ACCIONES, NEGOCIACIÓN, DERECHO DE PREFERENCIA

ACCIONES, NEGOCIACIÓN, DERECHO DE PREFERENCIA, NEGOCIACIÓN EN
BOLSA
Concepto 2008008225-001 del 12 de marzo de 2008.
Síntesis: Consideraciones sobre la negociación de acciones con o sin derecho de preferencia
para el efecto y en el evento en que las acciones se encuentran inscritas en una bolsa de
valores.
«(…) solicita a esta entidad que le informe si existe algún formato especial para hacer el
ofrecimiento de las acciones por parte de un socio a la sociedad a la cual pertenece. Sobre el
particular, de manera atenta, esta Superintendencia se permite manifestar lo siguiente:
El numeral 3° del artículo 379 del Código de Comercio establece que cada acción confiere a
su propietario, entre otros, el derecho de negociar libremente la acción, salvo que se estipule
el derecho de preferencia a favor de la sociedad o de los accionistas, o de ambos. Dicha
estipulación nos lleva a presentar los siguientes tres escenarios a saber:
1. Existencia del derecho de preferencia en la negociación.
En consonancia con la citada norma, el artículo 407 del Código de Comercio prevé que las
sociedades podrán determinar estatutariamente el derecho de preferencia en la negociación, lo
que implica que el accionista que pretenda enajenar sus acciones deberá ofrecerlas en primer
lugar a la sociedad 1 y/o a sus accionistas, quienes deberán comprarlas dentro del plazo de la
oferta que hubiere efectuado el oferente.
Para adelantar tal enajenación, la norma señala que el accionista interesado en ofrecerlas
deberá acatar los plazos y condiciones que estatutariamente se hayan establecido, por esa
razón le recomendamos que verifique con la sociedad emisora de las acciones que usted posee
si tiene estipulado el mencionado derecho, y de ser afirmativa la existencia del mismo, si ella
dispone de algún formato especial para proceder con tal enajenación en cumplimiento del
derecho aludido, así como todos aquellos requisitos que debe acatar para adelantar dicha
negociación.
De otra parte, es pertinente aclarar que es posible que efectuado el ofrecimiento preferencial,
ni la sociedad ni los demás accionistas deciden adquirir las acciones, situación que permite
que el accionista quede en “(…) en plena libertad de vender sus acciones a un tercero de su
1 Artículo 396 del Código de Comercio (Readquisición de Acciones).
elección, pues está satisfecha ya la condición estatutaria para que los contratantes recuperen
la libertad de negociación de sus acciones (…)” 2 .
En tal eventualidad, el accionista deberá cumplir con las estipulaciones que regulan la
enajenación accionaria, verbigracia el artículo 406 del Código de Comercio 3 .
2. No existencia del derecho de preferencia en la negociación.
En este caso, lo que ocurre es que estatutariamente no se contempló ningún derecho de
preferencia en la negociación, lo que conlleva a que el accionista pueda vender libremente sus
acciones, pero reiteramos que debe acatar las disposiciones que reglamentan la materia.
3. Las acciones se encuentran inscritas en una bolsa de valores.
Ahora bien, es posible que las acciones que usted posee estén inscritas en una bolsa de valores,
evento en el cual se tendrá por no escrita la cláusula que consagre cualquier restricción a la
libre negociabilidad de las acciones 4 .
Entonces, la sociedad no podrá alegar que debe venderle sus acciones, o a otro accionista, de
forma preferencial en ejercicio del derecho en la negociación, porque por disposición legal
será usted, a su discreción, el que elija el tercero con el que quiere negociar las acciones, lo
cual podrá efectuar de forma directamente o por conducto de los módulos transaccionales
dispuestos por la bolsa, en éste último caso, a través de un comisionista de bolsa.
Esa independencia para enajenar las acciones, cuando están inscritas en bolsa, no lo exonera
del acatamiento de las normas del mercado de valores, si resulta del caso.
De otra parte, recomendamos que se revise con la Bolsa de Valores de Colombia S. A. sobre la
existencia de algún formato para enajenar las acciones a través de sus módulos lo cual pudiera
darse por el tema operativo que se debe adelantar ante dicha entidad para enajenar valores.
Finalmente, y precisando su consulta, manifestamos que no se observa que las normas que
regulan la enajenación de acciones exija algún formato especial para realizar tal operación, sin
embargo pudiera darse tal exigencia en virtud de la estipulación estatutaria (existencia del
derecho de preferencia en la negociación), o también en el caso de que la bolsa de valores
requiera del mismo con ocasión a su procedimiento operativo interno.
2 Superintendencia de Sociedades, Concepto 01452 del 10 de febrero de 1978.
3 “(…) La enajenación de las acciones nominativas podrá hacerse por el simple acuerdo de las partes; mas para que produzca
efecto respecto de la sociedad y de terceros, será necesaria su inscripción en el libro de registro de acciones, mediante orden
escrita del enajenante (…)”.
4 Inciso segundo del artículo 407 del Código de Comercio.
(…).»