Regularización de sociedades irregulares de hecho.

REGULARIZACIÓN DE SOCIEDADES IRREGULARES DE HECHO
Por Cr. Carlos J. Guitman
Gerente Guitman & Asociados
Las sociedades no constituidas regularmente son aquellas que tienen
algún vicio de forma en su constitución. En principio, se distinguen las
sociedades de hecho de las sociedades irregulares, aunque a ambas se les
aplica el mismo régimen. Las sociedades de hecho son aquellas que no fueron
instrumentadas por escrito, o, aun existiendo contrato, este no se ajustó a
alguno de los tipos previstos por la ley de sociedades. Las sociedades
irregulares, por su parte, son aquellas que se han instrumentado de acuerdo
con alguna de las formas previstas en la ley de sociedades, pero,
interrumpiendo su camino constitutivo, no se han inscripto en el Registro
Público de Comercio de conformidad al artículo 7 de la ley de sociedades.
CARACTERES
Las sociedades no constituidas regularmente presentan estos caracteres:
a) Gozan de personalidad jurídica. La jurisprudencia ha calificado dicha
personalidad como precaria, porque en todo momento está expuesta a la
disolución a pedido de cualquier socio, y limitada, porque no se admite el
atributo del patrimonio social para los bienes registrables, como así también
porque los socios no pueden resistir las ejecuciones que se dirijan en su contra
invocando la personalidad de la sociedad.
b) Sus socios -o quienes contrataron a su nombre- responden ilimitada,
solidaria y no subsidiariamente, vale decir - siguiendo el texto del doctor
Bertola (1) - que los socios no pueden invocar el beneficio de excusión ni las
limitaciones que se funden en el contrato social.
c) Son representadas por cualquiera de los socios quedando obligadas
por sus actos aun cuando sean notoriamente extraños a su objeto social.
Aunque hubiera un contrato social que regulara la administración y
representación, cualquier socio obliga a la sociedad.
d) Pueden ejercer los derechos emergentes de los contratos que
celebren.
e) Ni la sociedad, ni sus socios, pueden invocar -entre sí, ni frente a los
terceros- derechos o defensas nacidos del contrato social. No son oponibles
las cláusulas contractuales entre los socios. Esto hace que, por ejemplo, no
sean exigibles por la sociedad los aportes que hayan comprometido los socios,
ni por los socios los beneficios derivados de la actividad social.
f) Los acreedores de la sociedad postergan a los acreedores particulares
de los socios respecto del patrimonio social, excepto sobre los bienes
registrables.
g) Según una amplia línea jurisprudencial predominante, la regla del
artículo 25 de la ley 19550 de sociedades comerciales (LSC), según el cual la
existencia de la sociedad puede probarse por cualquier medio de prueba, no
implica amplitud en la apreciación de la prueba, sino en los medios habilitados
para probar su existencia, lo que encuentra fundamento racional en las
gravosas consecuencias que derivan de la calificación de sociedad de hecho
que se formule respecto de una relación: a nivel pasivo, responsabilidad
ilimitada, solidaria y directa, (art. 23); a nivel activo, la cotitularidad (mediata)
sobre un establecimiento(2). A pesar de esta clara disposición, la
jurisprudencia ha acentuado la interpretación de la prueba por escrito.(3)
h) No procede la resolución parcial sino sólo la disolución de la sociedad,
dada la imposibilidad de invocar el contrato social.
i) No procede la fusión o escisión de las sociedades no constituidas
regularmente.
j) No pueden ser titulares de bienes registrales. No se admite la titularidad
de bienes registrales por parte de este tipo de sociedades. Los bienes
registrales que adquiera la sociedad deberán ser inscriptos a nombre de los
socios que componen la sociedad.
REGULARIZACIÓN. EFECTOS.
El proceso de regularización está normalizado por el artículo 22 de la
LSC. Algunos autores (4) denominan a este proceso, dada su similitud con el
establecido en el artículo 74 de la LSC, como transformación impropia, si bien
es cierto que la ley no admite la trasformación de una sociedad irregular o de
hecho en una sociedad regular, esta similitud en el proceso apunta a un
cambio de cobertura jurídica externa.
Los efectos de la regularización son:
1. La sociedad de hecho o irregular no se disuelve.
2. No hay transferencia de bienes salvo los registrables, por estar a
nombre de los socios y no de la sociedad de hecho.
