tema 134. rescindir

CIVIL 134.
PAGO DE LAS DEUDAS HEREDITARIAS.
. Castan. Sistemas jurídicos.
. cuando se acepta a B.I.
1) Acreedores del tetador y de la herencia:
a) arts 1027 y 1033.
b) Cuando haya juicio, art 1028.
c) Aparecer tras el pago de legados, 1029.
d) Si es necesaria la venta, art 1030.
e) Si no hay bienes suficientes, art 1031.
2) Legados.
3) Acreedores heredero, art 1034.
. cuando se acepta con B.I.
1) Hay confusión (3).
2) No hay: 1-9-76.
. privilegios:
1) Testamentaria.
2) A.P, art 45.
3) Arts 1082 a 1087.
NULIDAD.
. art 1081 y casos jurisprudenciales.
. interpretación restrictiva.
. existencia de litisconsorcio pasivo necesario.
RESCISION.
. arts 1073 (obligaciones) y 1074 (1/4).
. también por defectos sustanciales.
. art 1075, no si la practica el testador.
. dicotomías entre testamento y partición.
. 1076, acción.
. 1077, opcion entre partir o indemnizar, y 1078.
. inscripción registral.
MODIFICACION.
. art 1079.
. art 1080.
SUSPENSION DE LA PARTICION CUANDO LA VIUDA QUEDA ENCINTA.
VER ARTS 959 A 967.
PROTECCION DEL DERECHO HEREDITARIO.
. acciones y legitimación.
. acción de petición: define y naturaleza.
. alusiones en el C ci.
. cuestión sobre su prescriptibilidad.
1
PAGO DE LAS DEUDAS HEREDITARIAS.
-----------------------------------------------------. Castan. Sistemas jurídicos.
. cuando se acepta a B.I.
1) Acreedores del tetador y de la herencia:
a) arts 1027 y 1033.
b) Cuando haya juicio, art 1028.
c) Aparecer tras el pago de legados, 1029.
d) Si es necesaria la venta, art 1030.
e) Si no hay bienes suficientes, art 1031.
2) Legados.
3) Acreedores heredero, art 1034.
. cuando se acepta con B.I.
1) Hay confusión (3).
2) No hay: 1-9-76.
. privilegios:
1) Testamentaria.
2) A.P, art 45.
3) Arts 1082 a 1087.
-----------------------------------------------------CUANDO SE ACEPTA SIN BENEFICIO DE INVENTARIO.
Es problemático si se produce o no una total confusión de patrimonios, (y
por tanto, por ejemplo, la extinción por confusión de las deudas que el
heredero tenia con el causante, o la concurrencia simultanea para el cobro de
sus créditos sobre unos mismos bienes de los acreedores de la herencia y de
los acreedores del heredero). Dos posturas cabe adoptar la Respecto:
a) Aquella que defiende la confusión, defendida por Roca Sastre y por
Cámara. En base a ella el heredero no goza del beneficio de separación
respecto de ningún patrimonio.
b) La mantenida por Lacruz, por Bernaldo de Quiros y por la D.G.R.N.
en resolución de 1 de Septiembre de 1976.
Quienes defienden la confusión absoluta de patrimonios alegan para
defender su postura:
1) el art 1.003.
2) Que al decir el art 1.023 que en virtud de la aceptación a beneficio de
inventario "no se confunden para ningún efecto en daño del heredero sus
bienes particulares con los que pertenezcan a la herencia", esta diciendo a
sensu contrario que esa confusión si se produce en la aceptación pura y
simple.
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3) Que de no producirse esta aceptación los acreedores particulares del
heredero quedarían desprotegidos frente a los acreedores de la herencia, pues
estos tendrían preferencia para cobrar sobre los bienes que la integran.
Quienes defienden por contra que la confusión de patrimonios no es total
alegan:
1) Que el art 1.003 esa hablando de "bienes de la herencia" y de "bienes
propios del heredero" por lo que esta pensando en la existencia de dos masas.
