Principales aspectos del contrato de comisión mercantil

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INFORME ESPECIAL
PREGUNTAS Y RESPUESTAS
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Principales aspectos del contrato de comisión mercantil
Principales aspectos del contrato
de comisión mercantil
Ficha Técnica
Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval
Título : Principales aspectos del contrato de comisión mercantil
Fuente : Actualidad Empresarial, Nº 162 - Primera
Quincena de Julio 2008
1. Introducción
La comisión mercantil es uno de los
mecanismos de comercialización más
utilizados por las empresas para difundir
su negocio y lograr una mayor cobertura
del mercado, sin incurrir en los costos que
implica la implementación de locales en
distintas localidades.
Sin embargo, a pesar de su uso común,
existe desconocimiento en cuanto a su
regulación y principales elementos.
La finalidad del presente informe es
desarrollar algunos de los aspectos principales del contrato de comisión mercantil
y exponer algunas de las disposiciones
legales que lo regulan.
2. Marco legal
El contrato de comisión mercantil se encuentra regulado por los artículos 237 al
296 del Código de Comercio. Además, le
son aplicables las disposiciones contenidas en el Código Civil en materia de acto
jurídico, obligaciones y la parte general
de contratos.
primero a realizar en nombre propio y
del segundo, pero siempre en interés de
éste, uno o más negocios comerciales
individualmente determinados.
El artículo 237 del Código de Comercio
define a la comisión de la siguiente
manera:
“Artículo 237.- Comisión mercantil
Se reputará comisión mercantil el mandato,
cuando tenga por objeto un acto u operación de
comercio, y sea comerciante o agente mediador
del comercio el comitente o el comisionista.”
Como se puede apreciar, la definición
del Código hace referencia al mandato
como el acto o mecanismo por el cual
opera la comisión mercantil, sólo que
dicho mandato debe presentar una particularidad para ser considerado como
comisión, y es que el objeto sea un acto
de comercio y que alguna de las partes
sea comerciante.
Es necesario que tengamos en claro qué
es el mandato, para poder comprender
la definición del contrato de comisión
mercantil.
El mandato es una de las modalidades
de prestación de servicios previstas en el
Código Civil. De acuerdo al artículo 1790
de dicho Código, el mandato es el acto
por el cual una persona, denominada
mandatario, se obliga a realizar uno o
más actos jurídicos por cuenta y en interés del mandante.
3. Definición
Se trata, entonces, de una operación en
la cual una persona debe celebrar un acto
en interés de otra persona, a cambio,
normalmente, de una retribución.
El contrato de comisión mercantil es
aquél que se realiza entre un comerciante llamado comisionista y otra persona
denominada comitente, obligándose el
La comisión mercantil se configura cuando este mandato tiene por objeto una
operación de comercio y el mandante o
el mandatario son comerciantes.
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Primera Quincena - Julio 2008
Para tener en cuenta el ejemplo típico
de un contrato de comisión mercantil,
podemos mencionar el caso en que una
empresa ubicada en la ciudad de Lima
que se dedica a la fabricación y comercialización de alimentos envasados. Esta
empresa realiza sus operaciones en la
ciudad de Lima, pero desea ampliar su
mercado cubriendo las principales provincias del país. Para tal efecto, designa
comisionistas en cada una de las provincias, quienes se encargarán de contactar
a los posibles clientes y negociar con ellos
la venta de los productos. Por cada una
de las ventas celebradas, la empresa paga
a cada comisionista un 20% del valor de
la venta.
Informe Especial
Contenido
En el ejemplo propuesto quedaría configurada la comisión mercantil en la medida que existe un mandato de la empresa
a cada uno de sus comisionistas, en virtud
del cual éstos deben celebrar las ventas
de los productos que fábrica. Como la
empresa tiene naturaleza de comerciante
y que la operación celebrada es una actividad comercial se presentan todos los
elementos de la comisión mercantil.
Veamos ahora algunos de los principales
aspectos del contrato de comisión, de
acuerdo a la regulación del Código de
Comercio.
4. Sujetos intervinientes
En la compraventa por consignación
intervienen los siguientes sujetos:
4.1 El comitente
Es quien encarga la celebración de determinadas operaciones comerciales al
comisionista. En casi todos los casos, se
trata de una empresa que requiere contar con personas que amplíen su red de
comercialización.
Actualidad Empresarial
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Informe Especial
4.2 El comisionista
Es la persona designada por el comitente
para la celebración de determinados actos comerciales. Según veremos más adelante, el comisionista puede actuar con o
sin la representación del comitente.
5. Formalidad
El contrato de comisión mercantil no
requiere de formalidad alguna para su
validez, pudiendo ser celebrado, incluso
de manera verbal.
Sin embargo, en la medida que las operaciones lo ameriten, es recomendable
que la comisión se celebre para dejar
constancia de las obligaciones asumidas
por cada una de las partes. Así, debería
dejarse constancia de los actos u operaciones encargadas al comisionista, la forma de pago y monto de la retribución, si
la comisión será con o sin representación,
entre otros aspectos.
