ADECUACION DEL HECHO A LA NORMA

Yuri Rosario Cabezas Límaco
Agradezco la colaboración de: Javier Carrasco A.
ADECUACION DEL HECHO A LA NORMA
El Derecho del trabajo, como desprendimiento del Derecho Civil, desde una
perspectiva histórica, repara su enfoque jurídico a partir de repercusiones
sociales que inspiran los principios del ordenamiento civil. Sin embargo el
ordenamiento laboral, por la propia naturaleza jurídica, fuerza al Estado a
asumir una posición de intervención tuitiva a través de normas imperativas y
dispositivas.
Dentro de ese contexto, el ámbito de aplicación del Derecho del Trabajo, exige
una ocupación del sujeto para considerarla objeto de regulación, en base al
principio de igualdad y ejercitando el derecho a la libertad. Empero, para
enmarcarlo, se requiere la existencia de una relación laboral que haga concurrir
determinados elementos esenciales conjuntos, como, prestación personal,
subordinación y remuneración, cuya base normativa se encuentra en el
artículo 4o de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral.
De ahí, que cuando llegamos en el Derecho laboral al tópico de la regulación
de la remuneración, entendida como la retribución otorgada en el contrato de
trabajo con carácter contraprestativo, permitiéndose que el pago de
remuneración pueda hacerse en dinero o en especie siempre que sea de libre
disposición del trabajador, con la excepción dispositiva del descanso
vacacional o licencia por enfermedad que produce una suspensión imperfecta
de la relación laboral sin interrupción del pago remunerativo.
La remuneración es por la labor efectiva que consta de ocho horas diarias o
cuarenta y ocho horas semanales, a cambio de los cuales, el trabajador (sea
obrero o empleado) tiene derecho a descansar 24 horas consecutivas, con el
consecuente pago equivalente al de una jornada ordinaria cuyo antecedente es
el Salario Dominical; y su marco legal, es la Declaración Universal de los
Derechos Humanos y los Convenios de la OIT, así como La Constitución
Política de 19791
Sobre este tema del descanso semanal remunerado, resulta un caso típico de
aplicación de la doctrina del Derecho Laboral, para su correcta implementación
y aplicación, que sólo empleadores de buena fe lo vienen ejecutando
adecuadamente.
Tenemos, que al entrar en vigencia el D. Leg. 713 y su Reglamento D.S. 01292-TR, 03 de diciembre de 1992, dictado con el objeto de armonizar y
consolidar, sin discriminaciones, los descansos remunerados de los
trabajadores sujetos al régimen laboral de la actividad privada, y al ser una
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Constitución vigente a la dación del D. Leg 713 (08/11/91) y su Reglamento D.S. 012-92-TR
(03/12/92).
norma imperativa de cumplimiento obligatorio, aún existiendo contratos
individuales de trabajo, el Estado asume la función tuitiva que le es inherente.
Para el caso bajo comentario, nos circunscribimos de modo específico, a los
trabajadores cuyas remuneraciones se encuentren establecidas por quincena o
mes.
El antecedente mas concreto es el salario dominical de los trabajadores que
percibían remuneración quincenal o por mes, que nos remonta al Decreto Ley
10908 que establecía, para éstos trabajadores (empleados), el derecho al
pago por este concepto, era el equivalente a 1/25 ava parte, además o
adicional a su remuneración ordinaria como reconocimiento a la asistencia
permanente y continua durante los 24 días efectivos del mes. Esto quería
decir, que el Trabajador que percibía remuneración mensual, se le pagaba 192
horas efectivas y 08 horas de salario dominical, con los cuales acumulaba 25
días o 200 horas, comprendiendo el día (01) de descanso o salario dominical.
Al entrar en vigencia la nueva norma, que sin discriminación reconoce el
derecho no solo al descanso que ya se venía gozando, sino, al descanso
pagado, resultó necesario tomar la decisión de aplicar el principio general del
Derecho laboral, tomando como base, el elemento fundamental en materia
laboral, del sentido de mejora o disminución de los derechos de los
trabajadores entre la norma antigua y nueva.
