existían muchas S.R.L. funcionando y, probablemente, aún se mantienen hasta el día de hoy. Pero es cada vez menor la cantidad de sociedades que optan por esta forma societaria y prefieren utilizar alguna de las modalidades de sociedad anónima. N° 260 Primera Quincena - Agosto 2012