Informe Legal 0384-2012-SERVIR

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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"
INFORME LEGAL N2 384-20U-SERVIR/GPGRH
AUTO IOAO NACIONAL DEL
SERVICIO CIVIL
l""!SID!NC IA EJECUTIVA
JUAN CARLOS CORTÉS CARCELÉN
A
Presidente Ejecutivo
De
MARJANABALLÉNTALLADA
Asunto
Solicitud de opinión legal del Ministerio Público
Referencia
Oficio N" 03-2323-2012-101-FPPC-T/ASC
Descriptor
a) Reglas para el ingreso al Servicio Civil
b) Distinción entre nombramiento y designación
Fecha
Lima,
l.
Objet o de la consulta
FECHA
o5 NO
RE CI
24 OCT. 2012
Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación al documento de la referencia, mediante el cual
el Primer ~spacho Investigación del Ministerio Público solicita opinión legal sobre la diferencia entre designación y nombramiento, y si en ambos casos el empleado público debe cumplir
obligatoriamente los requisitos para el ejercicio del cargo señalados en el Manual de Organización y
Funciones.
Al respecto, debemos señalar lo siguiente:
11. Base legal
2.1 El artículo 4 de la Ley N" 28175, Ley Marco del Empleo Público (en adelante, LMEP), clasifica al
empleado público en: a) Funcionario público, b) Empleado de confianza y c) Servidor público.
Este último a su vez se clasifica en: i) Directivo Superior, ii) Ejecutivo, iii) Especialista y iv)
Apoyo.
Dicha norma define al empleado de confianza como "El que desempeña cargo de confianza
técnico o político, distinto al del funcionario público. Se encuentra en el entorno de quien lo
designa o remueve libremente y en ningún caso será mayor al 5% de los servidores públicos
existentes en cada entidad".
Asimismo, se define al directivo superior como aquel "que desarrolla funciones
administrativas relativas a la dirección de un órgano, programa o proyecto, la supervisión de
empleados públicos, la elaboración de políticas de actuación administrativa y la colaboración
en la formulación de políticas de gobierno" .
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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"
Agrega la norma en mención que, "A este grupo (directivo superior) se ingresa por concurso de
méritos y capacidades de los servidores ejecutivos y especialistas, su porcentaje no excederá del
10% del total de empleados de Ja entidad" y que "Una quinta parte del porcentaje referido en el
párrafo anterior puede ser designada o removida libremente por el titular de Ja entidad" .
2.2 De otro lado, el artículo 5 de la LMEP señala que "El acceso al empleo público se realiza
mediante concurso público y abierto, por grupo ocupacional, en base a los méritos y
capacidad de las personas, en un régimen de igualdad de oportunidades" .
2.3 El artículo 28 del Reglamento de la Carrera Administrativa, aprobado por Decreto Supremo N9
005-90-PCM señala que, "El ingreso a la Administración Pública en la condición de servidor
de carrera o de servidor contratado para labores de naturaleza permanente se efectúa
obligatoriamente mediante concurso. La incorporación a la Carrera Administrativa será por el
nivel inicial del grupo ocupacional al cual postuló. Es nulo todo acto administrativo que
contravenga Ja presente disposición".
2.4 El artículo 32 del referido reglamento establece.que "El ganador del concurso de ingreso es
incorporado a la Administración Pública mediante resolución de nombramiento o contrato".
111. Análisis
Competencia de SERVIR
3.1 las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del serv1c10 civil están
contextualizadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo e ingreso
al servicio civil, entre otras, emita de manera progresiva.
Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de personal
de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus competencias se encuentra el
constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la adopción de decisiones
individuales que adopte cada Entidad.
En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos
Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos
concretos o específicos; por lo tanto, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran
vinculadas necesariamente a situación particular alguna.
Sobre el ingreso al Servicio Civil
3.2 De acuerdo con la LMEP el ingreso al Servicio Civil se realiza mediante concurso público y
abierto, por grupo ocupacional, en base a los méritos y capacidad de las personas, en un
régimen de igualdad de oportunidades.
La excepción a dicha regla lo constituyen los cargos de confianza y de directivo superior de
libre designación y remoción, previstos en el Cuadro de Asignación de Personal {CAP) de la
entidad).
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3.3 En el mismo sentido, en el régimen de la carrera administrativa, el ingreso a ésta se realiza
necesariamente por concurso público, produciéndose el ingreso al nivel inicial del respectivo
grupo ocupacional.
En ese sentido, el nombramiento configura el acto formal por el cual se incorpora a la persona
que ganó el concurso a la carrera administrativa, gozando de estabilidad laboral a partir de
dicho nombramiento1 .
3.4 Sin embargo, en el caso de los empleados de confianza y del directivo superior de libre
designación y remoción, el ingreso de éstos al Servicio Civil no requiere de un concurso
público de méritos. En estos casos, el ingreso a dichos cargos se realiza a través de la
designación.
