Medellín,octubre 02 de 2014 No. 4778 Señor JUEZ PENAL MUNICIPAL (Reparto) Medellín Referencia: Interesado: Contra: ACCIÓN DE TUTELA XXXXXXXXXXXX COMFAMA EPS-S Yo, XXXXXXXXXXX, ciudadana colombiana mayor de edad, vecina de esta ciudad, identificada con la cédula de ciudadanía, cuyo número y lugar de expedición aparecen con mi firma, actuando en mi nombre; ante usted respetuosamente acudo para promover Acción de Tutela, de conformidad con el Artículo 86 de la Constitución Política y el Decreto Reglamentario 2591 de 1991, para que judicialmente se me conceda la protección de los derechos constitucionales fundamentales a la Vida, Artículo 11 C.P; a la Igualdad, Artículo 13 de la C.P., y a la Dignidad Humana, Artículo 1 y SS de la C.P, así mismo el derecho a la Salud, Artículo 49 C.P; y a la Seguridad Social Artículo 48 C.P, en conexidad con los anteriores, los cuales considero vulnerados y/o amenazados por la entidad accionada. Mi petición se fundamenta en los siguientes hechos y consideraciones. HECHOS 1.Que soy paciente de 48 años de edad con diagnostico SECUELAS DE COMPLICACIONES DE LA ATENCION MEDICA QUIRURGICA NO CLASIFICADA EN OTRA PARTE SINDROME DEL ABDOMEN EN CIRUGIA PASA ATROFIA DE LA MAMA y me encuentro afiliada a la EPS-S COMFAMA. 2. Que debido a que me realizaron la CIRUGIA BARIATICA hace 17 meses, he perdido 25 kilos, quedando con gran flacidez con perdida del volumente de las mamas y flacidez de la pared abdominal, por lo que mi medico tratante, el doctor Jose Alberto Llano Uribe medico Cirujano Plastico, me ordeno la realización de una ABDOMINOPLASTIA CON ANESTESIA GENERAL 3 ½ HORAS HOSPITALIZADA, desde el 18 de Febrero de 2014. 3. Que fui a solicitar EPS- S COMFAMA la autorización para la realización de la ABDOMINOPLASTIA CON ANESTESIA GENERAL 3 ½ HORAS HOSPITALIZADA, pero la EPS me la niega con el argumento que en reunión del CTC de la Alianza Medellin Antioquia se presento la solicitud de ABDOMINOPLASTIA Servicio No Pos Subsidiado. 4. Que no entiendo por que la EPS-S COMFAMA me esta negando la realizacion de la ABDOMINOPLASTIA CON ANESTESIA GENERAL 3 ½ HORAS HOSPITALIZADA, sabiendo el delicado estado de salud en que me encuentro, ademas debe prevalecer el concepto de mi medico tratante que es quien mejor conoce mi historia clínica. 5. Que en estos momentos me encuentro muy enferma y necesito que la EPS-S COMFAMA me autorice la realizacion de la ABDOMINOPLASTIA CON ANESTESIA GENERAL 3 ½ HORAS HOSPITALIZADA lo mas pronto posible, ya que la falta de esta cada dia esta desmejorando mi condicion de salud y mi calidad de vida. 6. Que necesito que la EPS-S COMFAMA me autorice de MANERA URGENTE la realizacion de la ABDOMINOPLASTIA CON ANESTESIA GENERAL 3 ½ HORAS HOSPITALIZADA lo mas pronto posible, además todos los tratamientos e insumos necesarios para mejorar mi condición de salud en las cantidades que el médico las ordene cumplidamente y sin ninguna interrupción ya que de no ser así mi calidad de vida se ve deteriorada. 7. Que según Corte Constitucional, Sentencia T- 941. Magistrado ponente Dr. Jaime Araujo Renteria. Noviembre de 2007. “La jurisprudencia ha considerado que el concepto del médico tratante prevalece cuando se encuentra en contradicción con el de funcionarios de la EPS: la opinión del profesional de la salud debe ser tenida en cuenta prioritariamente por el juez.” “En los casos de confrontación entre el concepto del médico tratante y el CTC, la jurisprudencia ha seguido la regla general haciendo que prevalezca el concepto del médico sobre el del Comité.” Y según Sentencia T-939. Magistrado ponente Dr. Jaime Araujo Renteria. Noviembre de 2007. “Esta Corporación atendiendo la naturaleza administrativa de los CTC, ha precisado que su concepto no es indispensable para que el medicamento requerido por un usuario le sea otorgado y no pueden considerarse como una instancia más entre los