Dirección Técnico Normativa Opinión T.D.: 1821644 OPINIÓN Nº 112-2012/DTN Entidad: Servicio de Seguridad Integral y Policía Particular S.A.C. – SESPAR S.A.C. Asunto: Definición de los términos de referencia Referencia: Comunicación S/N recibida el 12.JUN.2012 1. ANTECEDENTES Mediante el documento de la referencia, el Gerente General de la empresa SESPAR S.A.C. consulta sobre la definición de los términos de referencia en un proceso de selección. Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en adelante, la “Ley”), y la Segunda Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el “Reglamento”). En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna. 2. CONSULTA Y ANÁLISIS La consulta formulada es la siguiente: ““¿El Comité Especial está facultado para exigir como requisito de admisibilidad, la acreditación de Intermediación Laboral de la autoridad administrativa de trabajo de la jurisdicción donde se prestará el servicio, aún cuando dicho documento no fuera requerido en las bases, sino que éstas únicamente requieran la Constancia de Inscripción del postor en el Registro Nacional de Empresas y Entidades que realizan Actividades de Intermediación Laboral, de acuerdo a la Ley Nº 27626 y D.S. Nº 003-2002-TR?”.” (sic). Sobre el particular, corresponde señalar lo siguiente: 2.1 De conformidad con lo dispuesto en los artículos 13 de la Ley y 11 del Reglamento, corresponde al área usuaria de la Entidad definir con precisión, en los términos de referencia, las características, condiciones, cantidad y calidad de los servicios a ser contratados, teniendo en consideración para ello la 2 necesidad que se requiere atender con la contratación. Adicionalmente, el cuarto párrafo del artículo 13 de la Ley precisa que “Las especificaciones técnicas deben cumplir obligatoriamente con los reglamentos técnicos, normas metrológicas y/o sanitarias nacionales, si las hubiere. Estas podrán recoger las condiciones determinadas en las normas técnicas, si las hubiere.” (El subrayado es agregado). De las disposiciones citadas, se advierte que la normativa de contrataciones del Estado establece que es la Entidad quien debe definir los términos de referencia de los servicios a ser contratados, de acuerdo con sus necesidades; teniendo en consideración para tal efecto los requisitos y/o exigencias establecidos en la normativa específica que regula el objeto de la convocatoria (reglamentos técnicos, normas metrológicas, normas sanitarias, normas de seguridad, normas laborales, etc.). 2.2 En relación con lo anterior, debe indicarse que el artículo 61 del Reglamento establece lo siguiente: “Para que una propuesta sea admitida deberá incluir, cumplir y, en su caso, acreditar la documentación de presentación obligatoria que se establezca en las Bases y los requerimientos técnicos mínimos que constituyen las características técnicas, normas reglamentarias y cualquier otro requisito establecido como tal en las Bases y en las disposiciones legales que regulan el objeto materia de la contratación.” (El subrayado es agregado). De esta manera, para que una propuesta sea admitida, el Comité Especial debe verificar que ésta cumpla con acreditar, entre otros, los requisitos y/o exigencias establecidos en la normativa específica que regula el objeto de la convocatoria (reglamentos técnicos, normas metrológicas, normas sanitarias, normas de seguridad, normas laborales, etc.), los que deben encontrarse previstos en los términos de referencia de los servicios que se requiere contratar, los que son parte de las Bases1. 2.3 Ahora bien, con la finalidad de absolver la presente consulta se ha revisado la normativa específica que regula la intermediación laboral; esto es, la Ley Nº 27626, Ley que regula la actividad de las empresas especiales de servicios y de las cooperativas de trabajadores, y su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 003-2002-TR, advirtiéndose lo siguiente: De conformidad con el artículo 13 de la Ley Nº 27626, la inscripción en el “Registro Nacional de Empresas y Entidades que realizan Actividades de Intermediación Laboral” es un requisito esencial para el inicio y desarrollo de las actividades de intermediación laboral. Por su parte, el artículo 16 de “Artículo 26.- Condiciones mínimas de las Bases Las Bases de un proceso de selección serán aprobadas por el Titular de la Entidad o por el funcionario al que le hayan delegado esta facultad y deben contener obligatoriamente, con las excepciones establecidas en el Reglamento para la adjudicación de menor cuantía, lo siguiente: (…); b) El detalle de las características técnicas de los bienes, servicios u obras a contratar; el lugar de entrega, elaboración o construcción, así como el plazo de ejecución, según el caso. Este detalle puede constar en un Anexo de Especificaciones Técnicas o, en el caso de obras, en un Expediente Técnico; (…).” 