Noviembre 2015 Boletín de Actualización Fiscal Número 52 Aprobación de la Ley de Presupuestos Generales del Estado para el año 2016. La DGT declara que los límites y condiciones aplicables a la compensación de BINs pre-consolidación para el periodo impositivo 2014 resultarán igualmente de aplicación en el periodo impositivo 2015. La DGT entiende que, para los períodos impositivos iniciados a partir del 1 de enero de 2015, habrán de eliminarse no sólo los resultados por operaciones recíprocas, sino también las partidas recíprocas, siempre que éstas se realicen en el seno del grupo fiscal y afecten a las bases imponibles individuales. No se integran en la base imponible del pago fraccionado consolidado los dividendos procedentes de compañías pertenecientes al mismo grupo fiscal, según la DGT. I. Legislación ► Los ingresos totales no superen 75.000 euros; Ley 48/2015, de 29 de octubre, de Presupuestos Generales del Estado para el año 2016 ► Los ingresos correspondientes a rentas no exentas no superen 2.000 euros; ► Todas las rentas no exentas que obtengan estén sometidas a retención. El día 30 de octubre fue publicada la Ley de Presupuestos Generales del Estado (LPGE), con las siguientes modificaciones relevantes en materia fiscal: IS ► ► En primer lugar y en relación al IS, se ha mantenido la modificación al cálculo del incentivo fiscal denominado “patent box” con el objeto de adaptarlo a los acuerdos adoptados en el seno de la UE y la OCDE en los términos previstos en el Proyecto de LPGE, por lo que nos remitimos a lo comentado en nuestro boletín de actualización fiscal correspondiente a agostoseptiembre 2015. Adicionalmente, tal y como adelantó el Gobierno por medio de su nota de prensa, de 28 de septiembre de 2015, en la que se anunciaba su decisión de modificar el tratamiento de los activos fiscales diferidos (DTA por su acrónimo en inglés) en el IS recogida en nuestro boletín de actualización fiscal de octubre 2015, se incorpora a la presente Ley un enmienda en aras de eliminar cualquier posible incompatibilidad del tratamiento fiscal de los mencionados DTA con la legislación comunitaria. Así, se establecen por un lado (i) nuevas condiciones para que los DTA generados a partir de la entrada en vigor de la LPGE puedan convertirse en crédito exigible frente a la Administración tal y como dispone la LIS, así como (ii) el pago una prestación patrimonial (por el 1,5% del importe total de los DTA existente al final del período impositivo) para mantener el derecho a la conversión de aquellos DTA que no satisfagan las nuevas condiciones y que fueran generados con anterioridad a dicha fecha. Dada la importancia de las novedades introducidas por la LPGE en esta materia, trataremos las mismas de forma particular en una alerta fiscal sobre el régimen de los DTA. Por último, y con efectos para los periodos impositivos que se inicien a partir del 1 de enero de 2015, los contribuyentes parcialmente exentos de dicho impuesto de acuerdo con el régimen previsto en el apartado 3 del artículo 9 de la LIS no tendrán la obligación de presentar la declaración del IS siempre que se cumplan los siguientes requisitos: Boletín de Actualización Fiscal | Noviembre 2015 | Número 52 IRPF ► En relación al IRPF, se eleva el límite máximo exento por las cantidades satisfechas por el empleador en concepto de primas de seguro de enfermedad hasta los 1.500 euros cuando la persona objeto de tal cobertura sea una persona con discapacidad. Hasta ahora, dicho límite se establecía en los 500 euros. ► Asimismo, se eleva con carácter transitorio para los ejercicios 2016 y 2017 la cuantía de determinadas magnitudes cuya superación implica la exclusión del régimen de estimación objetiva. IVA ► Con efectos 1 de enero de 2015 se introducen modificaciones técnicas en la exención relativa a las prestaciones de servicios directamente relacionados con las exportaciones de bienes. ► Con efectos 1 de enero de 2016 se incorporan dentro de la exención prevista a las importaciones los bienes destinados para tiendas libres de impuestos bajo control aduanero en puertos y aeropuertos. ► Se incorpora un régimen transitorio relativo a los límites que determinan la exclusión de los regímenes especiales en el IVA vinculados a los cambios introducidos en el método de estimación objetiva del IRPF para los ejercicios 2016 y 2017. ► Se establece que las sociedades civiles que con efectos de 1 de enero de 2016 pasen a tener la condición de contribuyentes en el IS cesando así en el régimen especial de recargo de equivalencia, podrán aplicar lo previsto en la LIVA, para estos supuestos y, por tanto, efectuando la deducción de la cuota resultante de aplicar el valor de adquisición de las existencias inventariadas en la fecha de cese, IVA y recargo de equivalencia excluidos, los tipos de dicho impuesto y recargo que estuviese vigentes en la misma fecha. Además, deberán presentar a la Administración el inventario de existencias en el plazo de 15 días desde el cese del mencionado régimen. Página 2 de 14 IP ► Se mantiene lo establecido en el Proyecto de LPGE tal y como se comentó en boletín de actualización fiscal de agosto-septiembre 2015, prorrogándose de esta manera la exigencia del IP para el año 2016 y retrasándose la aplicación de la bonificación del 100% de la cuota íntegra (a nivel estatal) hasta el 1 de enero de 2017. OTROS ► ► En relación con los tipos de interés, la LPGE establece para el 2016 lo siguiente: ► Interés legal del dinero: 3% ► Interés de demora: 3,75% Se recogen las actividades y programas prioritarios de mecenazgo y acontecimientos de excepcional interés público. Ley 44/2015, de 14 de octubre, de Sociedades Laborales y Participadas El capítulo II de esta Ley introduce como beneficio fiscal para las Sociedades Laborales, una bonificación del 99% de las cuotas, en la modalidad de transmisiones patrimoniales onerosas del ITP y AJD, que se devenguen por la adquisición, por cualquier medio admitido en Derecho, de bienes y derechos provenientes de la empresa de la que proceda la mayoría de los socios trabajadores de la sociedad laboral. Real