ABORTO (Concepto e Historia) Por Noemí Kempel de Goldsztem * aborto tema facetas y las innumerables La problemática fundamental y legal. pasando por lo Juridico. desde lo teológico a lo medico entraña del derecho tema penal hace que quizá ningún otro literario enlnqueza legislativo. ni en polémico y diversidad de tratamiento del sentnnental loiaventaje. quee] bibliográfica La de apasionatniento (H antes sin proceso la misma de “ab-ortus" latina nacimiento" del normal la raiz sin aunque "parto o término del de deriva "aborto" voz nacimiento" aniquilada prematuramente. de la interrupción efecto (2’ de la vida la idea consiguientes es iniciada la acción completa exactitud del embarazo. las con y significado “privación cuyo acentúa con expresar reproductivo decir.-la y y el gestación. elimina- consecuencias torias. más Sin embargo resulta "abortar" los términos donde “abtreibung” las que denotan Código de Alemania. que en el ineludible aborto la mención sentido en prematuramente Esto en penal pero obste'trico sentido con y al que con vida en “aborto” igual que en de los Checoslovaquia y Méjico resulta el fin de evitar la confusión del con de matar. o con la expulsión de fetos muertos partos provocados del acto subsiguiente. que el ténnino sentido jurídico. inferir permite nos lenguas, la alemana por ejemplo que en otras las voces “abtreiben” con se y expresan la acción de “extraer” o “extracción”. por lo explicativa meramente expresa tiene aborto una significación diferente (3) “la como El aborto Nerio obste'trico Rojas puede ser definido. conforme expulsión prematura y violentamente provocada del producto de la concepción. indedc la maniobra mortal pendientemente del resultado para cl feto que se expele". ya es la mera del ser cn gestación. sin que lo que adquiere relevancia expulsión prematura trascendentes los acontecimientos del la muerte que resulten posteriores. en el caso. feto expelido. Reproduce estos la definición formulada (Etude conceptos por Tardieu sur la “expulsión prematura médico-legale l'avortement) (4) quien lo considera como y violentamente las provocada del producto de la concepción. independientemente'de circunstancias de edad, viabilidad y aún de formación regular“. (l) Antonio Ripollés. Quintana de Tratado Parte la Derecho del Especial Penal (Madrid. l961. pig. 475). (2) Constancia . Bernaldo Jiménez (J) Luis item (4) Eugenio 60 titular y de nota Cuello 6Páofeaor de Quirós. Aaúa. leertad 509). Calón. de Derecho Cuestlones PenaHl. Derecho de Penal (Parte y Derecho Amar penales Cítedra relativas del Dr. Especial) Morir a al aborto Eduardo (México. ¡957. (Buenos (Barcelona. Aguirre Obarrlo. Aires. |93|. pu. 63). l946.*pa‘. pag. 61). 319. acto jurídico penal en cambio, la noción de aborto como expeler productos de la gestación se compatibiliza con se afirme del feto. que cl resultado querido es la muerte sentido lin (5’ Asúa de define la humana. estados suspensión la Franz dos aún prematuro. asimismo dentro Sin embargo del útero; o del feto". la “contra y el cuando es postura aborto de un de la del feto consiste en nacimiento provocación ilícita del feto y no haya sido la muerte del segundo aspecto contempla la muerte naturales. esta no se produce’ por causas discutida y que no es seguida en general autor produjo; se su del muy (9) jurisprudencia. dolosa del feto en el “la muerte feticidio y lo definió como la muerte de la cual haya derivado expulsión del vientre materno, entonces autores del aborto, de tentativa dudan no aborto punible destructivo resultado este habrá vive la esencia que si concebido, ser en este reside delito un dentro un subgrupo los delitos vez saca en produce es no ilícito de a se no pero ubicar humana incluyéndolos algunos dentro formación" vida en por contraposición el aniqui- y el feto perfecto. delitos denominado la' vida ya “contra de los “ " formada" Código fascista El los delitos delitos italiano comunes la (S) Lula Jiménez ob. de (8) Franz Von Llut. Tnlte' (9) Franz Von Lluí. oh. y la salud cit. de eit., eit. ob. (nota de las de sociales personas en el delito y lo pig. Penal (l) SJ). Curso de l9l3. (Paris torno ll. pag. ' Programa del de los es 83. Allemande pu. - Currnrn, de delaborto ubicadentro a dedicado titulo la postura sostenida un la especie" “2’. Esta 68. pi}. Drolt primera intereses 