2) Que el art 1023 debidamente interpretado implica que la confusión de
los dos patrimonios se produce en año del heredero, pero no tiene porque
producirse también en daño de los acreedores de la herencia y de los
legatarios que verían disminuidas sus posibilidades de cobrar si tuvieran que
concurrir con los acreedores del heredero.
3) Que no es cierto que los acreedores del heredero queden totalmente
desprotegidos, porque el art 1.083 les permite intervenir en la partición para
evitar que se realice en fraude de sus derechos.
4) Porque en otro caso, dice la Resolución de la D.G.R.N. de 1 de
Septiembre de 1976) el régimen de concurso o quiebra, o las normas sobre
prelación de los arts 1921 y siguientes, quedarían al arbitrio del heredero, ya
que bastaría con que aceptara pura y simplemente para que dicho orden
quedara totalmente desvirtuado.
5) Porque si aceptamos como primera premisa que los acreedores de la
herencia son preferentes a los legatarios, y como segunda que los legatarios
son preferentes a los acreedores particulares del heredero (en virtud del art
1.034), la conclusión debe ser necesariamente que los acreedores de la
herencia son preferentes a los acreedores particulares del heredero.
-----------------------------------------------------Esta segunda postura es evidentemente la más lógica y evita el prejuicio de
los acreedores de la herencia cuando el heredero tiene deudas.
La Resolución de la D.G.R.N. negó que se produjera extinción de deuda
por confusión en un supuesto en que la heredera, casada en régimen de
gananciales, manifestaba en la herencia ostentar un crédito contra la causante,
y el contador partidor le adjudicaba los bienes hereditarios en cuanto a un
tercio en pago de su crédito y en cuanto a los dos tercios restantes en su
condición de heredera (con lo que conseguía reducir el pago de impuestos
notoriamente). La Resolución, que lleva fecha de 14 de Septiembre de 1992,
niega que el crédito se hubiera extinguido por confusión, pero recurre para ello
a la presunción de que dicho crédito ostentaba naturaleza ganancial, mientras
no se demostrara lo contrario, y por tanto no podía producirse extinción del
mismo por confusión al no coincidir exactamente el titular del crédito (la
sociedad) con el titular de la deuda (la esposa que era en este caso la
heredera).
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Sin embargo recoge con claridad los efectos derivados de la segunda
postura a la que antes nos referíamos: o sea la no confusión de patrimonios,
pues dice (con redacción un tanto oscura) que;
"....no puede rechazarse la inscripción de la adjudicación del
único bien hereditario a quien a la vez aparece como acreedor y como
heredero por el solo dato de haberse realizado la adjudicación por el
contador-partidor en el doble concepto de adjudicación en pago ("para
pago" dice la escritura) de un crédito (todavía vivo) y de adjudicación
en pago de sus derechos hereditarios. Ciertamente todos los bienes
hereditarios quedan integrados automáticamente en el patrimonio
personal del heredero único por efecto de la aceptación pura y simple,
pero esta integración no impide el ejercicio por el contador partidor de
las facultades de liquidación hereditaria que su cargo le confiere (con o
sin intervención o consentimiento de los herederos, segun los casos) y
las enajenaciones de bienes hereditarios que, en ejercicio de esas
facultades haga el contador partidos son inscribibles sin necesidad de
que las facultades consten previamente inscritas en el registro y sin
necesidad tampoco, de que se haga previa inscripción concreta de
esos bienes hereditarios en favor del heredero.".
CUANDO SE ACEPTA A BENEFICIO DE INVENTARIO.
En este caso no se produce confusión de patrimonios, existiendo dos
masas de bienes absolutamente independientes la una de la otra y de los arts
1.027 al 1.034 podemos obtener como reglas de preferencia para realizar el
pago de las deudas hereditarias:
1) En primer lugar cobraran los acreedores de la herencia como
consecuencia de su administración y los acreedores del causante, como se
desprende del art 1027:
"El administrador no podrá pagar los legados sino después de haber
pagado a todos los acreedores.".