usuarios y las E.P.S. 8. Que según Resolución 3099 de 2008, Artículo 5º. Reuniones. El Comité TécnicoCientífico se reunirá con la periodicidad requerida para tramitar oportunamente las solicitudes referentes a sus funciones y por lo menos una (1) vez a la semana. De sus decisiones se dejará constancia en un libro de actas debidamente suscritas por los miembros del Comité y foliado, anexando los soportes utilizados como base de la decisión. Cuando no existan casos para someter a consideración del Comité, se dejará la respectiva constancia en el libro de actas. Los jueces de tutela no pueden exigir a los tutelantes que reclaman la provisión de un medicamento excluido del POS, haber acudido previamente a los CTC de las EPS.” 9. Que la no autorización y la no realización, de MANERA URGENTE de la cirugía ABDOMINOPLASTIA CON ANESTESIA GENERAL 3 ½ HORAS HOSPITALIZADA, el no cubrimiento del 100% de la mismas, y de toda la ATENCIÓN INTEGRAL que se derive de mi enfermedad, vulnera mi condición de salud, ya que puedo tener problemas de incontinencia, y mi calidad de vida se deteriora. 10. Que para el control y manejo de mi enfermedad es necesario garantizar la correcta, oportuna y continua atención a la misma, y el suministro de los medicamentos y tratamientos necesarios según mi estado de salud.. 11. Que requiero de MANERA URGENTE la realización de la ABDOMINOPLASTIA CON ANESTESIA GENERAL 3 ½ HORAS HOSPITALIZADA lo mas pronto posible del cubrimiento del 100% de los mismos, y de toda la ATENCIÓN INTEGRAL que se derive de mi enfermedad, pruebas diagnósticas y los demás medicamentos requeridos para el cubrimiento de la misma sin tener en cuenta que no se encuentren dentro del POS. Además debe prevalecer el concepto de mi medico tratante que es quien mejor conoce mi historia clínica. 4.4.3. Acceso a los servicios que se requieran, incluidos y no incluidos dentro de los planes obligatorios. Como se dijo, el derecho constitucional a la salud contempla, por lo menos, el derecho a acceder a los servicios de salud que se requieran (servicios indispensables para conservar la salud, en especial, aquellos que comprometan la vida digna y la integridad personal). En la actualidad el acceso a los servicios depende, en primer lugar, de si el servicio requerido está incluido en uno de los planes obligatorios de servicios de salud a los cuales la persona tiene derecho. Así pues, dada la regulación actual, los servicios que se requieran pueden ser de dos tipos: aquellos que están incluidos dentro del plan obligatorio de salud (POS) y aquellos que no. 12. Que no me encuentro en condiciones económicas de sufragar el costo de la ABDOMINOPLASTIA CON ANESTESIA GENERAL 3 ½ HORAS HOSPITALIZADA, ni las demás eventualidades referentes a mi condición de salud. 13. Que de acuerdo al bloque de Constitucionalidad es importante destacar, la primacía de los derechos sustanciales del individuo, sobre los derechos procedí mentales. 14. Que solicito al señor juez enviar copia del fallo a la Superintendencia Nacional de Salud, para su respectiva vigilancia y control, y su eventual sanción. CONSIDERACIONES Que la no autorización por parte de la EPSS COMFAMA de MENERA URGENTE para la realizacion de la ABDOMINOPLASTIA CON ANESTESIA GENERAL 3 ½ HORAS HOSPITALIZADA, el no cubrimiento del 100% de la misma, y toda de la ATENCIÓN INTEGRAL que se derive de mi enfermedad; me vulneran derechos fundamentales consagrados en la Constitución Política. Que es indispensable la atención de manera inmediata. En Sentencia No. T-013 de Enero 17 de 1995, la Corte Constitucional, señalaba:" ... El derecho a la salud por estar en inmediata conexión con el derecho a la vida, como un derivado necesario, es, esencialmente, un derecho fundamental que tiene toda persona humana desde el momento mismo de su concepción hasta su muerte, derecho que implica conservar la plenitud de sus