6. Clases de comisión mercantil
El Código de Comercio y la doctrina
distinguen dos clases de comisión mercantil:
6.1 Comisión mercantil con representación
Probablemente, la forma más usual de
comisión mercantil sea aquella en la que
el comisionista actúa con representación
del comitente, es decir, que frente a terceros se presenta como un representante
del comitente; y, por lo tanto, celebra las
operaciones en su nombre e interés.
El efecto de esta forma de comisión es
que los efectos de la operación celebrada
por el comisionista se dirigen al comitente; de tal manera que el tercero con el
que el comisionista ha contratado, tiene
derecho a exigir el cumplimiento de la
operación directamente al comitente.
Preguntas y Respuestas
6.2 Comisión mercantil sin representación
La otra modalidad de Comisión Mercantil
es aquella sin representación. En este
caso, el comisionista se vincula en forma
directa con el tercero contratante como si
el negocio fuera suyo, asumiendo directamente los derechos y obligaciones correspondientes, sin perjuicio de la obligación
de trasladar los efectos o resultados del
negocio al comitente. Por ello, se sostiene
que en la comisión sin representación, el
comisionista actúa en interés del comitente pero no en su nombre.
Esta figura se da en los negocios en los
cuales el comitente tiene interés pero no
puede o simplemente no desea participar
como parte del mismo y la existencia o
la identidad es irrelevante para el tercero
contratante.
7. Derechos y obligaciones del
comitente
Independientemente de las particularidades de cada contrato de comisión, se
consideran obligaciones generales del
comitente las siguientes:
• Proveer de los fondos necesarios al
comisionista oportunamente, cuando
fueran necesarios para el cumplimiento de la comisión.
• Pagará al comisionista por sus servicios de acuerdo a lo pactado en el
contrato. Es usual que la retribución
se fije en un porcentaje del valor de
las operaciones celebradas por el
comisionista.
Entre los derechos del comitente podemos mencionar los siguientes:
• Puede ratificar o no las gestiones realizadas por el comisionista en exceso
o con violación de las instrucciones.
• Tiene la libertad de revocar la comisión en cualquier momento, pero tal
revocación surtirá efecto una vez que
le sea comunicada.
8. Derechos y obligaciones del
comisionista
De manera general, son obligaciones del
comisionista:
• Realizar todos los actos conservatorios
de los bienes que se le hubiera remitido, incluso si hubiera rechazado el
encargo.
• Cumplir con los términos del encargo
ya sea que hubiera manifestado su
aceptación expresa o tácita. Se entiende la aceptación tácita cuando
el comisionista realice cualquier acto
que pueda entenderse como desempeño de la comisión.
• Debe sujetarse a las instrucciones
recibidas y a falta de ellas, debe consultar al comitente, salvo que hubiere
autorizado para actuar conforme a su
criterio.
• Una vez terminado el encargo el
comisionista debe rendir cuenta
detallada al comitente.
• Salvo autorización expresa del comitente, el comisionista no podrá
contratar consigo mismo.
• Debe obrar con la mayor diligencia
en los cobros por todos los medios
legales, bajo pena de constituirse
responsables de los perjuicios que
por su inactividad se causen.
Son derechos del comisionista los siguientes:
• Cobrar la retribución pactada en el
contrato.
• Suspender su actuación mientras no
reciba los fondos necesarios de los
que deba proveerlo el comitente o
un tercero, si fuera el caso.
• De no establecerse nada sobre el
particular, puede actuar en nombre
del comitente o en nombre propio.
Área Derecho Comercial
Respuesta a las preguntas planteadas en la segunda quincena de junio de 2008
1. ¿En qué consiste el pacto de retroventa?
El pacto de retroventa es uno de los pactos regulados por el Código Civil que pueden integrar un
contrato de compraventa. En virtud a este pacto,
el vendedor puede resolver unilateralmente el
contrato sin necesidad de decisión judicial. Como
consecuencia de la resolución, el vendedor sólo
está obligado a devolver el monto pagado como
precio por el bien.
2. ¿Las empresas pueden interponer denuncias
por infracción a las normas de protección al
consumidor?
La regla general es que las empresas no son
consideradas como consumidores para acceder
al sistema de protección al consumidor, estando
impedidas de interponer denuncias por infracción
a las normas de protección al consumidor ante el
INDECOPI. Sin embargo, se aplica una excepción
en el caso de las microempresas que se encuentren en asimetría informativa con respecto a
proveedores de bienes o servicios que no están
relacionados con el giro de su negocio.
Las preguntas planteadas a continuación serán absueltas en la segunda quincena de julio de 2008
1. ¿Cuál es el plazo de prescripción de la obligación contenida en una letra de cambio?
2. ¿Cómo se transfiere el registro de una marca?
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