Decreto Legislativo 4/2015, de 23 de octubre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Mercado de Valores En el presente Real Decreto se ha refundido el texto de la anterior Ley 24/1988 y otras normas con rango de Ley relativas a los mercados de valores. El régimen fiscal de las operaciones sobre valores pasa a estar regulado en los artículos 314 y siguientes. La nueva redacción especifica que la transmisión de valores que quede sujeta al IVA lo hará como entrega de bienes a efectos del mismo. Orden HAP/2178/2015, de 9 de octubre, por la que se eleva el límite exento de la obligación de aportar garantía en las solicitudes de aplazamiento o fraccionamiento a 30.000 euros Se eleva el límite exento de la obligación de aportar garantía en las solicitudes de aplazamiento o fraccionamiento de las deudas tributarias que se Boletín de Actualización Fiscal | Noviembre 2015 | Número 52 encuentren tanto en periodo voluntario como en periodo ejecutivo con efectos a partir del día 21 de octubre de 2015. Así, dicho límite se eleva de 18.000 euros hasta los actuales 30.000 euros. Orden HAP/2118/2015, de 9 de octubre, por la que se aprueba el modelo 280, “ Declaración informativa anual de Planes de Ahorro a Largo Plazo” y se establecen las condiciones y el procedimiento para su presentación, y se modifica la Orden de 17 de noviembre de 1999, por la que se aprueban los modelos 128, en Pesetas y en Euros, de Declaración-Documento de ingreso y los modelos 188, en Pesetas y en Euros, del resumen anual de retenciones e ingresos a cuenta del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas, del Impuesto sobre Sociedades y del Impuesto sobre la Renta de no Residentes correspondiente a establecimientos permanentes, en relación con las rentas o rendimientos del capital mobiliario procedentes de operaciones de capitalización y de contratos de seguro de vida o invalidez, así como los diseños físicos y lógicos para la sustitución de las hojas interiores de los citados modelos 188 por soporte directamente legible por ordenador La Ley 26/2014, de 27 de noviembre introdujo en el apartado ñ) del artículo 7 de la Ley del IRPF la exención de los rendimientos de capital positivos generados mediante los denominados Seguro Individual de Ahorro a Largo Plazo (SIALP) y Cuenta Individual de Ahorro a Largo Plazo (CIALP) con el propósito de favorecer la inversión y estimular la generación de ahorro. Dado que el reglamento del IRPF impone la obligación de presentar una declaración informativa comunicando quién ha sido titular de Planes de Ahorro a Largo Plazo durante el ejercicio a las entidades aseguradoras o de crédito que los comercialicen, la Orden HAP/2118/2015 viene a aprobar a tal efecto el modelo 280 de “Declaración informativa anual de Planes de Ahorro a Largo Plazo” que deberá presentarse durante el mes de febrero de cada año en relación con la información correspondiente al año natural inmediato anterior. Adicionalmente, la citada Orden adapta el diseño del modelo 188 a la nueva disposición adicional cuadragésima dada por la Ley 26/2014, en base a la cual las rentas derivadas de la prestación por la contingencia de Página 3 de 14 incapacidad cubierta en un seguro no estará sometida a retención cuando sea percibida por el acreedor hipotecario del contribuyente como beneficiario del mismo, con la obligación de amortizar total o parcialmente la deuda hipotecaria del contribuyente. Orden HAP/2216/2015, de 23 de octubre, por la que se determina la fecha de publicación y los correspondientes ficheros y registros del listado comprensivo de los deudores a la Hacienda Pública por deudas o sanciones tributarias que cumplan las condiciones establecidas en el artículo 95 bis de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria, en aplicación de lo establecido en la disposición transitoria única de la Ley 34/2015, de 21 de septiembre A tenor de la reciente inclusión en la LGT del artículo 95 bis en el que se dispone que se debe dar publicidad a las situaciones de incumplimiento relevante de las obligaciones tributarias (contribuyentes con deudas superiores a 1 millón de euros que no hayan sido pagadas en el plazo de ingreso en periodo voluntario y que no se encuentren aplazadas o suspendidas) la presente Orden HAP/2216/2015, fija que la primera publicación se hará a partir del 1 de diciembre de 2015 en la sede electrónica de la AEAT. Cabe recordar que para esta lista y de acuerdo con la disposición transitoria única.4 de la Ley 34/2015, la determinación de la concurrencia de los requisitos exigidos para la inclusión en el listado tomará como fecha de referencia el 31 de julio de 2015. Orden HAP/2250/2015, de 23 de octubre, por la que se aprueba el modelo 184 de declaración informativa anual a presentar por las entidades en régimen de atribución de rentas y por la que se modifican otras normas tributarias Con la mencionada Orden se adapta el modelo184 a presentar por las entidades en régimen de atribución de rentas con el objeto de adaptarlo a la nueva normativa. II. Jurisprudencia Comentamos a continuación las sentencias más relevantes desde la perspectiva de la fiscalidad de las empresas. Tribunales Nacionales Audiencia Nacional. Sentencia de 1 de octubre de 2015, recurso número 487/2012: posibilidad de acogerse al régimen especial de las entidades e instituciones sin ánimo de lucro regulado en la Ley 49/2002, de 23 de diciembre, de régimen fiscal de las entidades sin fines lucrativos y de los incentivos fiscales al mecenazgo, aunque el fin de interés general no se persiga de forma directa por la entidad La Sala analiza el recurso interpuesto por una fundación que tributó por el régimen especial de las entidades sin fines lucrativos y de los incentivos fiscales al mecenazgo regulado en la Ley 49/2002. La fundación es objeto de inspección y la Administración regulariza la autoliquidación correspondiente al IS del ejercicio 2006 por entender que la fundación no realiza directamente actividades de interés general. En este sentido, la fundación realiza distintos donativos y otorga ayudas económicas a otras entidades