329. pag. Qulrós. Colón. ob. cit. Cuello (7) Eugenio Asúa. de Bernlldo CG) Constanclo por la vida contra altos los contra integridad el que es van que cometidos “contra delitos no del fruto la terminación a la acción que del aniquilamiento o expulsión prematura la a vida la sea lo llamó evidente del la la restringido intención que ni por la por violencia mayoría de los La la de producto la preñez ya de la madre". de eliminatorias". tanto considera de la madret cuerpo violenta Resulta lamiento contra los sentido “0) su expulsado entre un reconoce al término en el vientre consecuencias con cambio. cn cuando" la doctrina Carrara (3’ resultado si este feto del aniquilamiento destrucción su por que se refiere de la madre. adelante el vientre Liszt en aspectos: ni por más en Von el anteriores “la destrucción por aborto de los momentos anteriores entiende cualquiera en muerte su a o gestación de la '7’ Calón Cuello la concepción preñez", aclarando de como “ como momentos el aborto de Quirós m delict‘uosose presenta, con intervención de "cuando, sin propósitos euge'nicos o terapeúticos, determinados por de necesidad, se o dolosa provoca culposamente en el organismo Bemaldo Para y cualquier la que en Jimenez. la acción verdaderos femenino de matar de meramente no definición concepción en cualquiera dc los del feto por la expulsión violenta (lo) Funcnco (ll) Bernaldo de Quirós. ob. eit. pag. 83. (¡2) Bemaldo de Quirós. ob. ciï. pag. 88. Derecho Criminal (Buenos Aires. SJ). l9 4 S _ pus . Jn) . 6| Von Liszt quien niega que el feto sea persona. por lo Ritter otros por Eduardo su Para fundamentar un postura interés de la comunidad. que su vida es tan solo entre los precursores encontrando de sus con conceptos. la bibliografia acorde recoge etc. Merkel. Von lgual punto de partida toma lltering. Koller. idea a Cicerón, su Radbruch Gustavo quien afirma que la vida del embrión humano constituye “un bien ciertamente un el que la vida del feto no en representa comunidad de la jurídico interés ético y familiar sino un interés demográfico". entre es ilustrativa debe colocarse respecto sostiene que la el ( l 3) . .. . A este quien Cl'ltlca efectua Carrara los delitos contra que aborto entre . . a Ambrosnoli “el orden de la familia“. Afirma para cuestionarse equivocación de la demostrar Carrara podria camente pero lo que no puede cucstionarse merecedora lo tanto animal y por la familia. consideración feto del si la vida es de trata se que de una respetada ser ubicación esta vida una es en que fisiológide la madre. la distinta llamesela a vida. si misma vegetativa sin o tomar en utilizan el utilizada La fórmula "procurar por los códigos penales es variada abortar" e Inglaterra: “hacer los códigos de Francia aborto" Bélgica y Portual: “causar un aborto“ ltalia: en tanto un aborto" que los Argentina, España y Chile: “ocasionar el doble de “abortar” utilizan o Austria concepto y Suecia códigos de Alemania. el código de Méjico. por su parte. contiene una materno": “matar el fruto en el vientre definición del aborto. frente La actitud oscilan de las Hammurabi. sufrido ha al aborto más absoluta la tolerancia entre Una de el en aborto según según de tratase se los no Las leyes provocado. sobre castigaba el aborto esclava o anteriores sumeras la base de realizado en y con pena de Hammurabi composición la En tanto en del ley mosaiea que golpeare ajeno, si de ello aborto la única la del a una disposición existente decir mujer encintafes resultarc solo tan un aborto teniendo aún hijos otros o no. a'la asirias, marido relativa con que la pena está consiste de pena al aborto solo se Si del se empalarefiere contemplado en los mujer intencional más severas. el aborto las a- variaban penas sancionaba se que Código el en Las empalamientow” distinguian en el consentimiento sin encuentra se También de muerte. era a delito descendencia. el marido tuviese su ( 5 miento caso libre mujer la pena para el agresor abortar intencionalmente tuviere, hiciera se más como abortivas castigan las maniobras mujer y más frecuentemente se la que siglos fluctuaciones impiadosa. de'los curso represión y la del primeras referencias (arts. 209 y 212) donde de la lesión a la persona por presupuesto intereses del marido a quien se defraudaba el pago de al el una multa “de lo que el marido fuere algún accidente quiera". si