facultades físicas, mentales y espirituales; y poner todos los medios ordinarios al alcance para la prevención de las enfermedades, así como para la recuperación...". Según fallo de tutela T-27 de 2000 del Juzgado Treinta y Siete Penal Municipal "Es que la EFICIENCIA es un principio que tiene como destinatario a los propios organismos responsables de la prestación del servicio público de la Seguridad Social, el estado y los particulares. Ella es reiterada por el Artículo 209 de la Carta como principio rector de la gestión administrativa. Implica así mismo la realización del control de los resultados del servicio. En cuanto a la SOLIDARIDAD, ESTE ES UN PRINCIPIO QUE ASPIRA A REALIZAR EL VALOR JUSTICIA, QUE TIENE FUNDAMENTO EN LA DIGNIDAD HUMANA. Respecto a la UNIVERSALIDAD, ésta se relaciona con la COBERTURA de la Seguridad Social: Todas las personas tienen derecho de acceder a ella. Ello es natural, por cuanto si la dignidad es un atributo y un fin inherente de la persona, no es entonces concebible que unas personas gocen de vida digna y otras no. Que en Sentencia No. T-328/98 de la Corte Constitucional en su aparte "III, CONSIDERACIONES DE LA CORTE. En su segunda consideración ¨La materia. Reiterar la constante jurisprudencia sentada por esta Corporación, relacionadas con el tema de personas afiliadas o beneficiarias de los servicios inherentes al Plan Obligatorio de Salud, cuando no han cotizado las semanas suficientes para, según la reglamentación legal sobre la materia, acceder a tratamientos y medicamentos considerados de alto costo, adecuados para responder a enfermedades definidas como catastróficas o ruinosas del nivel IV en el plan, cuando de ellos depende su existencia o el mejoramiento de esta y no pueden sufragar directamente sus costos. La Legislación sobre el tema y la jurisprudencia constitucional. En vista de que constitucionalmente….. No cabe duda, de que los derechos fundamentales de las personas, priman sobre cualquier tipo de derecho y cuando el conflicto anteriormente se presenta, esta Corporación ha sido enfática y clara, en la decisión de protegerlos, inaplicando para el caso concreto la legislación y ordenando la prestación de los servicios excluidos, pues ni siquiera la Ley puede permitir el desconocimiento de los derechos personalísimos de los individuos y, cuando sopretexto de su cumplimiento se atenta contra ellos, no solamente es posible inaplicarla sino que es un deber hacerlo." Igualmente en Sentencia T-148/99 de la Corte Constitucional, Sala de Revisión de Tutelas se declara: "Se reitera la jurisprudencia de la Corte Constitucional según la cual, los beneficiarios del Sistema de Salud no tienen que padecer los inconvenientes de tipo presupuestal afrontados por las entidades encargadas de prestar el servicio. Los pacientes que, como en el presente caso, están sometidos a riesgo, no pueden ver obstaculizado o impedido su tratamiento médico por razón de los trámites internos adelantados entre las entidades de salud. Estos procedimientos burocráticos deben ser ajenos a la prestación del servicio y, por tanto, no deben afectar la protección ofrecida por el Estado en esta materia. Además ha dicho la jurisprudencia, quien presta un servicio de salud no debe efectuar acto alguno que pueda comprometer la continuidad del servicio y en consecuencia la eficiencia del mismo. Es obligación primordial, tanto de las entidades estatales como de los particulares que participen en la prestación del servicio público de salud, garantizar su continuidad.". Las EPS están obligadas a prestar los servicios medico asistenciales a todos sus afiliados, OBLIGÁNDOSE ADEMÁS, entre otras, A OBSERVAR TODAS LAS NORMAS DE ÉTICA MEDICA EN LA PRESTACIÓN DE LOS SERVICIOS MÉDICOS Y DISPONER LA PRACTICA DE LOS PROCEDIMIENTOS Y LA PRESTACIÓN DE LOS CORRESPONDIENTES SERVICIOS EN SUS INSTALACIONES O FUERA DE ELLAS Y