que sí realizan directamente alguna de las actividades de interés general establecidas en la Ley 49/2002. En opinión de la Inspección, la fundación tiene como única actividad la gestión de su patrimonio mobiliario (que le otorga los beneficios económicos que luego destina a donativos a otras fundaciones), por lo que al constituir ésta su única actividad no cumple el requisito establecido en el artículo 3.1º de la Ley 49/2002, que establece que para beneficiarse del régimen especial es necesario perseguir fines de interés general. En este sentido, el hecho de que parte de los ingresos que obtiene con esta gestión sea destinada a la concesión de ayudas a entidades sin ánimo de lucro no permite aplicar la exención prevista en la Ley 49/2002, de 23 de diciembre, de régimen fiscal de las entidades sin fines lucrativos y de los incentivos fiscales al mecenazgo, sin perjuicio de la aplicación de la deducción regulada por esta Ley en relación a los donativos concedidos, siempre y cuando se cumplan los restantes requisitos regulados en la norma. La Sala, sin embargo, falla a favor de la recurrente por entender que el requisito exigido por la Inspección de los tributos en cuanto a que la fundación debe perseguir un interés general de forma directa a efectos de aplicar el Boletín de Actualización Fiscal | Noviembre 2015 | Número 52 Página 4 de 14 régimen especial no es lo que establece la norma a tales efectos. Por lo tanto, la Administración no puede exigir un requisito que no está establecido en la norma. balances individuales de las entidades involucradas. Dichas operaciones son: ► Operaciones de compraventa y gestión logística de mercancías. ► Operaciones de arrendamiento de inmuebles. ► Prestaciones de servicios de apoyo a la gestión. ► Arrendamiento de industria. III. Consultas de la DGT Destacamos las siguientes consultas evacuadas por la DGT en materia de tributación de empresas: Consulta V2085-15, de 3 de julio. Límites aplicables en 2015 a la compensación de BINs pre-consolidación El artículo 26 de la LIS, al que se remite el artículo 66 de dicho texto legal, dispone que, en la determinación de la base imponible consolidada, las bases imponibles negativas se compensarán con el límite del 70% (60% en 2016) de la base imponible previa, con un importe mínimo anual de 1 millón de euros (60% en 2016). Las BINs pre-consolidación estarán sometidas a un límite adicional en su compensación del 70% (60% en 2016) de la base imponible individual de la entidad que generó las mismas, teniendo en cuenta las eliminaciones e incorporaciones que correspondan a la misma (artículo 67.e) de la LIS. Para el ejercicio 2015, la Disposición Transitoria Trigésima Cuarta de la LIS establece que el límite previsto en el artículo 26 no es aplicable en dicho período, sino que serán de aplicación los límites del 50% o 25% de la base imponible positiva previa. La norma no prevé, en cambio, ningún régimen transitorio respecto del límite aplicable en la compensación de las BINs pre-consolidación, por lo que se entendería que, para el ejercicio 2015, es de aplicación el límite del 70% de la base imponible individual, teniendo en cuenta eliminaciones e incorporaciones. La DGT, apartándose de esta interpretación literal de la norma, concluye que “los límites y condiciones señalados anteriormente para el periodo impositivo 2014 resultarán igualmente de aplicación en el periodo impositivo 2015”. Teniendo en cuenta que para 2014 el límite a la compensación de BINs pre-consolidación era la base imponible individual de la entidad que las generó, este sería el límite igualmente aplicable en el ejercicio 2015. De conformidad con el artículo 64 de la LIS las eliminaciones se realizarán de acuerdo con los criterios establecidos en las Normas para la Formulación de Cuentas Anuales Consolidadas, aprobadas por el Real Decreto 1159/2010, siempre que afecten a las bases imponibles individuales. Con base en esta remisión a la normativa contable, la DGT entiende que, para los períodos impositivos iniciados a partir del 1 de enero de 2015, habrán de eliminarse no sólo los resultados por operaciones recíprocas, sino también las partidas recíprocas, siempre que éstas se realicen en el seno del grupo fiscal y afecten a las bases imponibles individuales. Consulta V2414-15, de 30 de julio. Cambio de domicilio/residencia de sociedades residentes en paraísos fiscales. Adquisición de la residencia fiscal en España e incorporación al grupo de consolidación La consultante es la cabecera del grupo de consolidación fiscal X, que el 17 de enero de 2014 adquirió el 100% del grupo Y. La dominante del grupo Y y determinadas filiales han tenido, desde su constitución, su domicilio social y fiscal así como su sede de dirección efectiva en las Islas Caimán. Es intención del grupo X trasladar a España el domicilio social y fiscal de todas las sociedades del grupo Y a lo largo de 2015, sin alterar su ejercicio económico. Se plantea si las entidades que adquieren la residencia fiscal en España se incluirían en el grupo de consolidación fiscal X con efectos 1 de enero de 2015. La consultante es la dominante de un grupo fiscal. Entre las entidades pertenecientes a éste se llevan a cabo operaciones de naturaleza comercial que dan lugar al registro contable de ingresos y gastos recíprocos en los La DGT resuelve que en la medida en que el traslado del domicilio social de las sociedades del grupo Y determine la obtención de la residencia fiscal en territorio español, manteniendo su personalidad jurídica, éstas pasarán a tener la condición de contribuyentes del IS. Por tanto, se integrarán en el grupo fiscal X con efectos desde el primer día del período impositivo en el que se produzca dicho traslado, siempre y cuando se cumplan todos los requisitos necesarios para formar parte del grupo. Boletín de Actualización Fiscal | Noviembre 2015 | Número 52 Página 5 de 14 Consulta V2400-15, de 29 de julio. Eliminación de partidas intragrupo en la determinación de la base imponible consolidada Asimismo, se consulta sobre la entidad D, filial al 100% de Y, que ostenta contratos