Oficio 220-076061 Del 20 de Junio de 2011

Oficio 220-076061 Del 20 de Junio de 2011
Ref.:
Radicación 2011- 01- 151317
Prohibición para transformar una sociedad comercial en cooperativa.
Aviso recibo del escrito de la referencia, mediante el cual pregunta “ Puede una sociedad comercial
transformarse a corporación o cooperativa debido a que su objeto social cambió y ya no es importante el
lucro de los socios, con el fin de no perder la antigüedad de la empresa” .
Sobre el particular, permite responder su inquietud algunos de los argumentos invocados en el Oficio 22030821 de 3 de junio 3 de 1997. En esa oportunidad el Despacho expresó:
“ (… .)
2. Persona Jurídica
Define el artículo 633 del Código Civil a las personas jurídicas:
“ Se llama persona jurídica, una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y obligaciones civiles, y de ser
representada judicial y extrajudicialmente.
Las personas jurídicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia pública.
Hay personas jurídicas que participan de uno u otro carácter.”
3. Clases de Personas Jurídicas
Dentro de los diversos criterios de clasificación de las personas jurídicas se encuentre el relativo a la
estructura, el cual solamente es predicable de las personas jurídicas de derecho privado.
La legislación colombiana distingue entre las corporaciones y fundaciones.
En el caso de las corporaciones, la cual corresponde a la unión de dos o más personas que vinculan un
capital para la obtención de un fin determinado, tienen dos especies: las sociedades (civiles o comerciales)
y las asociaciones, estas a diferencia de las primeras no tienen ánimo o fin de lucro, es decir no persiguen
la obtención de utilidades para ser distribuidas entre sus miembros.
De acuerdo con lo expresado, es claro que si bien las asociaciones y las sociedades pertenecen al género
de las corporaciones, corresponden a dos figuras jurídicamente distintas.
En este orden de ideas, la normatividad que gobierna a las sociedades se encuentra consagrada en el libro
segundo del Estatuto Mercantil, aplicable a las sociedades civiles como a las sociedades comerciales, en
tanto que las asociaciones están sujetas a las previsiones contenidas en el Código Civil y disposiciones de
carácter especial.
4. Concepto de Transformación
Establece el artículo 167 del Estatuto Mercantil: “ Una sociedad podrá, antes de su disolución, adoptar
cualquiera otra de las formas de la sociedad comercial reguladas en este Código, mediante una reforma
del contrato social.
La transformación no producirá solución de continuidad en la existencia de la sociedad como persona
jurídica, ni en sus actividades ni en su patrimonio.
” Del contenido de la norma transcrita se concluye:
4.1 La transformación sólo opera en materia de sociedades.
4.2 La transformación es una reforma estatutaria.
4.3 La transformación consiste en la adopción de un nuevo tipo societario, vr. gr. de sociedad colectiva a
sociedad de responsabilidad limitada, sociedad en comandita o sociedad anónima ; de sociedad en
comandita a sociedad colectiva, de responsabilidad limitada o anónima ; de sociedad de responsabilidad
limitada a sociedad colectiva, sociedad en comandita o anónima o de sociedad anónima a sociedad
colectiva, en comandita o responsabilidad limitada.
4.4 La transformación no produce solución de continuidad, lo cual significa que la sociedad como sujeto
de derecho nunca desaparece y por lo tanto las relaciones jurídicas en las cuales forma parte se mantienen.
5. Constitución de sociedades mercantiles.
De conformidad con el mandato contenido en los artículo 98 y 110 del estatuto mercantil, la sociedad
únicamente surge a la vida jurídica una vez se constituya legalmente, lo cual significa que se otorgue la
respectiva escritura pública y se inscriba en el registro mercantil.
(… .)” .
De los prepuestos indicados, se colige que la transformación sólo procede en materia de sociedades
comerciales, a través de una reforma estatutaria con el fin de adoptar otro tipo societario regulado en el
Ordenamiento Mercantil o normas que lo modifiquen o adicionen.
A su turno, igual prohibición se contempla en la Ley 454 de 1998, que determina el marco conceptual que
regula la economía solidaria, cuando en el Art. 13 sobre prohibiciones expresa “ A ninguna persona jurídica
sujeto a la presente ley le será permitido: (… .) 6. Transformarse en sociedad mercantil.
Para mayor ilustración y conocimiento en temas societarios desde la perspectiva del ordenamiento
mercantil, se le sugiere consultar la página de Internet de la Entidad (www.supersociedades.gov.co), o
examinar los libros de Doctrinas y Conceptos Jurídicos y Contables publicados por la Entidad.