Y del art 1033:
"Las costas del inventario y los demás gastos a que de lugar la
administración de la herencia aceptada a beneficio de inventario y la
defensa de sus derechos, serán de cargo de la misma herencia.
Exceptuanse aquellas costas en que el heredero hubiese sido
condenado personalmente por su dolo o mala fe.
Lo mismo se entenderá respecto de las causadas para hacer uso
del derecho de deliberar, si el heredero repudia la herencia.".
En otros preceptos se dan normas sobre la forma en que tiene que
realizarse el pago a estos acreedores, así:
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a) Cuando haya juicio pendiente entre ellos sobre la preferencia de sus
créditos dispone el art 1028 que serán pagados por el orden y según el grado
que señale la sentencia firme de graduación.
No habiendo juicio pendiente entre los acreedores, serán pagados los
que primero se presenten, pero, constando que alguno de los créditos
conocidos es preferente, no se hará el pago sin previa caución a favor del
acreedor de mejor derecho.
b) Cuando aparezcan acreedores después de haberse pagado ya los
legados el art 1029 dispone que solo podrán reclamar contra los legatarios en
el caso de no quedar en la herencia bienes suficientes para pagarles.
c) Cuando sea necesario vender bienes hereditarios para pagar a los
acreedores y conforme al art 1030, la venta se realizará en la forma
establecida en la LEC. respecto a los abintestatos y testamentarias, salvo si
todos los herederos, acreedores y legatarios acordaren otra cosa.
d) Si no hay suficientes bienes para pagar las deudas y los legados,
conforme al art 1031 el administrador dará cuenta de su administración a los
acreedores y legatarios que no hubiesen cobrado por completo y será
responsable de los perjuicios causados a la herencia por culpa o negligencia
suya.
2) En segundo lugar se pagaran los legados y finalmente podrán
satisfacerse los acreedores del heredero, diciendo al respecto el art 1034:
"Los acreedores particulares del heredero no podrán mezclarse en las
operaciones de la herencia aceptada por este a beneficio de inventario
hasta que sean pagados los acreedores de la misma y los legatarios,
pero podrán pedir la retención o embargo del remanente que pueda
resultar a favor del heredero.".
Como última nota indica el art 1032 que;
"Pagados los acreedores y legatarios, quedará el heredero en el
pleno goce del remanente de la herencia. Si la herencia hubiese sido
administrada por otra persona, esta rendirá al heredero la cuenta de su
administración bajo la responsabilidad que impone el articulo anterior.".
. privilegios.
De todo lo visto hasta ahora no podemos concluir como reglas para el pago
de las deudas, sino que la legislación concede a los acreedores de la herencia
una seria de privilegios que cifraremos en:
1) El derecho a promover juicio de testamentaria, según el art 1038 de la
L.E.C.
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2) El de solicitar anotación preventiva sobre los bienes adjudicados para el
pago de sus deudas, art 45 L.H.
3) El de oponerse a la partición, art 1082:
"Los acreedores reconocidos como tales podrán oponerse a que se
lleve a efecto la partición de la herencia hasta que se les pague o
afiance el importe de sus créditos.".
4) El de intervenir en la misma, art 1083:
"Los acreedores de uno o mas de los coherederos podrán intervenir a su
costa en la partición para evitar que esta se haga en fraude o perjuicio de
sus derechos.".
5) El de exigir el pago tras la partición, art 1084:
"Hecha la partición, los acreedores podrán exigir el pago de sus deudas
por entero de cualquiera de los herederos que no hubiere aceptado la
herencia a beneficio de inventario, o hasta donde alcance su porción
hereditaria, en el caso de haberla admitido con dicho beneficio.
En uno y otro caso el demandado tendrá derecho a hacer citar y
emplazar a sus coherederos a menos que por disposición del testador, o
a consecuencia de la partición hubiere quedado el solo obligado al pago
de la deuda.".