de exploración y producción de hidrocarburos en Tailandia por medio de un establecimiento permanente en dicho país, encontrándose su domicilio social en las Islas Caimán. Se pretende, por motivos legales en Tailandia, mantener dicho domicilio social y trasladar a España el domicilio fiscal así como la sede de dirección efectiva, manteniendo su tipología “limited” en las Islas Caimán. En la medida en que el traslado del domicilio fiscal y la sede de dirección efectiva de la entidad D a territorio español suponga la obtención de la residencia fiscal en España, se integrará en el grupo fiscal X con efectos desde el primer día del período impositivo en el que se produzca dicho traslado, siempre que las sociedades “limited” se puedan asimilar a una sociedad anónima, de responsabilidad limitada o comanditaria por acciones. Consulta V2713-15, de 21 de septiembre. Concepto de Impuesto análogo al IS. No inclusión en el grupo fiscal de entidad en causa de disolución La consultante (A) es una sociedad residente en España y dominante de un grupo fiscal, formado por ella misma y otra sociedad dependiente (B). A está íntegramente participada por una entidad residente en Suiza (S), que a su vez participa en el 100% del capital de otras dos entidades españolas (C y D), que, hasta 1 de enero de 2015, no formaban parte del grupo de consolidación fiscal de A. La entidad S está sometida en Suiza a un impuesto cantonal (0,05% de sus fondos propios) y a un impuesto federal, cuya base imponible está constituida por el beneficio del ejercicio sin incluir los ingresos por dividendos o ganancias patrimoniales derivadas de la participación en entidades residentes y no residentes, bajo determinados requisitos. El tipo de gravamen de este impuesto federal es del 8,5%. En opinión de la DGT, el impuesto federal suizo es un impuesto sobre los beneficios que grava las rentas obtenidas por la entidad S, por lo que puede considerarse como un impuesto de naturaleza idéntica o análoga al IS español. Por tanto, la entidad S será la dominante del grupo fiscal español. Por otro lado, al cierre de 2014, la entidad D se encontraba incursa en causa de disolución, y se prevé que se liquide y disuelva a lo largo del ejercicio 2015. Por tanto, en la medida en que se produzcan dichas Boletín de Actualización Fiscal | Noviembre 2015 | Número 52 circunstancias, D no podrá formar parte del grupo fiscal cuya dominante sea la entidad S. Consulta V2790-15, de 25 de septiembre. No se integran en la base imponible del pago fraccionado consolidado los dividendos procedentes de compañías pertenecientes al mismo grupo fiscal La consultante es la dominante de un grupo fiscal. Durante el ejercicio 2015, va a recibir dividendos de sus sociedades participadas con las que consolida fiscalmente. Se consulta si estos dividendos han de ser tenidos en cuenta a los efectos del cálculo de los pagos a cuenta del IS correspondiente al ejercicio 2015, ya que, de conformidad con la Disposición Transitoria Trigésima Cuarta de la LIS, han de integrarse en el pago fraccionado los dividendos que se correspondan con participaciones en entidades residentes a los que resulte de aplicación la exención del artículo 21. La medida anterior trata de paliar el efecto negativo que el cambio del mecanismo para eliminar la doble imposición (de régimen de deducción a otro de exención) pueda producir en los pagos fraccionados. En el caso específico de los dividendos distribuidos entre entidades que formen parte del mismo grupo de consolidación fiscal, en periodos anteriores a 2015 éstos no se han incluido en los pagos fraccionados, por ser objeto de eliminación de la base imponible consolidada. Por tanto, debe interpretarse que dichos dividendos no deben formar parte de la base imponible, ni siquiera a efectos de los pagos fraccionados, no siéndoles de aplicación la referida Disposición Transitoria Trigésimo Cuarta. Consulta V2813-15, de 28 de septiembre. Perímetro de consolidación. No se considera dominante una entidad residente en EAU (Abu Dhabi), ya que no está sujeta a un impuesto análogo al IS La consultante X es cabecera de un grupo fiscal. El 100% de su capital social está controlado por A, sociedad controlada por el emirato de Abu Dhabi y residente en los Emiratos Árabes Unidos. En dicho país, existe una normativa para gravar la renta de cada emirato. En Abu Dhabi existe formalmente un “Abu Dhabi Income Tax Decree 1971” que establece un impuesto sobre la renta de sociedades. Sin embargo, su aplicación práctica está limitada a determinados sectores (prospección petrolífera y sucursales de bancos Página 6 de 14 extranjeros). La entidad A no tributa por esta figura y tampoco presenta ninguna declaración por este impuesto. En este caso, A no tendrá la consideración de entidad dominante del grupo fiscal, puesto que la misma no tributa ni presenta declaración por el Impuesto sobre la Renta de Abu Dhabi, no cumpliendo, por tanto, el requisito relativo a la sujeción y exención a un impuesto idéntico o análogo al IS español. Consulta V2765-15, de 24 de septiembre. Cuando los gastos por la realización de actividades de I+D se hayan activado contablemente, a efectos del cálculo de la base de la deducción de I+D, la misma se verá minorada en el importe de las subvenciones recibidas que se imputen como ingreso en PyG en cada periodo y no en el importe total de la subvención concedida La consultante realiza actividades de I+D que dan derecho a la deducción en la cuota íntegra del Impuesto sobre Sociedades. Los gastos de I+D son activados contablemente y se amortizan en 5 años, imputando a la cuenta de PyG la subvención percibida en proporción a la amortización contable. Se plantea si para determinar la base de la deducción se debe minorar en el total de la subvención concedida, con independencia de la imputación en PyG. Asimismo se plantea si, al estar activado el gasto, en el ejercicio siguiente formará parte nuevamente de la base de la deducción la amortización que se vaya practicando sobre dicho gasto activado. La DGT señala que formará parte de la base de la deducción los gastos