EN LOS CASOS EN LOS QUE SEA NECESARIO, a través de OTRAS INSTITUCIONES (Públicas y Privadas) con las cuales podrá subcontratar la atención. Las autoridades, entonces, están instituidas para proteger toda persona en su vida, entendida esta en sentido de "VIDA PLENA". La integridad física, síquica y espiritual, la salud, el mínimo de condiciones necesarias para la existencia digna, son elementos constitutivos de una vida integra. Es que "... la seguridad y la previsión social tienen por objeto la protección de la población contra las contingencias que menoscaban la salud y la capacidad económica..." .En forma general, se define la Seguridad Social como "un conjunto de medidas tomadas por la sociedad y en primer lugar por el estado, para garantizar todos los cuidados médicos necesarios, así como para asegurarles los medios de vida en caso de perdida o reducción importante de los medios de existencia, causados por circunstancias no propiamente creadas voluntariamente. Valga la pena resaltar que el nuevo orden constitucional antepone a las TRABAS, EXIGENCIAS Y REQUISITOS DESMESURADOS DE LA ADMINISTRACIÓN, LA PRESTACIÓN DE UN SERVICIO QUE SE DESARROLLE CON FUNDAMENTO EN LOS PRINCIPIOS DE IGUALDAD, MORALIDAD, EFICACIA, ECONOMÍA, CELERIDAD, IMPARCIALIDAD Y PUBLICIDAD (C.P.209). EN ESTE SENTIDO Y CON FUNDAMENTO EN EL CASO CONCRETO, LAS ENTIDADES ENCARGADAS DE LA PRESTACIÓN DEL SERVICIO PÚBLICO DE LA SALUD Y LA SEGURIDAD SOCIAL, DEBEN APORTAR TODOS LOS MEDIOS QUE HAGAN MÁS ACCEQUIBLE PARA LAS PERSONAS EL ACCESO DE ESTOS DERECHOS DE ASISTENCIA PÚBLICA Y SOCIAL. Ahora y sobre la igualdad de oportunidades, nuestra Corte también ha sostenido que:" ... el derecho a la subsistencia, es consecuencia directa de los principios de dignidad humana y del Estado Social de Derecho. Incluye tal derecho no sólo la facultad de neutralizar las situaciones violatorias de la dignidad humana, y de exigir asistencia y protección por parte de personas o grupos discriminados, marginados o en circunstancias de debilidad manifiesta, sino que, sobre todo pretende garantizar la igualdad de oportunidades en una sociedad que como la nuestra es injusta y desigual...". Y sobre el PERJUICIO IRREMEDIABLE que puede generar en el accionante la dilación y el no suministro de lo ordenado por el medico tratante, la Corte cree que el perjuicio que la acción de tutela debe evitar en forma transitoria puede ser parcial, que no es necesario que la potencialidad de la causa dañina se haya agotado o pueda agotarse; por esto cuando se hace evidente la posibilidad de un perjuicio que sólo sea susceptible de compensación mediante un pago dinerario o cuando tal perjuicio esta en curso, aunque no se haya agotado, es precisamente cuando cabe la Tutela transitoria, pues se trata cabalmente de impedir que se cause daño en otra forma irreparable o de que continúe produciéndose. Cabe resaltar la posición de la corte constitucional, sala cuarta, en Sentencia T-223 del 5 de Abril de 1997."En los casos en que la (EPS), se niega a suministrar una droga indispensable a un paciente, aduciendo la Ley 100 de 1993 y el Decreto 1938 de 1994, se dice que la atención prestada por la mencionada entidad es incompleta ó no se ciñe a las prescripciones del médico. Así mismo la Ley 100 de 1993, en su "ARTICULO 187. DE LOS PAGOS MODERADORES. ¨ Los afiliados y beneficiarios del Sistema General de Seguridad Social en Salud estarán sujetos a pagos compartidos, cuotas moderadoras y deducibles. Para los afiliados cotizantes, estos pagos se aplicarán con el exclusivo objetivo de racionalizar el uso de servicios del sistema. En el caso de los demás beneficiarios, los pagos mencionados se aplicarán también para complementar la financiación del Plan Obligatorio de Salud. En ningún caso los pagos moderadores podrán convertirse en barreras de acceso para los más pobres. Para evitar la generación