en cambio el resultado sobre la mujer (lesión o muerte) se aplica la pena del talión. Resulta sorprendente esta disposición ya que no recoge en toda su magnitud el mandato divino "creced y en esa multiplicaos". ya conocido e'poca. Tanto un se cnmen (I 3) a Francesco (l4) Anne (lS) Quintana 62 en sino condena como en el Exudo no sc del castigo de trata Código de Hammurabi Simplemente de una compensación por el perjuicio causado. de allí que en algunos casos. a la hija del agresor y no al culpable mismo. Se el muerte Carrara. Desmeules. uh. cit. nota L'nvortement Ripullés. uh. cit. l. et nota pag. 323. le contróle IO. pag. 470 des naissances, Lnusune‘ ¡954. ‘ pág. H. trataría marido adelante de casi de hijo un derecho el de venganza derecho un privado de se legislación judía posterior La en sí mismo, es tan el aborto solo considera del dentro aquella que matarlo. salvar a otro. se multa. se hallaba su dando código mosaico textos la India parte de la madre Un dentro vez la en de un a la lugar antiguedad donde el Más hijo al agresor. aparición de la pena nacido ya mas antiguo donde hace se no y destrucción su tratado y estaba el Veda. Ani a pensar que modo individuo un a contiene fin que impida solo un mate _\' muera que para al aborto. concernientes normas conocido. y de este materno seno permite se hallare aún el feto fuera una porción mayor que estaba totalmente prohibido cuando prohibido matar invocación delito como el en de Oholoth y si estuviere de la madre. 'Se conocen texto una espíritus malignos los castiga el aborto no siempre ya que vientre del egipcios antiguos el al aborto. mujer embarazada “6’ concepción del pasaje admitido materno. seno lo consideraba En los En solo tan a desaparece al una una cncontrarc se pues referido al feto pasible de terapéutico totalmente existe que privando venga venganza al- delito. proporcionada pasaje aleje de la el fruto de la base de la un Las leyes de Manú. posteriores al Veda. condenan tabú religioso, calificando de impuros a aquellos que La instigador donde se el aborto sobre causarlo. pero contribuyan a al sanciona Avesta. l’ersia. en el Zend por igual a la mujer cncinta. (dc a las drogas abortivas referencia haciendo al que practica el aborto sustancias infiere que conocían producían dicho resultado) _\ a los que sucede en casi Como habituales. decir a los abortadores es calificado de moral o de inmoral sino que no era del aborto a Dios. frente un crimen constituía un tabú. es decir que su comisión antigua y "especialistas cn abortos" todas las religiones el acto era considerado En Grecia conocieron era aborto considerado donde un severamente tan disposiciones un que heclto frecuente“ se sancionó se realizaba toda incriminaran claramente y si este antes no lesión a la vida humana. l’or el contrario el aborto. no que cl feto se animara se el cra crimen. a divergencias existían en cuanto producía esa Animación. Hipócrates afirmaba séptimo dia después de la concepción. Las la determinación con convicción del que momento ella en se que se l'll'UdllClüel a los la importancia de arbitrar Platón soSIenian Tanto Aristóteles como la población y regular la demografía. Entre limitar esas el hubiese antes que el el aborto. pero este debía realizarse o la crimen (la animación). para agregar a continuacion y la vida" de esta condicmn de ese hecho (el aborto) depende absolutamente cifras las en equilibrio Platón por su parte sostenía la importancia dc mantener aborto deber un medidas consideraba otras de la población y entre la Artstoteles tema. este a En relación años. dc cuarenta mujer mayor las personas años muy y explicaba concepción hasta los cincuenta e as tanto en que los hijos de cuerpo y mres medios medidas.Aristoteles. recibido embrión fin de proponía que. rntimiento inocencia provocar-el “engendraban ancianas poseían incompletos “debilidad una ir “6) Anne Desmcules. uh. cit.. pág. IS. (l 7) Anne Desmeules. ob. cit.. pág. IB. (lll) Anne Desmeules. oh. cit.. pu'g. leficapíritu de.toda permuta _l0d\'-"|°S 'en.ediablc"( ¡9. 