1 3 la mencionada ley precisa que, de proceder la inscripción solicitada por la empresa o entidad, la Autoridad Administrativa de Trabajo expedirá una constancia de inscripción, dando cuenta de la vigencia de dicha inscripción, del o de los domicilios con los que cuenta y de las actividades a las cuales se pueda dedicar2. Adicionalmente, el primer párrafo del artículo 8 del Reglamento de la Ley Nº 27626 establece que la inscripción en el “Registro Nacional de Empresas y Entidades que realizan Actividades de Intermediación Laboral” debe realizarse ante la Autoridad Administrativa de Trabajo competente del lugar donde se encuentre la sede principal de la empresa o entidad3. Finalmente, según el segundo párrafo del artículo 8 del Reglamento de la Ley Nº 27626, para que una empresa o entidad ya inscrita en el “Registro Nacional de Empresas y Entidades que realizan Actividades de Intermediación Laboral” desarrolle actividades en un lugar ubicado en una jurisdicción distinta a aquella en la que se registró, debe comunicar a la Autoridad Administrativa de Trabajo del lugar donde desarrollará su actividad sobre la existencia y vigencia de su registro, anexando la constancia correspondiente, conforme al procedimiento previsto en el Texto Único de Procedimientos Administrativos (TUPA) del Ministerio de Trabajo. 2.4 De conformidad con lo expuesto, si una empresa o entidad desea iniciar actividades de intermediación laboral en un lugar distinto a aquel en el que realizó su inscripción en el “Registro Nacional de Empresas y Entidades que realizan Actividades de Intermediación Laboral”, debe comunicar a la Autoridad Administrativa de Trabajo de la jurisdicción en la que desarrollará las actividades, la existencia y vigencia de su inscripción en el referido registro, anexando la constancia correspondiente, conforme al procedimiento previsto en el Texto Único de Procedimientos Administrativos (TUPA) del Ministerio de Trabajo. En esa medida, las Bases de un proceso de selección que tiene por objeto la prestación de un servicio de intermediación laboral, sólo pueden exigir que los postores presenten, como parte de su propuesta técnica, copia de la constancia de inscripción vigente en el “Registro Nacional de Empresas y Entidades que realizan Actividades de Intermediación Laboral”, independientemente de en qué jurisdicción y ante qué Autoridad Administrativa de Trabajo hayan realizado tal inscripción. Esto, en aplicación del Principio de Economía4, según Es necesario indicar que la inscripción en el “Registro Nacional de Empresas y Entidades que realizan Actividades de Intermediación Laboral” tiene una vigencia máxima de doce meses; vencido este plazo, la inscripción queda sin efecto de forma automática. 2 3 De acuerdo a lo señalado en el artículo 1 del Decreto Supremo N° 003-2002-TR, debe entenderse como Entidades a “(…) aquellas que tienen por objeto exclusivo destacar a su personal a una empresa usuaria, para prestar servicios temporales, complementarios o de alta especialización, que cumplen con los requisitos de la Ley y están registradas ante la Autoridad Administrativa de Trabajo.” El literal i) del artículo 4 de la Ley, señala lo siguiente: “En toda contratación se aplicarán los criterios de simplicidad, austeridad, concentración y ahorro en el uso de los recursos, en las etapas 4 4 el cual durante el proceso de selección deben evitarse las exigencias innecesarias, como la de acreditar que se ha realizado la comunicación antes mencionada a la Autoridad Administrativa de Trabajo, cuando el postor no tiene certeza de ganar la Buena Pro y, por tanto, de prestar el servicio de intermediación laboral en un lugar distinto a aquel en el que se inscribió. Por tanto, durante el desarrollo del proceso de selección, el Comité Especial no puede exigir que los postores acrediten que han cumplido con realizar la “comunicación de desarrollo de actividades”5 ante la Autoridad Administrativa de Trabajo del lugar en que se ejecutarán los servicios objeto de dicho proceso, debiendo proceder según lo señalado en el numeral 2.2 de la presente opinión. Lo anterior, sin perjuicio de que en las Bases se establezca la obligación del postor ganador de la Buena Pro de presentar copia del documento en el que conste que ha realizado la “comunicación de desarrollo de actividades” ante la Autoridad Administrativa de Trabajo de la jurisdicción en la que prestará el servicio a la Entidad, como requisito para la celebración del contrato. 3. CONCLUSIÓN En un proceso de selección que tiene por objeto la contratación de un servicio de intermediación laboral, el Comité Especial no puede exigir que los postores que se inscribieron en el “Registro Nacional de Empresas y Entidades que realizan Actividades de Intermediación Laboral” ante una Autoridad Administrativa de Trabajo de una jurisdicción distinta a aquella en la que se prestará el servicio, deban acreditar, como requisito de admisibilidad de sus propuestas, que han cumplido con realizar la “comunicación de desarrollo de actividades” ante la Autoridad Administrativa de Trabajo de esta última jurisdicción. Jesús María, 13 de noviembre de 2012 AUGUSTO EFFIO ORDÓÑEZ Director Técnico Normativo MPC/CCP/khs de los procesos de selección y en los acuerdos y resoluciones recaídos sobre ellos, debiéndose evitar exigencias y formalidades costosas e innecesarias en las Bases y en los contratos.” (El subrayado es agregado). 5 De acuerdo con el Procedimiento Nº 84 del TUPA vigente del Ministerio de Trabajo.