de restricciones al acceso de la población más pobre, tales pagos para los diferentes servicios serán definidos de acuerdo con la estratificación socioeconómica y la antigüedad de afiliación en el sistema, según la reglamentación que adopte el Gobierno Nacional, previo concepto del Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud... PARAGRAFO. Las normas sobre procedimientos de recaudo, definición del nivel socioeconómico de los usuarios y los servicios a los que serán aplicables, entre otros, serán definidos por el Gobierno Nacional, previa aprobación del Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud." "RESPONSABILIDADES DEL MUNICIPIO.” 2.1 Desarrollar y aplicar de manera objetiva, imparcial y transparente los mecanismos de identificación de beneficiarios de subsidios... 2.3 Entregar a las ARS debidamente autorizadas para administrar los recursos del régimen subsidiado en su jurisdicción sin costo alguno, los listados de la población priorizada para recibir los subsidios en salud. 2.4 Suscribir los contratos o convenios necesarios para la administración de los recursos del régimen subsidiado, cuando se encuentre certificados como descentralizados, en caso contrario, concurrir sin dilación a la firma conjuntamente con la dirección seccional de salud. 2.5 Garantizar la libre escogencia de la entidad Administradora de los recursos del Régimen Subsidiado ARS por parte de los beneficiarios, para lo cual se difundirán ampliamente que deben elegir una ARS, dándoles a conocer las posibles entidades que se encuentran inscritas con sus direcciones respectivas, a través de campañas de divulgación y orientación. 2.8 Comprobar la entrega efectiva de los carné de afiliación a los beneficiarios que obligatoriamente debe hacer la entidad Administradora de los Recursos del Régimen Subsidiado... 2.9 Realizar directa y oportunamente el giro de los recursos de participación de ingresos corrientes de la nación destinados a financiar los subsidios en salud a cada una de las ARS con las cuales haya suscrito los contratos para la atención de la población beneficiaria de los subsidios. PARTE 3. RESPONSABILIDADES DE LAS ENTIDADES ADMINISTRADORAS DEL RECURSO DEL RÉGIMEN SUBSIDIADO -ARS3.1 Fomentar y promover la inscripción de la población beneficiaria del régimen subsidiado. 3.7 Garantizar a los afiliados la prestación de los servicios contenidos en el POS-S, así como las acciones de prevención y promoción. 3.10 Excepcionalmente, solo durante los dos primeros meses y entre tanto se cumple con la obligación de expedir el carné deberá garantizar la prestación de servicios del POS-S a la población afiliada con la presentación del formulario único de afiliación e inscripción, instruyendo al efecto a su red de prestadores de servicios de salud. PARTE 4. RESPONSABILIDADES DE LOS PROMOTORES. 4.1 Informar a las personas beneficiarias sobre la normatividad del régimen subsidiado, en aspectos tales como: derechos y deberes, el Plan Obligatorio de Salud Subsidiado POS-S, la red de instituciones prestadoras de servicios de salud, copagos, tramite de quejas, sistema de referencia de pacientes y los mecanismos con que cuenta para que se le garantice una atención en salud oportuna, eficiente, humanizada y de calidad, entre otros. Y además en el Acuerdo No.077 de Noviembre 20 de 1997 del CONSEJO NACIONAL DE SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD, DEL MINISTERIO DE SALUD. Por medio del cual se define la forma y condiciones de operación del régimen subsidiado del Sistema General de Seguridad Social en Salud. CAPITULO II. IDENTIFICACIÓN DE BENEFICIARIOS. ARTÍCULO 2o. BENEFICIARIOS DEL RÉGIMEN. Son beneficiarios del régimen subsidiado, toda la población pobre y vulnerable, que no tiene capacidad de pago para cotizar al régimen contributivo y en consecuencia recibe subsidio total o parcial para completar el valor de la