Empresas y sociedades - Consejo General del Notariado

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Empresas y Sociedades
83 Me gustaría crear un negocio dedicado a productos artesanales con mi padre. Él me cedería
un local comercial de su propiedad, mientras mi aportación sería económica. Llegados a
este punto me surgen varias dudas sobre el tipo de sociedad a crear. ¿Cuál sería el más
adecuado para este caso?
Es importante decidir el modelo de sociedad más adecuado según el tipo de actividad a desarrollar y la
responsabilidad patrimonial de los socios. Si no se desea limitar la responsabilidad, se responde frente a los
acreedores con el patrimonio de los socios; mientras que en el caso de limitarla, se responde con lo que se aporte
a la sociedad.
En el primero de los casos se puede constituir una Sociedad Colectiva (S.C.), una Sociedad Comanditaria Simple
(S.Com.) o una Sociedad Comanditaria por Acciones (S.Com.p.A.) frente a la Sociedad Anónima (S.A.) o Sociedad
de Responsabilidad Limitada (S.L. o S.R.L.) en el segundo de los supuestos.
Para actividades, como en las que se prevea la participación de pocos socios, para sociedades familiares, o para
desarrollar negocios con un pequeño desembolso inicial, la opción recomendada es la S.L. Esta opción permite
abaratar los costes de funcionamiento de la sociedad ya que tan solo es necesario un capital mínimo de 3000 euros
para su puesta en marcha.
Su notario le podrá informar del contenido de los estatutos sociales, así como de las estipulaciones que ha de
contener la escritura de constitución, o de cualquier duda que le surja en el camino.
84 Estoy preparando un balance con los costes que incurriría si llevo a la práctica una idea de
negocio y me gustaría incluir los honorarios notariales por la escritura y los estatutos de
constitución.
Para calcular el coste de la escritura hay que tener en cuenta ciertas variables, como el tipo de sociedad a constituir,
el capital social a aportar, el procedimiento que se lleve a cabo, el valor de los bienes objeto del negocio
documentado… Puede acceder a esta información a través del Real Decreto 1426/1989 de 17 de noviembre, que
recoge los aranceles notariales que se aplican en los distintos servicios.
En cuanto a los estatutos, los honorarios son libres. Si quiere que se los preparen en la notaría, así como otros
trámites necesarios (obtención de la denominación social, del CIF, etc.) tendrá que consultar con el notario el precio
de los mismos.
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85 Me he planteado en varias ocasiones montar una frutería de productos ecológicos en Internet en
la que vender los productos que planto en el huerto familiar. Vivo en un pequeño pueblo sin servicios
situado a más de 70 km de la localidad más representativa de mi zona y los trámites para la creación
de una empresa implicarían continuos traslados que no puedo permitirme. Me gustaría saber qué
opciones existen para casos como el mío, en los que el tiempo juega en contra.
Gracias a las nuevas tecnologías y a la modernización del servicio en las notarias la creación de una sociedad es cuestión
de horas. En su caso, lo más recomendable es encomendar todos los trámites al notario para que los realice on-line,
desde solicitar la denominación social, obtener el CIF provisional, liquidar telemáticamente el impuesto, presentarla
telemáticamente en el Registro. Por tanto, solo necesitará ir a la notaría en el momento de constituir la sociedad y para
retirar la copia autorizada e inscrita con el CIF definitivo sin que tenga que ir a ningún otro sitio.
86 Estoy pensando en adquirir un traspaso de un pequeño local de copas con un grupo de amigos.
Todos somos asalariados de distintas empresas y ninguno trabajamos como autónomos. Nuestra
primera duda es qué tipo de sociedad deberíamos constituir. El actual dueño del local nos ha
comentado que él y su socio tienen constituida una Sociedad de Bienes. ¿Qué ventajas o
desventajas presenta frente a otras alternativas?
La sociedad de bienes no existe en el ámbito empresarial y seguramente se refería a una comunidad de bienes, que no
es más que una situación de cotitularidad ordinaria entre varias personas que por razones fiscales solicitan a Hacienda
un tratamiento tributario unitario, con un único NIF, libros de comercio y contabilidad.
Digamos que es la forma más rudimentaria de organizar un negocio en común, por ser la más sencilla y barata, pero
también la más arriesgada ya que la responsabilidad de las personas que participan en la comunidad de bienes es
ilimitada, es decir, responden ante las deudas con su propio patrimonio. Por otro lado, la comunidad carece de
personalidad jurídica, por lo que toda actuación debe realizarse por todos los comuneros.
87 Estoy interesada en constituir una S.L. y ante la falta del efectivo necesario para desembolsar el
capital social, necesito saber si aportar mi coche es válido y en qué responsabilidades incurro.
Las aportaciones a una S.L. pueden ser dinerarias o no dinerarias. En este segundo caso usted puede optar por obtener
el informe de un experto independiente nombrado por el registrador mercantil que acredite la veracidad de la valoración
dada al vehículo y así poder comprobar que se ha cumplido el requisito de desembolso efectivo del capital aportado.