Artículo este que como vemos quiebra la regla general de mancomunidad
del art 1137 por lo que Albaladejo, al frente de la doctrina mayoritaria entiende
que la responsabilidad también será solidaria antes de hacerse la partición,
pues dicha responsabilidad, y por consiguiente la garantía para los acreedores,
no puede verse afectada por un hecho extraño a estos cual es la partición.
6) El heredero que paga mas de lo que le corresponde satisfacer, conforme
al art 1085, puede reclamar de los demás:
- su parte proporcional.
- lo anterior se observara también cuando (si la deuda es hipotecaria o
consiste en cuerpo determinado) la hubiere pagado íntegramente.
- El adjudicatario en este caso podrá reclamar de sus coherederos solo
la parte proporcional aunque el acreedor le haya cedido sus acciones
sufragándose en su lugar.
7) Estando alguna de las fincas de la herencia gravada y de acuerdo con el
art 1086:
- Si la renta o carga real es perpetua no procederá su extinción, aunque
sea redimible, sino cuando lo acuerde la mayor parte de los coherederos.
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- No abordándolo así o siendo la carga irredimible, se rebajará su valor o
capital del de la finca y esta pasara con la carga al que le toque en lote o por
adjudicación.
8) Art 1087, si el coheredero es al mismo tiempo acreedor del difunto
puede reclamar de los otros:
- El pago de su crédito (deducida su parte proporcional como tal
heredero).
- Sin perjuicio de lo establecido en la Sección V, Cap. V de este título,
relativo al Beneficio de Inventario y a la prelación de pagos.
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NULIDAD.
-----------------------------------------------------. art 1081 y casos jurisprudenciales.
. interpretación restrictiva.
. existencia de litisconsorcio pasivo necesario.
-----------------------------------------------------. art 1081 y casos jurisprudenciales.
El C ci dedica a la materia un solo precepto el 1081:
"La partición hecha con uno a quien se creyó heredero sin serlo, será
nula.".
Ante tan exigua regulación sobre la nulidad de las particiones, la
Jurisprudencia ha tenido que ir sentando criterios basados en la aplicación
analógica de las normas dadas para los negocios y atender a cada caso
concreto, una buena recopilación de supuestos es la recogida en la sentencia
del TS de 31 de Mayo de 1980 conforme a la cual, el C ci carece:
"...de una regulación especifica sobre la nulidad de las
particiones, fuera del precepto singular del art 1081, por lo que habrá
que entender aplicables a la materia las normas sobre nulidad de los
negocios jurídicos y principalmente de los intervivos contractuales,
teniendo muy presente la consecuencia de que solo se originara esa
nulidad si existe carencia o vicio sustancial de los requisitos esenciales
del acto (SS 17 Abril 1943. 13, Octubre 1960, 25 de Febrero de 1966 y
7 Enero 1975) como acontece a juicio de la doctrina científica y entre
otros supuestos, cuando falta algún elemento esencial (así la certeza
de la muerte del causante o la validez y vigencia del testamento) o
propuesta del negocio, o si la nulidad viene ocasionada por haber sido
hecha la operación contra lo preceptuado en la Ley (partición realizada
por causante no testador contradiciendo lo dispuesto en el art 1056,
comisario coheredero vulnerando la prohibición del art 1057 etc); y por
su parte la jurisprudencia ha calificado como casos de nulidad, amen
del contemplado por el referido art 1081, la falta de consentimiento de
la persona designada para practica la división (SS de Marzo de 1956 y
13 de octubre de 1960), la inclusión en la masa partible de bienes no
pertenecientes al causante (¿S 20 de enero de 1951?), como
acontecerá si se extiende a los gananciales y parafernales teniéndolos
como privativos del de cuius (S 17 de Mayo de 1974), la ilicitud de
causa por deliberada ocultación de componentes del caudal (SS 22 de
Junio de 1948 y 25 de Febrero de 1966), la invalidez del testamento (S
11 de Marzo de 1952), el error sustancial cometido por el testador al
proceder a la valoración de los bienes (S 26 de Noviembre de 1954), o
al haber omitido cosas importantes y no computar determinados bienes
inmuebles objeto de donación (S 7 de Enero de 1975), al haber
liquidado por si mismo el Comisario la sociedad de gananciales sin
intervención del cónyuge supérstite o de los herederos del premuerto
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(S 20 de Octubre de 1952) así como la infracción de prescripciones
legales imperativas, cual es la necesidad de nombrar defensor judicial
al menor con intereses opuestos al de su padre o madre (SS 14 de
Diciembre de 1957 y 28 de Mayo de 1974).".