derivados de la realización de actividades de I+D que se devenguen en el periodo impositivo, con independencia de su activación contable. Cuando con posterioridad se amorticen dichos gastos activados, éstos no podrán, nuevamente, formar parte de la base de la deducción. Consulta V2796-2015, de 25 de septiembre. Se exime del cumplimiento del requisito previsto en el artículo 21.1.a) de la LIS a los dividendos recibidos por una sociedad que participa indirectamente en una sociedad de capital riesgo, cuando los dividendos proceden de esta sociedad La consulta versa sobre la posibilidad de aplicar la exención a los dividendos obtenidos por unos inversores (personas físicas y jurídicas residentes en España) que participan indirectamente en dos entidades de capital riesgo (A y B) a través de sendas sociedades residentes en España (vehículos de coinversión). Los dividendos proceden de A y B. La mayor parte de los inversores tienen un porcentaje de participación indirecto en el capital social de A y B inferior al 5%. El artículo 50 de la LIS establece que los dividendos percibidos por los socios de las entidades de capital-riesgo darán derecho a la exención prevista en el artículo 21.1 de la LIS cualquiera que sea el porcentaje de participación y el tiempo de tenencia de las acciones o participaciones. Aunque, por un lado, la DGT manifiesta que este artículo resulta de aplicación a los dividendos percibidos por los socios directos de las entidades de capital-riesgo, la DGT concluye que, por la aplicación conjunta de los artículos 21 y 50 de la LIS, el artículo 50 exime del requisito del porcentaje de participación previsto en el artículo 21.1.a) para los supuestos de partícipes en entidades que a su vez participan en entidades de capital-riesgo respecto del porcentaje de participación que dichas entidades posean en las entidades de capital-riesgo. Por tanto, la DGT concluye que los inversores que participen en el menos el 5% del capital de los vehículos de coinversión que a su vez participan en A y B (entidades de capital-riesgo) habrán cumplido el requisito previsto en el artículo 21 de la LIS, cualquiera que sea la participación de los vehículos de coinversión en A y B. Por otro lado, la DGT sostiene que la base de la deducción se minorará en el importe de las subvenciones recibidas para el fomento de dichas actividades que se imputen en cada periodo impositivo como ingreso (y no por el total de la subvención concedida). Boletín de Actualización Fiscal | Noviembre 2015 | Número 52 Página 7 de 14 Consulta V2586-15, de 7 de septiembre. Aplicación del régimen de neutralidad fiscal a una operación de escisión parcial financiera proporcional. Aplicación de la deducción del fondo de comercio del art. 12.5 LIS tras dicha operación. Cálculo de la ganancia exenta tras la transmisión de la participación de la sociedad objeto de contraprestación en la escisión parcial financiera proporcional En el escrito de consulta se plantea llevar a cabo una operación de escisión parcial financiera proporcional en virtud de la cual la entidad B, residente fiscal en España, segregará y transmitirá las participaciones de la sociedad C (participada al 99%), residente fiscal en Estados Unidos, a la entidad D, residente fiscal en Estados Unidos, a cambio de la entrega de las participaciones a la sociedad dominante del grupo A, residente fiscal en España, reduciendo capital la entidad B en consecuencia. Según se señala en los antecedentes de la consulta, la entidad B venía deduciéndose históricamente el fondo de comercio generado en la adquisición de C. En este sentido, la DGT señala que, dado que en sede de la sociedad escindida permanecerá una participación mayoritaria en el capital de E, (otra sociedad estadounidense en la que participa B al 100% antes de la escisión parcial financiera proporcional llevada a cabo), y que la participación segregada tiene también esta condición, la operación de escisión parcial financiera podrá acogerse al régimen fiscal especial regulado en el capítulo VII del título VII de la LIS. Respecto a la deducibilidad fiscal del fondo de comercio financiero, la DGT dispone que con independencia de que a la mencionada operación de escisión le resulte de aplicación el régimen de neutralidad, la entidad A no se subrogaría en el derecho a seguir deduciéndose el fondo de comercio asociado a la adquisición de C en los mismos términos que venía deduciéndose B. En particular, la DGT precisa que, en el presente caso, sería la entidad adquirente D la que se subrogaría en el derecho a aplicar el régimen previsto en el artículo 12.5 del TRLIS que correspondía a la entidad B como consecuencia de la adquisición de las participaciones de C. No obstante, al tratarse D de una entidad no residente en España ésta no podrá aplicar lo dispuesto en el artículo 12.5 del TRLIS. En consecuencia, la DGT acota el ámbito del principio de subrogación en operaciones de reestructuración societarias en relación con la amortización del fondo de comercio financiero precisando a este respecto que en el Boletín de Actualización Fiscal | Noviembre 2015 | Número 52 régimen del capítulo VII del título VII no se prevé que los socios de las entidades escindidas se subroguen en los derechos y obligaciones tributarias que se refieren a los bienes transmitidos por la entidad escindida. A este respecto cabe destacar que en la consulta V362513 de 18 de diciembre de 2013, la DGT sí que había admitido la subrogación del derecho a la deducibilidad fiscal del fondo de comercio financiero en relación con las acciones recibidas con ocasión de una operación de canje de valores, siempre que se cumplan el resto de requisitos exigidos en la norma, de manera que los derechos inherentes a las participaciones aportadas se extendían respecto a las participaciones recibidas. En la consulta V3625-13, la DGT interpreta que la deducción fiscal del fondo de comercio financiero se debe hacer extensiva a distintos niveles de participación, de manera que el artículo 12.5 resulte aplicable no sólo al referido fondo de comercio existente en una entidad directamente