3. No se aplica la ley de transferencia de fondos de comercio.
4. Los socios siguen respondiendo ilimitada y solidariamente, y sin el
beneficio de excusión por las obligaciones anteriores a la regularización hasta
su total cancelación.
5. La sociedad regularizada es continuadora de la anterior, por lo cual los
organismos jurisdiccionales y administrativos donde se tramita la regularización
exigen, aunque la ley no lo prevé, un estado de situación patrimonial de la
sociedad que se está regularizando, esto por analogía a lo que se establece en
el artículo 77 de la LSC.
6. Los acreedores que se opongan a la regularización deberán ser
desinteresados en su crédito, para que prospere en definitiva el trámite.
PROCEDIMIENTO.
El procedimiento de regularización está previsto en el artículo 22 de la
LSC. Así, cualquiera de los socios puede pedir la regularización de la sociedad,
que se produce al adoptar la sociedad de hecho o irregular, bajo cualquiera de
los tipos previsto en la ley. Los socios que la soliciten deberán comunicar en
forma fehaciente al resto de los socios su voluntad de regularizar. La
resolución que apruebe el procedimiento de regularización debe ser adoptada
por el voto de la mayoría de los socios, no teniendo en cuenta el porcentaje de
capital que cada socio tenga en la sociedad. El voto es personal y se computa
por socio.
Según sea el tipo elegido de sociedad, serán las formalidades a
cumplimentar. Deberá solicitarse la inscripción en el Registro Público de
Comercio en un plazo no mayor a 60 días contados desde el pedido de
regular.
La sociedad no se regularizará si no se obtiene la mayoría necesaria, o si
el plazo para solicitar la inscripción está vencido o si por cualquier motivo el
pedido de inscripción fue rechazado; si se produce alguna de estas
situaciones, no puede volverse a pedir la regularización y la sociedad se
disuelve de pleno derecho debiendo estarse a lo dispuesto en la ley para la
disolución y liquidación de sociedades comerciales.
EL TRÁMITE EN LA JURISDICCIÓN DE CÓRDOBA.
Como ya mencionamos en un artículo anterior (5), si la sociedad de hecho o
irregular se regulariza en uno de los tipos societarios de personas o en la
sociedad de responsabilidad limitada, el trámite se hará en la sede de los
tribunales en los juzgados civiles y comerciales, especializados en sociedades
y concursos; si la regularización es por una sociedad anónima, el trámite se
realizará en la Dirección de Inspección de Personas Jurídicas. Tanto en el
organismo judicial o en el administrativo, el trámite consiste en que se
verifiquen el cumplimiento de los requisitos legales y fiscales pertinentes
tendientes a obtener la correspondiente inscripción de la sociedad a regularizar
en el Registro Público de Comercio.
Para cumplimentar el trámite, los requisitos principales son los siguientes:
* Aceptación de cargos de los síndicos o de la comisión fiscalizadora.
* Aceptación de cargos de los directores.
* Acreditación de inscripción en la AFIP con número de CUIT.
* Acreditar fotocopia del título de propiedad de otros bienes registrables.
* Acreditar la inscripción de los inmuebles.
* Acreditar la publicación del artículo 10 de la LSC, en Boletín Oficial.
Notas:
(*) Profesor titular interino de las cátedra “A” y “C” de sociedades comerciales de la UCC,
carrera de contadores. Jefe de trabajos prácticos de la cátedra “D” de sociedades comerciales
de la UCC, carrera de administradores. Cursos de la especialidad para graduados. Investigador
del IADECO. Especialista en sociedades CPCE, Córdoba. Especialista en tributación UNC,
diplomado en derecho penal económico, US21
(1) Bertoa, José L.: “Sociedades comerciales” - Ed. (1) Advocatus - pág. 12
(2) Favier Dubois, Eduardo M. (h): “Derecho societario registral” - Ed. Ad Hoc - pág. 176
(3) Bertoa, José L.: “Sociedades comerciales” - Ed. Advocatus - pág. 12
(4) Bertoa, José L.: “Sociedades comerciales” - Ed. Advocatus - pág. 13
(5) Guitman, Carlos J.: “Cómo constituir sociedades en la Provincia de Córdoba” - ERREPAR PIC - Nº 82 - diciembre/2013 - T. VII