63 no que Hipócrates por su parte era contrario se impondrá a ninguna mujer _elpesar No idea de extrañar es arraigada tan de las el silencio filosofía su en de ser al aborto y del aborto. en leyes helénicas en feto mera el una famoso su juramento al aborto lo relativo porción del cuerpo dice dada la de la madre. en Roma es más compleja e interesante. del aborto del tratamiento La evolución del pensamiento griego que sostiene heredado el concepto que que si bien mantiene al atribuirle derechos al “nasdiferentes matices introduce materna víscera feto‘es Por ejemplo se prohibió el entierro favorables. le resultaran el feto, como asi también se ordenó la de extraer antes (¡9) lo que demuestra de las ejecuciones capitales de la mujer en ese estado ya el citurus", siempre que estos de la mujer embarazada suspensión . del derecho reconocimiento un de extraño un la vida del aún ser nacido. no un de la al valor encontraban hubiese se a tuvo del aborto la incriminación lugar en este derecho bajo el a la vida. atentado integridad y derechos de la madre pero sobre. todo patria potestad del padre. De esto surge que en el aborto provocado por de la mujer o ignorándolo ésta, los antiguos romanos la voluntad contra la mujer, en tanto ofensa contra tan solo una que en aborto que la mujer un de misma veian acto disposición del propio cuerpo y procurado por sí todo. Con postulado Solamente castigaban a la mujer casada políticamente (2°) la voluntad. del marido provocado su propio aborto contra habría sanción) y en base a “la indigna conducta que relativa a la punibilidad del hijo al marido", Esta norma patria potestad del marido aparece con los emperadores Sptimio Severo y Antonino y sobre la quienes lo csstigaban con la pena de destierro base que esta torna dueño al man'do absoluto patria potestad detodas las personas ubicadas de padre de familia. otorgándole el derecho de vida y bajo su autoridad muerte sobre sus hijos y lógicamente también sobre esos hijos antes de su nacimiento. lo tanto por (ya de que . no de el fraude realizado decir éste consentir constituir pudiera aborto es sancionable hubiese no dolosamente cuando en fraude ala del feto. Se puede afirmar que la incriminación plena del aborto, sobre todo en sus fomtas es obra de la ideología del Cristianismo, al negarse al padre el ya que señorío o por sobre la vida de los hijos nacidos nacer desaparece su licitud consensuales tradicional ' _respecto del consentido. el Cristianismo Asimismo ser inmortal on'gen en del parte pecado de alcanzar sus origenes considera el feto concebido como un no le atribuye derechos como un en a sentido ser propio le acuerde que la sociedad protección. Este concepto no tenía su de humanidad sino simplemente en la idea que el feto formaba ya como de y si moría viviente ser el estado salvaguardar los desde bien si y la necesidad una razón reconoce sin estar bautizado gracia de donde surge que la finalidad espirituales de la persona por nacer. intereses se de su hallaba impedido incriminación es Tomás al igual que Aristóteles sostenía que el embrión comenzaba por una pasaba luego a la vida sensitiva y de ella a la intelectual y era recién en se la dotaba de -un alma, es decir que se consideraba que era alcanzado cuerpo un cierto preciso que este hubiere perfeccionamiento y organización material. Santo vida vegetativa, este último estadio en que un que el alma habite para El problema giraba (¡9) A. (20) Francesco 64 Quintana Ripolles, Car-rara. ob. tomo en ob. a cit.. pág. cit.. pis. 48]. 317. la determinación de la animación del feto. rechazaba Basilio San la misma prescribiendo formalmente en ambos pena Agustin requería San al exterior festarse feto entre formación que solo distinciónpara curiosa una determinar el recibir es preciso para que el semen llegado al útero en feto animado alma, convirtiéndose y se cree después de dias El Concilio de muerte. pena inanimado. e de la concepciónpara Constantinopla En la época de Carlomagno del derecho acuerdo a los preceptos hasta la pena de muerte. los equipara era tiempo después de la cuanto concepción cuarenta animado biológica suseptible de manidejaria de ser viscera entonces hombre. en Se establece la distinción casos. determinada del feto una movimientos por transmutarse para se forme como entonces y ochenta varones el aborto aún la iglesia la canónico siendo sus cuerpo las hembrasP” y lo sanciona reprimía que penas para tiene lugar esto que para al homicidio severas con el aborto y de llegando a veces en cuanto a la punibilidad del leyes Bárbaras registran una gran variedad al no consentido el y atribuyen Algunas