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INFORME LEGAL N!! 532-2012-SERVIR/GPGSC
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JUAN CARLOS CORTÉS CARCELÉN
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CYNTHIASÚ LAY
De
Gerente (e) de Políticas de Gestión del Servicio Civil
Asunto
Consulta sobre los contratos administrativos de servicios (D. Leg. 1057)
en ESSALUD.
Ref.
Documento con Registro Nº 05293-2012
Fecha
Lima,
2 8 DIC. 2012
OBJETO DE LA CONSULTA
Mediante el documento de la referencia, el Sindicato Nacional Médico del Seguro Social del
Perú (SINAMSSOP), consulta lo siguiente:
a) ¿Resultan legales las convocatorias a concurso de personal en la modalidad CAS en una
entidad sujeta a la actividad empresarial del estado-FONAFE, como lo es ESSALUD?
b) ¿Son válidos los contratos administrativos de servicios celebrados con posterioridad al
01.11.11 o deben convertirse en contratos de trabajo a plazo indeterminado bajo el
régimen laboral privado (Decreto Legislativo Nº 728)?
11
BASE LEGAL
2.1 El artículo 2 del Decreto Legislativo Nº 1057, norma que regula el régimen especial de
contratación administrativa de servicios, señala lo siguiente:
"El régimen especial de contratación administrativa de servicios es aplicable a
toda entidad pública sujeta al Decreto Legislativo N2 2 76, Ley de Bases de la
Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, y a otras
normas que regulan carreras administrativas especiales; asimismo, a las
entidades públicas sujetas al régimen laboral de la actividad privada, con
excepción de las empresas del Estado".
2.2 El artículo 1 de la Ley de Creación del Seguro Social de Salud (ESSALUD), Ley Nº 27056,
precisa que:
"Artículo 1.- Creación, definición y fines
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"Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"
1.1 Créase sobre la base del Instituto Peruano de Seguridad Social, el Seguro
Social de Salud (ESSALUD) como organismo público descentralizado, con
personería jurídica de derecho público interno, adscrito al Sector Trabajo y
Promoción Social, con autonomía técnica, administrativa, económica,
financiera, presupuesta/ y contable.
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1.2 Tiene por finalidad dar cobertura a los asegurados y sus
derechohabientes, a través del otorgamiento de prestaciones de prevención,
promoc1on, recuperac1on, rehabilitación, prestaciones econom1cas, y
prestaciones sociales que corresponden al régimen contributivo de la
Seguridad Social en Salud, así como otros seguros de riesgos humanos".
2.3 Los artículos 39 y 41 de ta Ley Orgánica del Poder Ejecutivo, Ley N2 29158, señalan lo
siguiente:
"Entidades Administradoras de Fondos Intangibles de la Seguridad Social
Articulo 39.- Naturaleza
El Fondo Consolidado de Reservas Previ~ionales - FCR, y el Seguro Social de
Salud - ESSALUD, constituyen entidades administradoras de fondos
intangibles de la seguridad social. Están adscritos al Ministerio que
corresponda conforme a la ley de la materia. Por ley ordinaria se pueden
incorporar otros fondos con funciones similares a esta categoría.
(...)
Empresas de Propiedad del Estado
Artículo 41.- Naturaleza y formalización
Corresponde al Poder Ejecutivo determinar el ámbito de actuación de las
Empresas del Estado. Lo realización de actividades empresariales por porte
del Gobierno Nocional debe estor formalizado o través de uno formo jurídica
empresario/ y haber sido expresamente autorizado mediante ley ordinaria, en
el marco de uno economía social de mercado, conforme o lo establecido en lo
Constitución Político del Perú".
2.4 Mediante la Quincuagésima Quinta Disposición Complementaria Final de la Ley N2 29626,
Ley de Presupuesto del Sector Público para el año fiscal 2011, se señaló que:
"QUINCUAGÉSIMA QUINTA.- Con el objeto de fortalecer lo gestión en lo
prestación de los servicios que brindo el Seguro Social de Salud (ESSALUD), o
partir de lo vigencia de lo presente Ley, incorpórose o dicho entidad bajo el
ámbito del Fondo Nocional de Financiamiento de lo Actividad Empresaria/ del
Estado (FONAFE), quedando sujeto o los normas de gestión, directivos y
procedimientos emitidos por el FONAFE. Para tal fin, deróganse o déjonse en
suspenso los normas que se opongan o lo aplicación de lo presente
disposición; asimismo, estab/écese que mediante decreto supremo
refrendado por el Ministro de Economía y Finanzas, se pueden dictar, de ser
necesario, los normas que permitan lo mejor aplicación de lo presente
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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"
disposición. Esta disposición entra en vigencia el día siguiente de la
publicación de la presente Ley".