Analizando entonces el caso decimos que, la norma antigua, disponía que al
trabajador que percibía remuneración mensual, se le pagaba 200 horas ( 25
días a razón de 08 horas de jornada laboral efectiva) en la que estaba incluido
el pago de una jornada o 1/25 ava parte de la remuneración mensual (como
salario dominical). Empero, al entrar en vigencia la nueva norma y establecer
que la mensualidad se divide entre 30 días, como lo señala el artículo 2 del
D.S. 012-92-TR, sin hacer la conversión, situó el derecho al descanso semanal
remunerado en tres escenarios; el primero, en el que el trabajador percibía una
remuneración mensual por labor efectiva y por concepto de salario dominical,
un veinticinco ava parte además de la remuneración ordinaria; el segundo
escenario, en el que sin discriminación de los trabajadores obreros, los
trabajadores empleados también tienen derecho al descanso semanal
remunerado, equivalente a una jornada ordinaria; y, el tercer escenario, en el
que para encontrar el valor día de la remuneración mensual se divide entre 30.
Indudablemente que 25 días o 200 horas no es igual a 30 días o 240 horas, por
lo tanto, si pretendiéramos implementar la norma, substituyendo 200 horas por
240 horas o substituyendo la remuneración mensual de 25 días por una
remuneración mensual de 30 días, nos encontraríamos frente a una norma con
sentido de disminución de los derechos remunerativos del trabajador y
contrario al principio de irrenunciabilidad. Para ser claros pondremos un
ejemplo: un trabajador percibía una remuneración ordinaria mensual de S/,
1,000.00 bajo el amparo del D. Ley 10908, la forma en que se le pagaba, era
de S/. 1,000.00 más 1/25 ava parte de la remuneración ordinaria, es decir
1,000.00 + 1,000/25 = 1,040.00, de donde tenemos: S/. 1,000.00 es
Remuneración Ordinaria
S/.
40.00 es 1/25 de Remuneración Ordinaria.
Si este monto remunerativo se dividiera simplemente entre 30 se disminuiría el
derecho del trabajador, puesto que S/. 1,000.00 dividido entre 30, arroja un
resultado de S/. 33.33 menor a los S/. 40.00 que venía percibiendo.
En consecuencia, la entrada en vigencia del D. Leg. 713, obliga como ya
dijimos que se encuentre el valor día, dividiendo la remuneración mensual entre
25 (S/. 1000/25= S/.40 que es el valor día) y multiplicándolo luego por 30 días
que es la mensualidad, para comprender los días de descanso remunerado
logrados dentro del mes. De ahí, que adecuar la norma al hecho concreto
atraviesa por obtener el valor día (S/.40 x 30= S/. 1200) para la implementación
correcta de la norma.
En tal sentido, la norma que entra en vigencia, supone que los efectos no
cumplidos relativos al número de días que conforman la remuneración mensual
(que paga 200 horas equivalente a 25 días como mensualidad) respecto al
hecho vigente (que la remuneración mensual se divide entre treinta), significa
que con la norma derogada, el trabajador descansaba todas las semanas pero
sólo se le pagaba una jornada ordinaria (un día o 1/25 ava parte) además de la
mensualidad. Pero con la entrada en vigencia de la nueva norma, la
mensualidad remunerativa significa treinta días, en la que los días
descansados, luego de los días efectivos laborados dentro de los 30 días del
mes, son pagados. De modo que el pago es por ese número de días que
incluyen los días de descanso semanal remunerado, salvo que no concurran a
trabajar, en cuyo caso el empleador procede al descuento proporcional.
De esta forma la incertidumbre es despejada en estricta aplicación de la norma,
que para su implementación tiene que hacer uso de la doctrina a fin de
evitar que la norma vigente disminuya los derechos de los trabajadores
empleados, encontrando el valor día de la mensualidad regulada por la
legislación anterior y multiplicando por el número de días que la nueva
legislación regula, en razón de que tanto Obrero como Empleado, en su
condición de trabajadores, sin discriminación, tienen derecho al descanso
remunerado. En consecuencia, la remuneración mensual representa 240
horas o 30 días multiplicados por 8.00 horas diarias de jornada laboral y en ella
está comprendido el día de descanso semanal obligatorio remunerado.