También se puede prescindir de dicho informe, asumiendo los socios aportantes y los administradores la responsabilidad
personal y solidaria por la diferencia que pueda existir entre la valoración que se haya hecho en la escritura y el valor real,
por plazo de cinco años. Le recomendamos la segunda opción, mucho más económica y sin trascendencia real en el
caso de una valoración normal del objeto aportado.
Las 100 preguntas más frecuentes a un notario
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88 ¿En una sociedad formada por tres socios, la aportación de bienes a la misma sociedad (en este
caso S.L.) ha de ser en partes proporcionales, o incluso iguales, o puede alguno de los socios
aportar solo su trabajo sin tener que aportar ningún tipo de bienes en metálico o especie? En
caso de no poner dinero, ¿qué ocurriría en la extinción de la sociedad con el reparto de los
bienes? ¿Se deben imponer en el programa fundacional algún tipo de cláusulas?
En las sociedades de capital, como es el caso de una S.L., las aportaciones sociales, realizadas con motivo de la
constitución de la sociedad o de un aumento de capital, han de consistir en bienes o derechos susceptibles de valoración
económica sin perjuicio de la posibilidad de realizar prestaciones accesorias, que tienen un régimen particular y no integran
propiamente la aportación de cada socio. La aportación social de mero trabajo o industria es posible en las sociedades
personalistas (colectivas, comanditarias). Consulte el apartado “Información práctica” de nuestra web, y póngase en
contacto directo con su notario, para que le exponga personalmente las distintas alternativas en la organización de la
sociedad que desean constituir o ampliar.
89 ¿Qué resulta más económico, aportar un inmueble unos particulares a una S.L. o vendérselo?
Son operaciones con efectos sustantivos distintos. En la aportación, el aportante recibe participaciones sociales, con lo
que varía la composición y participación de los socios (podría tributar al 1% por el Impuesto de Operaciones Societarias).
En la venta, el vendedor recibe dinero (generalmente tributa entre el 7% y el 8% por el Impuesto de Transmisiones
Patrimoniales Onerosas). En todo caso, tenga presente lo dispuesto en el artículo 108 de la Ley del Mercado de Valores.
90 Me gustaría conocer si en una sociedad de responsabilidad limitada es posible establecer
estatutariamente la restricción a la transmisión mortis causa de las participaciones sociales a
favor de los socios sobrevivientes fijándose el valor de la transmisión y que esta se realice a título
no oneroso.
La posibilidad de que las participaciones sociales del socio fallecido sean adquiridas por los sobrevivientes se recoge en
el artículo 110.2 del Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de
Sociedades de Capital, que permite establecer en estatutos un derecho de adquisición de las participaciones del socio
fallecido a favor de los socios sobrevivientes por el valor razonable de las participaciones al día del fallecimiento, cuyo
precio se pagará al contado. La valoración, en caso de falta de acuerdo, se efectuará por auditor y el derecho de
adquisición deberá realizarse en el plazo máximo de tres meses a contar desde la comunicación a la sociedad de la
adquisición hereditaria.
En consecuencia, no cabe establecer en estatutos que fallecido un socio pasen sus participaciones automáticamente
a los otros por el valor fijado en estatutos y a título gratuito. Deberá establecerse la cláusula estatutaria como exige el
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artículo 110 del texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital, esto es: podrán establecer a favor de los socios
sobrevivientes y, en su defecto, a favor de la sociedad, un derecho de adquisición de las participaciones del socio fallecido,
apreciadas en el valor razonable que tuvieren el día del fallecimiento del socio, cuyo precio se pagará al contado.
La valoración se regirá por lo dispuesto en esta Ley para los casos de separación de socios y el derecho de adquisición
habrá de ejercitarse en el plazo máximo de tres meses a contar desde la comunicación a la sociedad de la adquisición
hereditaria. Por último, las cláusulas que no se pueden incluir en los estatutos sociales pueden constituir el contenido de
pactos parasociales.
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Poseo una Sociedad Limitada dedicada al montaje de andamios y estructuras metálicas con un
Capital Social de 12 000 €. Por razones familiares no puedo continuar con dicha empresa y me
han ofrecido la posibilidad de venderla. En el caso de que accediera, ¿por cuánto, como mínimo,
puedo vender dicha Sociedad? ¿La venta de participaciones debe ser como mínimo por el total
del capital social?
Según las leyes tributarias, en la escritura de venta debe declarar el precio real. En caso de una inspección de Hacienda,
podrían valorarle las participaciones, como mínimo, en el valor que resulte del último balance contable. El precio o el valor
real no tienen por qué coincidir con el valor nominal de las participaciones, que dependen de la situación económica y
patrimonial de la sociedad, por lo que podría venderse por más o por menos de su capital social. Tenga en cuenta que
la venta de participaciones sociales está exenta de impuestos salvo que más del 50% de su activo sean inmuebles.
92 Quiero presentar un escrito de renuncia para separarme de la sociedad limitada que he
constituido con otros dos socios hace dos años, y que actualmente no tiene ninguna deuda. Me
han dicho que debo presentar este escrito en el Registro Mercantil. ¿Podrían indicarme dónde
puedo conseguir el modelo del escrito de renuncia y dónde presentarlo?