. interpretación restrictiva.
En cualquier caso la interpretación restrictiva debe de prevalecer en los
litigios relativos a la nulidad de la partición, pues como recuerda la Sentencia
de 31 de Octubre de 1996 (A. 7731);
"La jurisprudencia ha venido afirmando la necesidad de respetar
el criterio de nuestro ordenamiento jurídico que resulta restrictivo en
cuanto a la admisión de las pretensiones de invalidez de las
particiones, tanto contractuales como las judiciales, como se deduce
de los artículo 1056, 1057, 1079 y 1080 del Código Civil, para evitar
situaciones que se presentan más complejas y con dificultades de
realización practica, de volver al estado de indivisión hereditaria
(Sentencias de 17 Abril 1943, 17 marzo y 5 noviembre 1955, 25 febrero
1969 y 15 junio 1982.".
. existencia de litisconsorcio pasivo necesario.
En todo caso cuando se solicitó al Juez la nulidad de un testamento se
crea una litisconsorcio pasivo necesario entre todos los favorecido por él,
debiendo llamarse tanto a los legitimarios, como a los herederos, como a los
legatarios (TS 21 de Febrero de 1994.
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RESCISION.
------------------------------------------------------. arts 1073 (obligaciones) y 1074 (1/4).
. también por defectos sustanciales.
. art 1075, no si la practica el testador.
. dicotomías entre testamento y partición.
. 1076, acción.
. 1077, opcion entre partir o indemnizar, y 1078.
. inscripción registral.
------------------------------------------------------. arts 1073 (obligaciones) y 1074 (1/4).
"Las particiones pueden rescindirse por las mismas causas que las
obligaciones.".
"Podrán también ser rescindidas las particiones por causa de lesión en
mas de la cuarta parte, atendido el valor de las cosas cuando fueron
adjudicadas.".
La sentencia del TS de 8 de Marzo de 1995 remarca que solo cabe tomar
en consideración para apreciar o no la lesión al valor de las cosas adjudicadas
en la partición y no al valor de las omitidas que solo darán lugar al
complemento de la partición realizada.
Señala Guasp que este último precepto es aplicable a todo tipo de partición
salvo la judicial por tener esta los efectos de cosa juzgada, aunque Lacruz
puntualiza que solo tiene tal eficacia la partición judicial aprobada en juicio
declarativo.
. también por defectos sustanciales.
Pese a la literalidad del precepto hay ocasiones en que la partición tiene
que ser atacada no por lesión en mas de la cuarta parte, sino por haberse
practicado la misma alterando la calificación jurídica de los bienes del
causante: la sentencia del TS 30 de Marzo de 1993 se ocupo de un caso en
que la partición fue impugnada a) por haberse enajenado bienes del causante
por su cónyuge sobrevivientes como si fueran privativos suyos, b) así como por
haberse escriturado como privativos bienes adquiridos en documento privado
constante la sociedad, y c) Por no haberse reintegrado al caudal hereditario el
importe de ciertos bienes privativos vendidos constante la sociedad y el
producto de cuya venta fue invertido en atenciones de esta. Pero en ningún
momento se discutió sobre el importe que dichos bienes representaban
respecto al caudal hereditario, pese a lo cual el TS admitido que:
"...al haber decaído la partición sobre un objeto que no es cierto
(arts 261.2 y 1273 del Código civil), hay que acoger el motivo estudiado
en este apartado de la sentencia. Además si como ha declarado esta
Sala en materia de agravios patrimoniales en la partición "se deberá
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volver a hacer si los errores y lesión son sustanciales y tan enormes
que de otro modo no se pueden enmendar (SS 31-5-1980 y las que
cita).".