Al respecto, la designación es la acción administrativa que consiste en el desempeño de un
cargo de responsabilidad directiva o de confianza por decisión de la autoridad competente en
2
la misma o diferente entidad • Asimismo, la designación es temporal y no conlleva
3
estabilidad •
3.5 Podemos decir entonces que la designación es una modalidad a través de la cual la persona
ingresa a desempeñar un cargo directivo de libre designación y remoción o de confianza en la
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Administración Pública , de manera temporal, pues está sujeta a la decisión de la autoridad
competente para disponer la remoción de dicha persona, sin que por ello ésta tenga derecho
a una indemnización.
Distinción entre nombramiento y designación
3.6 La nota distintiva entre el nombramiento y la designación se encuentra en que, mientras que
el nombramiento implica el ingreso a la carrera administrativa, previo concurso público de
méritos, con los derechos y obligaciones que dicho régimen establece, entre ellos, la
estabilidad laboral a partir del nombramiento; por el contrario, la designación es la acción que
permite el ingreso a un cargo directivo o de confianza, de manera temporal y sin necesidad de
concurso público.
Sobre los requisitos para el acceso al cargo
3.7 Conforme a lo indicado en el Informe Legal N" 426-2010-SERVIR/GG-OAJ {disponible en el
portal institucional: www.servir.gob.pe), el Decreto Supremo N" 043-2004-PCM, que aprueba
los lineamientos y pautas para la elaboración y aprobación del Cuadro para Asignación de
1
Artículo 34 del Reglamento de la Carrera Administrativa, aprobado por Decreto Supremo N" OOS-90-PCM.
2
Artículo 77 del Reglamento de la Carrera Administrativa.
3
Numeral 3.1.1 del Manual Normativo de Personal N" 002-92-DNP #Desplazamiento de Personar, aprobado por
Resolución Directora! N" 013-92-INAP-DNP.
' Cabe anotar que la LMEP establece límites respecto al porcentaje de empleados de confianza y directivos que
pueden existir en la entidad. Así en el caso de los primeros seí'lala que éstos no pueden exceder del 5% de los
servidores públicos existentes en la entidad; y con relación a los segundos, su porcentaje no puede ser mayor del
10% del total de empleados de la entidad, y de dicho porcentaje solo una quinta parte (es decir, 2%) puede ser
designada o removida libremente por el titular de la entidad.
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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"
o
Personal (CAP) de las entidades de la Administración Pública, dispone en su artículo 9, que los
cargos contenidos en el CAP deben ser clasificados y aprobados por la propia entidad. Y en su
artículo 7 inciso b) establece que las entidades deben realizar una adecuada clasificación y
calificación de sus órganos y sus funciones, así como de sus cargos y sus requisitos, evaluando
de forma permanente su actualización.
3.8 De igual manera, los Manuales de Organización y Funciones (MOF) de las entidades
generalmente incluyen los requisitos de cada cargo, el cual es aprobado según las
necesidades, especialidades, funciones asignadas por ley y criterios uniformes que cada
entidad establece.
3.9 Por lo tanto, corresponde a las entidades, en función a sus necesidades, establecer a través de
sus documentos de gestión interna, los requisitos mínimos para el acceso a los cargos
previstos en el CAP. Así, las personas que sean designadas en cargos de confianza, así como
aquellos que ingresen por nombramiento a la carrera administrativa, deben cumplir con el
perfil (requisitos mínimos) que establezcan los documentos de gestión interna de la entidad.
IV. Conclusiones
4.1 La distinción entre el nombramiento y la designación se encuentra en que, mientras que el
nombramiento implica el ingreso a la carrera administrativa, previo concurso público de
méritos, con los derechos y obligaciones que dicho régimen establece, entre ellos, la
estabilidad laboral a partir del nombramiento; por el contrario, la designación es la acción que
permite el ingreso a un cargo directivo o de confianza, de manera temporal y sin necesidad de
concurso público.
4.2 Corresponde a las entidades, en función a sus necesidades, establecer a través de sus
documentos de gestión interna, los requisitos mínimos para el acceso a los cargos previstos en
el CAP. Así, las personas que sean designadas en cargos de confianza, así como aquellos que
ingresen por nombramiento a la carrera administrativa, deben cumplir con el perfil que
establezcan dichos documentos de gestión.
Lo expuesto. es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el
proyecto de oficio respectivo.
Atentamente,
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MARIANA BALLEN TAL.LADA
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ALBERT A GIOVANNA SALAS CONOORI
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Fiscal Provincial
Primer Despacho Investigación FPPC-T
Presente.Referencia
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Oficio N" 03-2323-2012-101-FPPC-T/ASC
Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación al documento
de la referencia, mediante el cual consulta sobre la distinción entre nombramiento y
designación.
Al respecto, le remito el Informe Legal N" 384-2012SERVIR/GPGRH, de la Gerencia de Políticas de Gestión de Recursos Humanos.
- Sin otro particular, quedo de usted.
Atentamente,
JCC/MBT/mro
Reg. 36127-2012
Pasaje Francisco de Zela 150
www. sr:rvir.gob.pe
Piso 10, Jesús Maria
Lima 11, Perú
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