participada, sino también el que se encuentre en segundos o ulteriores niveles de participación. Por otro lado, en relación al cálculo del importe de la ganancia exenta en el caso de que la sociedad A transmitiera las acciones de D recibidas como consecuencia de la escisión financiera proporcional, la DGT señala en base al artículo 77.1 de la LIS, que no resultará de aplicación el régimen de diferimiento a las rentas derivadas de la transmisión de las participaciones en C a D como consecuencia de la escisión financiera de B, puesto que la entidad adquirente D es la no residente en España y no quedarán afectas a un establecimiento permanente situado en territorio español. En este sentido, la DGT advierte que, en la medida en la que la participación de la entidad C cumpla los requisitos del artículo 21 de la LIS, la renta que se ponga de manifiesto en la transmisión de la participación, como consecuencia de la escisión parcial financiera, podrá quedar exenta en el Impuesto de Sociedades de B, debiendo minorar el valor de la participación la corrección de valor que establece el artículo 12.5 del TRLIS. En este sentido, en virtud del artículo 21.2 del TRLIS y del apartado 1 de la disposición transitoria decimonovena de la LIS, la DGT señala que, cuando se transmitan las participaciones correspondientes a entidades no residentes en territorio español que cumplan los requisitos, la exención se aplicará sólo por aquella parte de renta que sea superior a la corrección valorativa prevista en el artículo 12.5 del TRLIS, traduciéndose en una reversión fiscal de la mencionada corrección y dando lugar a la integración del importe de las correcciones valorativas realizadas en aplicación del artículo 12.5 del TRLIS en la Página 8 de 14 base imponible del periodo impositivo en el que se transmitan las participaciones mediante un ajuste positivo al resultado contable obtenido en la transmisión. Consulta V2728-15, de 22 de septiembre. No resultará de aplicación la limitación a la compensación de bases imponibles negativas del artículo 26.4 de la LIS cuando no hay cambio de control a nivel grupo La entidad A (alemana) es titular del 100% de la entidad E (española) que tiene bases imponibles pendientes de compensar (“BINs”) y ha permanecido inactiva durante un determinado periodo de tiempo. La entidad A se encuentra a su vez participada al 100% por otra entidad alemana del grupo (entidad B). B está participada al 94,90% por la entidad H (holandesa) y al 5,10% por U (estadounidense). Todas las sociedades mencionadas forman parte de un mismo grupo. Las entidades alemanas tienen intención de fusionarse siendo B la absorbente y A la absorbida, de modo que la participación que ésta última ostenta sobre la entidad española E pasará a ser titularidad de B. Con posterioridad, se prevé que la entidad del grupo H adquiera la participación en E a B. Se plantea la procedencia de la compensación de BINs de E por la transmisión de sus participaciones como consecuencia de la fusión entre B y A y de la posterior venta de la participación a H, a la luz de la limitación del artículo 26.4 de la LIS. A pesar de que tiene lugar la transmisión de las participaciones en la entidad E como consecuencia de las operaciones planteadas, la DGT considera que no procede la aplicación de la limitación a la compensación de BINs regulada en el artículo 26.4 de la LIS por cuanto la participación en E ya se poseía por el mismo grupo con carácter previo a la realización de las operaciones planteadas. cumplimiento de las condiciones siguientes: (i) una parte del precio es retenido como garantía, resultando pagadero en 2016 tras verificación del cumplimiento de las manifestaciones realizadas por el vendedor y; (ii) otra parte está condicionada al cumplimiento de un determinado hito que se verificará igualmente a partir del año 2016. El vendedor, que obtiene una plusvalía por la venta, se cuestiona sobre la normativa aplicable para eliminar la doble imposición puesta de manifiesto con la venta de las participaciones (extinto artículo 30.5 TRLIS o 21 LIS) teniendo en cuenta el cambio normativo introducido con la LIS. La Administración entiende que respecto a la parte del precio retenido como garantía, el devengo de la ganancia tuvo lugar en 2014 por ser su importe cierto en el momento de la transmisión. Tratándose de una operación sometida al régimen de operaciones con precio aplazado, conforme la disposición Transitoria primera de la LIS que determina que las rentas que se integren en la base imponible [a partir del ejercicio 2015] tributarán de acuerdo con el régimen fiscal que resultara de aplicación en el momento en el que se realizaron las operaciones, la doble imposición se corregirá conforme lo dispuesto en el extinto artículo 30.5 TRLIS. Por cuanto se refiere a la parte del precio variable, entiende la Administración que al depender de hechos contingentes futuros inciertos y probables que, de manifestarse, determinaría el derecho a percibir una cantidad adicional que generaría una renta imputable al periodo impositivo en el que se produzcan tales hechos, dicho tramo no se devenga en la transmisión de las participaciones sino con ocasión del cumplimiento del hito que lo motiva. Por tanto, la integración en la base imponible se regirá por las disposiciones de la LIS. Este criterio es conforme al manifestado por la DGT en consulta V0811-08, de 18 de abril. Consulta V2772-15, de 25 de septiembre. Mecanismo para evitar la doble imposición aplicable a plusvalías derivadas de la venta de participaciones devengadas en período de vigencia de la TRLIS pero sometidas a una garantía y un precio variable pagaderos en periodo de vigencia de la LIS Consulta V2783-15, de 25 de septiembre. Exención para evitar la doble imposición de dividendos. Interposición de entidad holding respecto de participaciones que cumplían con el año de antigüedad. Dividendos de fuente española obtenidos en ejercicios en los que se hubiese superado el límite del 15% de ingresos totales En octubre de 2014 una sociedad residente transmite a un tercero sus participaciones en el