220-067019 del 25 de Noviembre de 2005 Ref: Adjudicación de

220-067019 del 25 de Noviembre de 2005
Ref:
Adjudicación de cuotas sociales por remate o por mandamiento de pago.
Aviso recibo de su comunicación radicada con el No. 2005-01-168880, mediante la cual formula una consulta sobre
los temas de la referencia, que plantea concretamente los siguientes interrogantes.
1. Si dentro de un proceso ejecutivo, se adjudican por el juez al rematante cuotas en una sociedad de
responsabilidad limitada:
- dicha adjudicación constituye una reforma estatutaria, o produce plenos efectos sin que se requiera la aprobación
de la junta de socios?
-La disolución de la sociedad si los demás socios no quieren continuar la sociedad con el rematante, requiere la
aprobación del 70% de todas las cuotas en que se divide el capital, o solamente del 70% de las demás cuotas
distintas del adquirente?
2. Si en un proceso ejecutivo, con base en una promesa de cesión de cuotas, el juez dicta mandamiento ejecutivo
que ordene otorgar la escritura y por no hacerlo los obligados, el juez firma la escritura conforme al artículo 501 del
C.P.C.:
- “ esta cesión firmada por el juez” requiere la aprobación de la junta de socios como una reforma estatutaria o,
produce unos efectos ante la sociedad y los socios, sin necesidad de dicha autorización?
-si produce plenos efectos sin aprobación de la junta de socios, podrán los demás socios declarar la disolución de la
sociedad?
3. En caso de que la escritura que suscriba el juez necesitara la aprobación de la junta de socios, y si las cuotas
sociales objeto de la cesión estuvieren pignoradas a favor del promitente comprador en garantía del cumplimiento
de la promesa de cesión:
- continuaría vigente la prenda ante la sociedad, dado que al no surtir efectos frente a la sociedad la cesión
efectuada judicialmente, no está cumplida a plenitud la obligación garantizada por la prenda?
Teniendo en cuenta que mediante oficio 220-046568 2005/08/25 del 25 de agosto del presente año, el Despacho
expresó su concepto sobre el tema de la adjudicación de cuotas sociales en una sociedad de responsabilidad
limitada, desde la perspectiva del proceso de sucesión, es pertinente transcribir la parte pertinente del mismo, en el
entendido que los argumentos expuestos entonces igualmente responden las inquietudes objeto de su solicitud, en
armonía desde luego, con las reglas que el Código de Procedimiento Civil prevé para los procesos de ejecución
singular, en particular la que consagra el artículo 524 para el remate del interés social.
Es así como el concepto aludido a su vez remite al texto del oficio SL - 43965 de 14 de diciembre de 1988,
publicado en el libro de Conceptos y Doctrinas Jurídicas, 1995, Pág. 161 y ss, donde luego de analizar que la
transferencia de las cuotas sociales puede llevarse a cabo bien sea mediante la cesión o a través de la adjudicación,
precisa que se trata de dos figuras jurídicas distintas, en razón a su naturaleza y la forma como se produce el
cambio de titularidad, que como tal se sujetan a unos requisitos y solemnidades legales también diferentes.
“ En el primer caso, (la cesión) obedece a la voluntad de las partes, lo que implica una reforma estatutaria con el
lleno de las formalidades que para el efecto se encuentran previstas en la ley o en los estatutos. Por el contrario,
“ … la adjudicación es otra forma de adquirir la propiedad, la cual surge en virtud de un mandato legal y como
consecuencia de un proceso judicial o privado en que no media el acuerdo de voluntades entre el anterior titular y el
adjudicatorio, por cuanto la misma se origina ya no en un acto o negocio jurídico como es la muerte o la
liquidación, y por tanto, la sustitución que se produce en la titularidad del bien no obedece a un acuerdo directo de
las voluntades de aquellos (… )” .
De lo expuesto se concluye entonces que tratándose de una adjudicación dentro de un proceso de sucesión, no es
aplicable el derecho de preferencia en la negociación, por cuanto no se está frente a una cesión de cuotas sociales
sino al cambio de la titularidad como resultado de una decisión judicial.”