Unidad de Pago por Capitación Subsidiada, de conformidad con los criterios de identificación, el orden de prioridades y el procedimiento previsto en el presente Acuerdo. ARTICULO 6. SISTEMA DE IDENTIFICACIÓN DE POTENCIALES BENEFICIARIO. La aplicación del SISBEN, su implementación y administración estará a cargo del alcalde del respectivo municipio. Es responsabilidad de las Alcaldías mantener a disposición del público toda la información concerniente al resultado de la aplicación del SISBEN en su territorio... CAPITULO III. SELECCIÓN DE BENEFICIARIOS. ARTICULO 8o. CONTINUIDAD DE LOS BENEFICIARIOS AFILIADOS. Los beneficiarios que ya se encuentren afiliados al régimen subsidiado seguirán perteneciendo a él siempre y cuando no reúnan las condiciones para pertenecer al régimen contributivo y pertenezcan a los niveles 1 y 2 del SISBEN, o hallan sido identificados como beneficiarios a través del listado censal, o sean beneficiarios pertenecientes al nivel 3 del SISBEN en los casos autorizados por el CNSSS... ARTÍCULO 13. LIBRE ESCOGENCIA DE ADMINISTRADORA DEL RÉGIMEN SUBSIDIADO. Todos los afiliados actuales al Régimen Subsidiado, como los que lleguen a afiliarse tienen el derecho de libre elección de ARS... ARTÍCULO 15. PROCESO DE SELECCIÓN DE ADMINISTRADORA PARA NUEVOS AFILIADOS. Los potenciales afiliados del régimen subsidiado escogerán libremente la Administradora del Régimen Subsidiado de su preferencia... ...6. Los beneficiarios de subsidios inscritos, se entenderán afiliados, en el momento que la respectiva entidad territorial suscriba el contrato, con la Administradora del Régimen Subsidiado y los registre presupuestalmente... ARTICULO 16. PROHIBICIÓN DE AFILIACIÓN FORZOSA. Bajo ninguna circunstancia se permitirá la asignación forzosa de beneficiarios del régimen subsidiado a una determinada Administradora del Régimen Subsidiado. ARTÍCULO 39. CONTRATOS DE PRESTACIÓN DE SERVICIOS DE SALUD. De conformidad con el parágrafo del Artículo 22 de la Ley 344 de 1996 las Administradoras del Régimen Subsidiado, deberán contratar con las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud Públicas el 40% del Valor de la UPC efectivamente destinada a la prestación de servicios de salud. PETICIÓN Con fundamento en los hechos narrados y en las consideraciones expuestas, respetuosamente solicito al Señor Juez ordenar a la EPS-S COMFAMA, me autorice y realice de MANERA URGENTE la ABDOMINOPLASTIA CON ANESTESIA GENERAL 3 ½ HORAS HOSPITALIZADA lo mas pronto posible; así mismo me cubra el 100% de la misma, y de toda la ATENCIÓN INTEGRAL que se derive de mi enfermedad, las pruebas diagnosticas, procedimientos, y los medicamentos requeridos para el cubrimiento de la misma, sin tener en cuenta que se encuentren fuera del POS, y de esta manera, proteger los derechos sustanciales del individuo sobre los derechos procedí mentales. Así también, prevenir a la EPS-S COMFAMA, que puede repetir por los costos que pueda incurrir en el cumplimiento de esta tutela, en contra del Fondo de Solidaridad y Garantía (FOSYGA), en los términos señalados en esta tutela. PREVENCIÓN: A la EPS-S COMFAMA, para que en adelante continúe prestándome la atención médica y asistencial que mi salud requiere y además, me dé el tratamiento necesario, según mi estado de salud. PRUEBAS Me permito aportar las siguientes fotocopias: 1. 2. 3. 4. Copia de Cédula de Ciudadanía Copia de Historia Clínica Copia de la Orden Medica Copia de la Negación JURAMENTO Bajo la gravedad del juramento, manifiesto que por los mismos hechos y derechos no he presentado petición similar ante ninguna autoridad judicial. DIRECCIONES Y NOTIFICACIONES A la EPS-S COMFAMA Calle 48 Nº 43 – 87 Telefono 360 70 80 Yo recibiré notificaciones en la Secretaria de su despacho ó en los teléfonos Con todo respeto le ruego al Señor juez darle el trámite a dicha petición. Atentamente, XXXXXXXXXX C.C.