capital de otra entidad residente, quedando dicha transmisión sujeta al Una sociedad española cabecera de un grupo multinacional posee a través de una entidad holding (B) radicada en los Países Bajos participaciones en entidades operativas Boletín de Actualización Fiscal | Noviembre 2015 | Número 52 Página 9 de 14 dedicadas al negocio de la hostelería localizadas tanto en España como en el extranjero. doble imposición internacional se hubiesen obtenido en este país. Las participaciones de la matriz española en las entidades operativas cumplen los requisitos establecidos en el artículo 21 de la LIS para la aplicación de la exención por doble imposición. Se concluye que el tipo de gravamen a utilizar a los efectos de realizar la comparativa entre el impuesto pagado en el extranjero y el teórico que correspondería pagar en España es aquel al que resultaría efectivamente sujeto el sujeto pasivo por razón de su actividad; esto es, en el caso de la consultante, el tipo incrementado del 30%. Como paso previo a la adquisición por un tercero de las participaciones en las entidades operativas extranjeras, B crea una entidad en los Países Bajos (P) a quien transmite las participaciones extranjeras a valor neto contable. P es transmitida al tercero a valor de mercado antes del plazo de un año desde su constitución. B está planteando repartir un dividendo con cargo a: (i) las ganancias de capital que afloraron en la transmisión de P y (ii) rentas de fuente española, que en algún ejercicio supusieron más de un 15% de los ingresos del ejercicio. La consultante se cuestiona sobre la aplicación de la exención del artículo 21 de la LIS a los dividendos satisfechos por B. ► El hecho de interponer una entidad subholding (C) no debe perjudicar a la antigüedad de la participación de B en las entidades operativas extranjeras. ► El hecho de que los ingresos de fuente española obtenidos por B en alguno de los años haya superado el 15% de sus ingresos totales, no es un impedimento para aplicar la exención en relación con los beneficios a distribuir generados en dichos ejercicios, teniendo en cuenta que la LIS equipara el tratamiento de la doble imposición interna e internacional. Consulta 2806-15, de 28 de septiembre. Deducción por doble imposición jurídica, artículo 31 de la LIS. Cálculo del importe de la cuota íntegra que correspondería pagar en España La consultante realiza actividades en el ámbito de la energía tanto en España como en el extranjero. Por otro lado, teniendo en cuenta que para la determinación del importe de la cuota íntegra que hubiera correspondido pagar en España deben deducirse de los ingresos los gastos tanto directos como indirectos que sean imputables a aquellos, la consultante cuestiona si habrá de deducirse a los efectos de este cómputo aquella parte del importe del impuesto satisfecho en el extranjero que no fuese objeto de deducción por aplicación de los límites marcados en el artículo 31 de la LIS. La DGT concluye que, a pesar de la consideración de dicha diferencia como un gasto fiscalmente deducible conforme a la nueva redacción del artículo 31.2 de la LIS (y sujeto al cumplimiento de los requisitos allí marcados), dicho gasto no habrá de tenerse en cuenta a los efectos del cómputo anterior. Consulta V2679-15, de 16 de septiembre. Requisitos del artículo 20.6.b) de la Ley del ISD para la aplicación de la reducción del 95% en la donación de participaciones De acuerdo con el artículo 20.6 de la Ley del Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones, uno de los requisitos necesarios para tener derecho a la reducción del 95% en las transmisiones de participaciones “inter vivos” es que si el socio donante viniere ejerciendo funciones de dirección, dejara de ejercerlas y de percibir remuneraciones por el ejercicio de dichas funciones desde el momento de la transmisión. Por las rentas obtenidas en España está sujeta al tipo incrementado del 30% aplicable a las entidades que se dedican a la exploración, investigación y explotación de yacimientos y almacenamientos subterráneos de hidrocarburos. En esta consulta, se plantea si se entendería cumplido dicho requisito en el supuesto de que en los estatutos de la entidad que se va a donar se establezca que el donante recibirá una renta vitalicia con posterioridad a la donación, por el hecho de haber sido administrador de dicha sociedad durante los últimos treinta años. Se consultan determinados aspectos relacionados con la aplicación práctica de la deducción para evitar la doble imposición internacional del artículo 31.1 de la LIS, en particular sobre el cálculo del importe de la cuota íntegra que correspondería pagar en España si las rentas sujetas a A esta cuestión se contesta que siempre y cuando el donante deje de ejercer funciones de dirección con posterioridad a la donación, la renta vitalicia que cobre no constituirá remuneración por el ejercicio de funciones directivas, por lo que el requisito se entendería cumplido. Boletín de Actualización Fiscal | Noviembre 2015 | Número 52 Página 10 de 14 IV. Resoluciones del TEAC Resoluciones del TEAC de fechas 10 y 22 de septiembre y 22 de octubre de 2015 (R.G. 02294/2013/00, 3253/2011 y 06354/2012/00): vinculación de los órganos de aplicación de los tributos a las contestaciones a consultas de la DGT y las Resoluciones del TEAC Administración tributaria a la doctrina del TEAC, establecida en el apartado 7 del artículo 239 de la LGT. Es decir, si sobre la cuestión objeto de regularización existiera doctrina del TEAC, es ésta doctrina la que vincula a los órganos de aplicación de los tributos y, en caso de no respetarse, el precepto incumplido por el acto administrativo que se dicte sería este último precepto. Mediante una serie de resoluciones de fecha 10 de septiembre de 2015, el TEAC recuerda que las contestaciones de la DGT a consultas realizadas por los contribuyentes únicamente vinculan a los órganos de aplicación de los tributos y no para los órganos de revisión entre los que se encuadran los Tribunales EconómicoAdministrativos. De no ser así, carecería de sentido la función revisora