consideran impune el consentido de “medio homicidio" (leyes longobardas) adeptando un término medio entre la tesis del paganismo que acuerda al concebido el carácter de viscera y la de los teólogos que lo consideran un hombre real y equiparan su muerte al homicidio. Las aborto. carácter este sancionan Otras leyes bárbaras, como la de la antigua Francia delito, en distinción vigente a la tradicional los casos, con pena de muerte,‘ aún sin atender se entre e inanirnados fetos animados que el podria suponer aunque de politica demográfica que a una de este más a razones rigor obedecer todos esa'época en fundamento base moral. Durante . feto la Edad en común lo Media fue atenerse a'la distinción entre agustiniana la pena con muerte su se sancionaba el primer caso en Se sostenía se castigaba con el segundo supuesto pena atenuada. o cuarenta y a y un días para los fetos varones llegaba a los cuarenta del la determinación días para los fetos mujeres. Sin embargo como la animación del feto, cualquiera resultaba fácil, se fijó más adelante muy animado capital inanimado; e tanto que que la animación los ochenta y un sexo no fuere su delito asimila el aborto del feto viviente al Carolina En su artículo 133 la Constitución El (n) solo o la mujer de esterilización del hombre y sanciona demografica. de esta medida es posible que radique en la preocupacron sexo, a los cuarenta días de la fecundación. el'abortofetal. fundamento en Carolina Constitución (Carlos V, año 1532) incorpora una novedad este terna del feto, ya que la sitúa en la mitad del embarazo, de la animación de fuere el sexo Sin embargo esta “mitad” también les resulta del concebido. la percrbe detenninación que el feto está animado por lo que deciden bastante tiempo e Influencra el derecho sus movimientos. Esta teoría prevalece durante la cualquiera difrCil cuando madre común hasta el siglo XVIII. de la Ilustración que El movimiento refonnista de los conceptos morales y jurídicos del el tema del aborto quizá porque en este tuvo una 8ra" la É" ÏÏ'fluenfia atendrocon infantrcidro ultimo revisión intensidad (2|) E. Cuello (22) Franz Calón. Vón Liut. ob. ob. cit.. cir.. pág. no no Juega a un r9 a lO. pa'g. 52. 65 importante infanticidio aborto, por capital para el la motivación ético-psicológica de la honra. Sin embargo al atenuarse al mismo el en los códigos ochocentistas resulta indispensable adecuar se atenúa quedando sin efecto la pena este último delito lo que también su sanción. más Los el aborto minar nismo que del siglo XVlll doctrinarios avanzados limitaron sus del homicidio, del infanticidio solucionando y ambos en la mayor parte de los países hasta la codificación. a finales del e materialistas individualistas acerbas cada vez más 'círculos atentatoria considerando su incriminación propio contra al del consecuencia como manifestarse punibilidad del comienzan críticas ción del cuando siglo pasado filos‘ó‘fias _a discriconfusio- en auge de las determinados aborto consentido, a la principio de libertad individual disposi- y cuerpo. de esta ideologia y de sus consecuencias origen moderno se_atribuye generalmagistrado francés Spiral y al médico Klotz-Forest _quienesfueron seguidos en Von Liszt y Radbruch principalmente. por Eduardo El al mente esfuerzos asr' un existió recién Fue Alemania Ia actualidad En es Esta diversidad tenemos la licitud y el panorama en cuenta y sentimentales alcanza no cuando de entreguerra, penales de Rusia (1922 variado muy lo que es lógico si políticos, religiosos, morales aborto, 1926) sin en las sobre que ajenos embargo hoy del aborto y de a en consentido legislaciones en materia de tema influyen factores juridica. este la técnica día las proporciones fue consagrada en de los años los códigos Uruguay (1934). Actualmente larga evolución que ya desde la consideración del y después de una lo tanto no de la madre sancionable víscera y por jurídicamente su destrucción, hasta la equparación total de este delito al del homicidio, pasando por toda la gama de sanciones estos es posible encontrar, dos extremos que entre pa'rece feto casi excusas éticos 66 como unánime la tónica de la incriminación de este hecho en atención a supuestos legales especificos basados y religiosos que exeden los límites de lo estrictamente aunque en con presupuestos jurídico. previsiones de ideológicos, l