. art 1075, no si la practica el testador.
El art 1075 establece una excepción a lo antes dispuesto diciendo que:
"La partición hecha por el difunto no puede ser impugnada por causa de
lesión, sino en el caso de que perjudique la legitima de los herederos
forzosos o de que aparezca o racionalmente se presuma que fue otra la
voluntad del testador.".
Y a su vez este precepto debe de ser puesto con relación con el p 1 del art
1056:
"Cuando el testador hiciere por acto entre vivos o por ultima voluntad la
partición de sus bienes se pasara por ella, en cuanto no perjudique a la
legitima de los herederos forzosos.".
. dicotomías entre testamento y partición.
¿Que ocurrirá en aquellos casos en que haya una discordancia entre la
partición y el testamento, realizados ambos por el causante?.
Las soluciones propuestas son varios:
1) Si la partición se ha realizado inter vivos será ineficaz si no se ajusta al
contenido del testamento.
2) Pero si la partición se ha realizado en el propio testamento:
a) Albaladejo interpreta el art 1075 en el sentido de que prevalecerá el
testamento sobre la partición.
b) Pero la mayoría de la doctrina entiende que prevalece la disposición
sobre el testamento, siempre que no se perjudiquen las legitimas o de que
aparezca o racionalmente se presuma que fue otra la voluntad del testador, y
de acuerdo con este criterio:
* Si la discordancia es intencional hay que estar a la partición
antes que al testamento.
* Pero si la discordancia fuere involuntaria habría que estar al
testamento antes que a la partición en el realizada.
La Compilación de Navarra regula el supuesto que analizamos y establece
que:
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a) Si la partición esta contenida en el mismo acto dispositivo,
prevalecerán las cláusulas particionales, en cuanto suponen una manifestación
mas concreta y pormenorizada de la ultima voluntad.
b) En cambio si la partición es posterior no prevalecerá sobre el acto
dispositivo, a menos que adopte la forma exigida para revocar dicho acto; es
decir; si la partición es en realidad, un nuevo testamento, que como tal revoca
al anterior.
. 1076, acción.
Conforme al art 1076 la acción rescisoria pro causa de lesión durará cuatro
años, contados desde que se hizo la partición.
El TS en sentencia de 6 de Junio de 1990 ha sentado que el plazo de
caducidad decae inevitablemente sin que hayan causas que puedan paralizar
su transcurso, así no admitió una rescisión entablada a los cuatro años y pocos
meses de haberse otorgado escritura de partición (de una sociedad ganancial)
aun cuando antes del transcurso de 4 años se había entablado una demanda
solicitando la nulidad de dicha escritura.
. 1077, opcion entre partir o indemnizar, y 1078.
Segun el art 1077:
"El heredero demandado podrá optar entre indemnizar el daño o
consentir que se proceda a nueva partición.
La indemnización puede hacerse en numerario o en la misma cosa en
que resulte el perjuicio.
Si se procede a una nueva partición, no alcanzara esta a los que no
hayan sido perjudicados ni percibido mas de lo justo.".
Este precepto no es de carácter imperativo para los jueces y tribunales, que
pueden obviarlo cuando así lo aconsejen las circunstancias. Son tres los casos
en que el TS se ha pronunciado en este sentido; la Sentencia de 19 de Mayo
de 1945 establecía que;
"...la concesión y uso de esa facultad han de quedar supeditados
a que las circunstancias con que en la partición aparezca producida la
lesividad perjudicial para el heredero que fundado en ella demanda,
sea reparable por cualquier de los indicados medios, y, no lo es,
notoriamente, en el caso cuestionado en el pleito, de manera distinta
de la que ofrece la practica de una nueva partición en la que con
exactitud veraz se valoran los bienes y de la herencia y asigne la cuota
hereditaria que corresponda a la demandante".