dentro de la vía administrativa, impidiendo a los obligados tributarios el ejercicio efectivo en dicha vía de su derecho de defensa, que no tendría posibilidad alguna de prosperar; mientras que la doctrina que de modo reiterado establezca el TEAC vincula a todos los órganos de la administración tributaria (bien en su función de aplicación de los tributos, bien en su función revisora). Históricamente el TEAC había entendido que al no quedar vinculado por las contestaciones de la DGT en su función revisora podía apartarse de ellas en sus resoluciones tanto a favor del contribuyente, cuando este discrepaba de aquella doctrina, como en contra del propio interesado, cuando este invocaba una contestación de la DGT en contra del criterio seguido por un órgano de aplicación de los tributos. En este último caso, el TEAC entendía que a pesar de la irregularidad de la liquidación al no seguir el criterio de la DGT, el Tribunal debía resolver según el criterio que entendiera correcto, fuese o no el de la DGT. Sin embargo, en la Resolución 02294/2013/00, de 22 de septiembre de 2015, el TEAC señala que el artículo 89 de la LGT atribuye al contribuyente un verdadero derecho subjetivo, en virtud del cual la Administración debe seguir en sus actuaciones los criterios sentados en las resoluciones de la DGT, siempre que se den las circunstancias de identidad de hechos que prevé el citado precepto. Por lo tanto, si la Administración dicta un acto administrativo en contra de la doctrina de la DGT y ese acto es impugnado, debe ser anulado, sin entrar a analizar cuál sería la doctrina correcta y por la violación que ha supuesto del propio artículo 89 de la LGT. Ahora bien, en su Resolución de fecha 22 de octubre de 2015 (resolución 06354/2012/00), el TEAC matiza esa postura, señalando que lo anterior debe entenderse respetando en todo caso la vinculación de toda la Boletín de Actualización Fiscal | Noviembre 2015 | Número 52 Página 11 de 14 ABREVIATURAS AEAT Agencia Estatal de Administración Tributaria AN Audiencia Nacional BEPS Base Erosion and Profit Shifting BIN Base imponible negativa BOICAC Boletín Oficial del Instituto de Contabilidad y Auditoría de Cuentas CBCR Country-by-Country Reporting CDI o Convenio Convenio para evitar la Doble Imposición CE Constitución Europea DGT Dirección General de Tributos DGRN Dirección General de los Registros y del Notariado EEE Espacio Económico Europeo EP Establecimiento Permanente ICAC Instituto de Contabilidad y Auditoría de Cuentas IRPF Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas IS Impuesto sobre Sociedades ISyD Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones LGT Ley General Tributaria LIS Ley 27/2014 del Impuesto sobre Sociedades LISyD Ley del Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones LIVA Ley del Impuesto sobre el Valor Añadido MC Modelo de Convenio OCDE Organización para la Cooperación y Desarrollo Económicos RIS Reglamento del Impuesto sobre Sociedades SOCIMI Sociedades Anónimas Cotizadas de Inversión en el Mercado Inmobiliario TEAC Tribunal Económico-Administrativo Central TGUE Tribunal General de la Unión Europea TFF Tasa sobre las Transacciones Financieras TFUE Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea TJUE Tribunal de Justicia de la Unión Europea TRLIS Texto Refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades TS Tribunal Supremo UE Unión Europea Boletín de Actualización Fiscal | Noviembre 2015 | Número 52 Página 12 de 14 Responsables del equipo de Tributación de Empresas EY Abogados, Madrid Eduardo Sanfrutos +34 91 572 7680 [email protected] Juan Cobo de Guzmán +34 91 572 7216 [email protected] H Maximino Linares +34 91 572 7213 [email protected] Javier Seijo +34 91 572 7414 [email protected] EY Abogados, Barcelona Jose Luis Prada +34 93 366 3780 [email protected] EY Abogados, Bilbao Pedro José Martínez +34 94 435 6474 [email protected] H EY Abogados, Canarias Julio Méndez +34 92 838 0984 [email protected] Responsables del equipo de Tributación Internacional EY Abogados, Madrid Laura Ezquerra +34 91 572 7570 [email protected] Ramón Palacín +34 91 572 7485 [email protected] José Luis Gonzalo +34 91 572 7334 [email protected] Alfonso Puyol +34 91 572 5010 [email protected] EY Abogados, Barcelona Juan José Terraza +34 93 366 3741 [email protected] Responsables del equipo de Fusiones y Adquisiciones EY Abogados, Madrid Rocío Reyero +34 91 572 7383 [email protected] Araceli Sáenz de Navarrete +34 91 572 7728 [email protected] EY Abogados, Valencia Miguel Vicente Guillém +34 96 353 3655 [email protected] H EY Abogados, Andalucía Víctor Gómez de la Cruz +34 91 572 7680 [email protected] Coordinador del Boletín de Actualización Fiscal EY Abogados, Madrid Teresa González +34 91 572 7810 [email protected] EY Abogados, Pamplona Maite Yoldi +34 94 826 0903 [email protected] EY Abogados, Vigo Iván González +34 986 44 3029 [email protected] Boletín de Actualización Fiscal | Noviembre 2015 | Número 52 Página 13 de 14 EY | Assurance | Tax | Transactions | Advisory Acerca de EY EY es líder mundial en servicios de auditoría, fiscalidad, asesoramiento en transacciones y consultoría. Los análisis y los servicios de calidad que ofrecemos ayudan a crear confianza en los mercados de capitales y las economías de todo el mundo. Desarrollamos líderes destacados que trabajan en equipo para cumplir los compromisos adquiridos con nuestros grupos de interés. Con ello, desempeñamos un papel esencial en la creación de un mundo laboral mejor para nuestros empleados, nuestros clientes y la sociedad. EY hace referencia a la organización internacional y podría referirse a una o varias de las empresas de Ernst & Young Global Limited y cada una de ellas es una persona jurídica independiente. Ernst & Young Global Limited es una sociedad británica de responsabilidad limitada por garantía (company limited by guarantee) y no presta servicios a clientes. Para ampliar la información sobre nuestra organización, entre en ey.com. © 2015 Ernst & Young Abogados, S.L.P. Todos los derechos reservados. 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