111
ANÁLISIS
Competencia de SERVIR
3.1 SERVIR no se constituye como una instancia administrativa previa a la ejecución de
decisiones institucionales; las consultas que absuelve son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos,
planteadas sobre temas genéricos, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, así
como tampoco a acciones que podría ejecutar la entidad consultante.
Naturaleza jurídica del Seguro Social de Salud (ESSALUD)
3.2 Con la promulgación de la Ley Nº 29158, Ley Orgánica del Poder Ejecutivo, se otorgó a
ESSALUD la calificación de "entidad administradora de fondos intangibles de la seguridad
social"; pudiéndose apreciar por la legislación citada en los antecedentes que, ESSALUD
tiene una naturaleza jurídica distinta de las empresas publicas del Estado, cuya misión es
realizar actividades empresariales dentro del marco señalado en el artículo 60º de la
1
Constitución Política •
3.3 En ese sentido, si bien la Quincuagésima Quinta Disposición Complementaria Final de la
Ley Nº 29626 colocó a esta entidad bajo el ámbito del Fondo Nacional de Financiamiento
de la Actividad Empresarial del Estado - FONAFE, esta regulación no afecta ni convierte a
ESSALUD en una empresa pública del Estado, puesto que dicha entidad no ejecuta labores
netamente empresariales, sino administra los fondos intangibles de la seguridad social en
salud, lo que la aleja de la naturaleza jurídica de empresa estatal. 2
3.4 En ese sentido, si bien ESSALUD se rige por las directivas y normas del FONAFE, continúa
siendo una entidad perteneciente al Sector Público; por lo que puede utilizar todas las
modalidades contractuales que la normativa vigente . autoriza a las entidades del Estado
para la contratación de personal.
Sobre la posibilidad de realizar convocatorias CAS
3.5 Atendiendo a los argumentos vertidos y lo señalado en el artículo 2 del Decreto Legislativo
Nº 1057, la contratación de personal mediante el Régimen de Contratación Administrativa
1
Constitución Política del Perú de 1993:
"Artículo 60.- El Estado reconoce el pluralismo económica. La economía nacional se sustenta en la coexistencia de
diversas formas de propiedad y de empresa.
Sólo autorizado por ley expresa, el Estada puede realizar subsidiariamente actividad empresarial, directa o
indirecta, por razón de alto interés público o de manifiesta conveniencia nacional.
La actividad empresarial, pública o no pública, recibe el mismo tratamiento legal."
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del Ser vicio Civil
A conclusión similar se llegó en el Informe Legal N" 207-2011-SERVIR/GG-OAJ (disponible en la página web
institucional: www.servir.gob.pe), señalando que la referida disposición presupuestaria no convierte a ESSALUD
en una empresa pública.
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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"
de Servicios - CAS en ESSALUD resulta posible. Por lo que, las convocatorias y
contrataciones efectuadas desde la entrada en vigencia del referido decreto legislativo
resultan válidas en la medida que se desarrollen de acuerdo al marco normativo vigente.
IV
CONCLUSIONES
4.1 La Quincuagésima Quinta Disposición Complementaria Final de la Ley N!! 29626 no
convierte a ESSALUD en una empresa pública ni le quita su categoría de entidad
administradora de fondos intangibles de la seguridad social, adscrita al Ministerio de
Trabajo y Promoción del Empleo.
4.2 Las convocatorias y contrataciones de personal efectuadas desde la entrada en vigencia
del Decreto Legislativo N° 1057 son válidas en la medida que se desarrollen de acuerdo al
marco normativo vigente.
Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto
el proyecto de oficio respectivo.
Atentamente,
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CYNTHIA SÚ LAY
Gerente (e) de Políticas de Gestión del Seívicio Civil
Autoridad Nacional del Servicio Civil
C5L/aepv/ sccm
Registro N2 05293-2012
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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la Inversión para el Desarrollo Rural y la Seguridad alimentaria"
1 9 FEB 2013
OFICIO N2
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Señores
SINDICATO NACIONAL MÉDICO DEL SEGURO SOCIAL DE SALUD - SINAMSSOP
Calle Trinidad Morán N°1235
Lince.Referencia
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Documento con Registro 05293-2012.
Tengo el agrado de dirigirme a usted en atención al documento de la referencia, a través del
cual formuló consultas sobre los contratos administrativos de servicios en ESSALUD .
En atención a ello, remito el Informe Legal N° 532-2012-SERVIR/GPGSC, de la Gerencia de
Políticas de Gestión del Servicio Civil.
Sin otro particular, quedo de usted.
Atentamente,
JCC/CSL/aepv/sccm
Reg. N"05293-2012
.
ob
www.servir.g
.pe
Pasaj e Francisco de Zeta 150
Piso 10, Jesús Maria
Lima 11, Perú
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T: 51-1-2063370