Para renunciar como socio tendrá que vender o regalar sus participaciones sociales a los demás socios o a otra persona.
Para renunciar con plenos efectos como Administrador, tendrá que cumplir ciertas condiciones que varían según los
casos, otorgar la correspondiente escritura, notificársela a la sociedad e inscribir la renuncia en el Registro Mercantil.
Acuda a su notario con las escrituras de la sociedad para que le indique en cuál de los dos casos se encuentra, y le
explique el procedimiento concreto y sus costes.
93 Para crear una S.A., y como parte del capital social, incorporé unos locales por valor de 60 000 €
según valoración pericial. Por dicha aportación, que supuso el cambio de titularidad en el registro,
se pagó un impuesto del 1%. Ahora quiero recuperar la propiedad y salir de la sociedad con
previo acuerdo. ¿Cómo puedo hacer legalmente este retorno? ¿Qué impuesto debo pagar?
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Si hay acuerdo con los demás socios para que en pago de sus acciones se le entregue el inmueble aportado será
necesario realizar alguna de las siguientes operaciones:
• Que la sociedad, en pago de sus acciones, le entregue el inmueble. Como se trataría de la adquisición de acciones
propias, la sociedad deberá deshacerse de ellas en los plazos marcados por la legislación vigente y someter las
operaciones a la aprobación de la junta general en su momento. En última instancia, los socios deberán realizar
nuevas aportaciones o reducirse el capital social en cuyo caso deberás pagar el ITP al tipo que corresponda (7% u
8% dependiendo de la normativa autonómica correspondiente al lugar donde radique el inmueble). Si en su día la
sociedad reduce su capital puede tener que pagar el IOS al 1%.
• Que la Junta General de la sociedad acuerde por unanimidad reducir el capital social restituyendo tu aportación. En
este caso, el impuesto puede ser del 1% en concepto de IOS.
En ambos casos deberá tributar por las plusvalías obtenidas, de conformidad con la normativa del IRPF, que puede
resultar exenta en casos determinados de reinversión empresarial.
94 ¿Quién corre con los gastos para la disolución y liquidación de una sociedad?
Los gastos para la disolución y liquidación social corresponden a la sociedad. Pero los gastos e impuestos devengados
como consecuencia de la adjudicación de los bienes sociales a los socios en pago de su participación en la sociedad
son de cuenta de estos.
95 ¿La junta general de socios puede representar una sociedad en lugar de hacerlo el órgano de
administración?
En ningún caso la junta puede representar a la sociedad, por eso hay que distinguir: el poder de representación lo tiene
el órgano de administración, que actúa en el ámbito externo, pudiendo a su vez conceder poderes. La junta general de
socios se refiere al ámbito interno, por eso en ningún caso puede representar a la sociedad.
Puede ser que en alguna circunstancia el órgano de administración requiera una autorización especial de la junta
general de socios, pero complementaria para su actuación. Así, en los casos en los que exista autocontratación o conflicto
de intereses (ejemplo: vende la sociedad representada por el administrador y compra como persona física el
administrador), se ha de aportar o bien el acta de la Junta en la que conste la adopción de dicho acuerdo, o una
certificación de dicho acuerdo, expedida por el propio administrador. Eso sería un complemento para su actuación, pero
el poder de representación únicamente lo tiene el órgano de administración (o en su caso la persona a quien dicho órgano
le hubiese concedido un poder).
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96 Hace algunos meses, los componentes de una peña de amigos compramos un pequeño
restaurante de comida rápida y nombramos dos administradores mancomunados. Nuestro
grupo de amigos se ha hecho más grande y hemos pasado de los 15 socios iniciales a los
30. El tamaño actual nos hace replantearnos la constitución de un nuevo órgano de
administración más representativo. ¿Cuál sería el más adecuado en esta situación?
El órgano de administración de la sociedad limitada puede adoptar varias formas: un administrador único; varios
administradores que actúen solidariamente, es decir que cada uno puede por sí solo representar a la sociedad; varios
administradores que actúen conjunta o mancomunadamente -como es su caso- y para lo que es necesaria la
intervención de todos o varios a la vez para actuar en nombre de la sociedad; y un Consejo de Administración con
un mínimo de tres miembros y un máximo de doce.
En el caso de una sociedad limitada que se esté acogiendo a las reducciones de arancel y plazo que establecen
en el RDL 13/2010 no es posible escoger libremente entre los sistemas de administración, ya que no es posible que
esté administrada por más de dos administradores mancomunados ni por un consejo de administración.
Compruebe si este es su caso. Si no, existe la libertad de elegir el sistema de administración que mejor convenga
a las nuevas circunstancias. Por otro lado, y salvo que los estatutos dispongan otra cosa, no es necesario ser socio
para ser administrador de una sociedad. Es decir, independientemente del crecimiento de la empresa en cuanto al
número de socios, se puede nombrar el número de administradores que mejor convenga.
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