En consecuencia, concluye el mencionado oficio “ … .es dable afirmar que la transferencia de cuotas sociales con
ocasión de una adjudicación de las mismas, no constituye reforma estatutaria y para que la misma tenga plena
operancia basta que en el Registro Mercantil se inscriba… . la sentencia de partición, o del acto contentivo de la
adjudicación, tratándose de la sucesión por causa de muerte o de la liquidación de sociedad conyugal, al tenor del
numeral 7 del artículo 611 del Código de Procedimiento Civil y del numeral 5 del artículo 1820 del Código Civil, todo
ello sin perjuicio de la obligación de protocolizar en una notaría y mediante escritura pública los documentos
señalados” . (subraya fuera del texto)
A más de las consideraciones antes expuestas, para los fines que ahora interesan se ha de tener en cuenta que de
acuerdo al artículo 524 del C.P.C., la adjudicación de las cuotas que sean rematadas dentro del proceso ejecutivo,
de una parte supone el ejercicio previo del derecho que a los consocios les asiste de adquirir las cuotas embargadas
y de otra, que una vez adjudicadas éstas por el juez, el rematante adquirirá los derechos del ejecutado en la
sociedad, con la condición de que dentro del mes siguiente a la fecha del correspondiente registro, los demás
consocios podrán decretar la disolución, con sujeción a los requisitos señalados en la ley o en los estatutos, si no
desean continuar la sociedad con el rematante.
En este orden de ideas, frente a los interrogantes planteados procede en su orden responder.
1. A diferencia de la cesión de cuotas que se sujeta entre otros a los términos y condiciones previstos en el artículo
362 del Código de Comercio, su transferencia mediante adjudicación dentro de un proceso, no constituye una
reforma estatutaria y de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 524 del C. P.C. produce plenos efectos una vez
surtida la inscripción en el registro mercantil del auto que la decreta.
Ahora bien, atendiendo que es a los demás consocios a quienes les asiste en ese evento el derecho a decretar la
disolución de la sociedad y, que la disolución en todo caso comporta una reforma estatutaria sujeta a los requisitos
que prevé la ley (artículo 360 idem), es dable a juicio de este Despacho colegir que la decisión correspondiente
debe aprobarse con el voto favorable de un número plural de socios, excluidos los del rematante, que representen
cuando menos el 70% de las cuotas de los mismos, es decir de los socios con aptitud para decidir.1[1]
2. La cesión de cuotas, cualquiera sea la circunstancia en que se lleve a cabo, ineludiblemente implica una reforma
estatutaria, que por disposición expresa de la ley debe ser aprobada por la junta de socios, con el voto favorable de
la mayoría para ese fin prevista en los estatutos o en la ley y, sólo después de solemnizada, produce efectos
respecto de terceros y de la sociedad, a partir de la fecha en que sea inscrita en el registro mercantil (art. 360, 362
y 366 ibídem).
De ahí que la promesa de cesión de cuotas, aún mediando la escritura que hipotéticamente suscriba el juez,
únicamente producirá efectos entre las partes, sin que frente a la sociedad ni a los demás socios tenga repercusión
de ninguna índole.
3. Consecuente con lo anterior, es claro que en el supuesto descrito, la prenda constituida sobre las cuotas objeto
de la promesa de cesión, para todos los efectos continuará vigente hasta tanto se extinga la obligación.
En los anteriores términos se ha dado respuesta a su consulta, no sin antes advertir que los alcances del presente
pronunciamiento son los contemplados en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.
Cordialmente,
FERNANDO JOSÉ ORTEGA GALINDO
Jefe Oficina Asesora Jurídica
Rad.
Código Trámite
Disquette
2005-01-168880 Cédula
2.876.757
8001
Código Oficina
220
3/05
Iniciales
M4162
1[1] En igual sentido el Despacho estimó procedente la determinación de la mayoría para decidir por la disolución
de la sociedad o exclusión del socio, en el supuesto del tramite posterior al rechazo de la oferta de que trata el
artículo 365 del C. de Cio.- Oficio 220-55482, octubre 23 /95.