La de 5 de Noviembre de 1955, excluye la opción habida cuenta de que
tanto el valor como la extensión de las fincas incluidas en la herencia habían
sido alterados y por ultimo la de 5 de Diciembre de 1995, con cita de las dos
anteriores, desestima la casación contra una sentencia en que se había
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otorgado el derecho de opción, señalándose la cantidad concreta a pagar, en
auto aclaratorio de la sentencia.
Y el art 1078 concluye que:
"No podrá ejercitar la acción rescisoria por lesión el heredero que
hubiese enajenado el todo o una parte considerable de los bienes
inmuebles que le hubieren sido adjudicados.".
. inscripción registral.
Efecto de haberse estimado la demanda de rescisión es la posibilitad de
inscribir tal circunstancia en el registro de la propiedad para impedir que actos
dispositivos realizados sobre los bienes hacen que estos escapen a la futura
partición a practicar, por ello la ya citada sentencia del TS de 30 de Marzo de
1993 declara que:
"Por último, en la nueva partición que se haga deberán comprenderse
entre los bienes gananciales afectos a la liquidación de la sociedad los
aludidos en el fundamento de derecho cuarto de esta sentencia y,
entretanto, deben hacerse constar en el Registro de la Propiedad, si
estuviesen inscritos a nombre del demandado Don "..." y con el carácter
de privativos, la cualidad de pertenecientes a la sociedad de gananciales
que tenía constituida con Doña "M.T.O.G". todo ello, también para que
existe la concordancia necesaria de la realidad extraregistral con la
registral.".
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MODIFICACION.
------------------------------------------------------. art 1079.
. art 1080.
------------------------------------------------------. art 1079.
"La omisión de alguno o algunos de los objetos o valores de la herencia
no da lugar a que se rescinda la partición por lesión, sino a que se complete o
adicione con los objetos o valores omitidos.".
. art 1080.
"La partición hecha con preterición de alguno de los herederos no se
rescindirá a no ser que se pruebe que hubo mala fe o dolo por parte de otros
interesados, pero estos tendrán la obligación de pagar al preterido la parte que
proporcionalmente le corresponda.".
Cámara (Compendio de derecho Sucesorio. La Ley, pág. 444) incluye entre
aquellos supuestos en que los herederos actúan de buena fe, aquel en que la
se basa la partición en un testamento, apareciendo posteriormente otro hasta
entonces desconocido. En nuestra opinión esta tesis es equivocada pues en
cualquier caso la preterición hecha con olvido de un heredero tiene que
basarse, para poder aplicar el precepto, en un titulo valido ya que en otro caso
se trataría de una partición radicalmente nula.
El precepto supone una limitación a los efectos regulados en el código para
la preterición (art 814) pues estos se verán mas limitados, en aplicación de
esta norma cuando la partición se haya ya llevado a cabo.
-----------------------------------------------------Pero OJO: PUEDE TAMBIEN SOSTENERSE QUE LA PRETERICION DEL
ART 814 ES LA QUE COMETE EL TESTADOR Y LA PRETERICION DEL
ART 1079 ES LA QUE COMETEN LOS HEREDEROS Y NO EL CAUSANTE.
MEDITA.
------------------------------------------------------El pago de la parte que corresponda al preterido no se realiza con bienes
de la herencia sino en efectivo metálico, ya que otra cosa podría conducir a
tener que rescindir la partición verificada que es precisamente lo que pretende
eludir el código.
En cuanto a los efectos de esta modificación, trascribimos a Cámara:
"Si los herederos han procedido de mala fe, la partición se
rescinde segun resulta sensu contrario del propio articulo 1080 aunque,
en rigor, la partición debiera anularse. Creemos por ello que no puede
tratarse de una acción rescisoria igual a la concedida en caso de
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rescisión por lesión. No debe reconocerse a los herederos que obraron
con mala fe o dolo la facultad de optar entre indemnizar o que se
proceda a nueva partición. Esto ultimo es lo que debe hacerse a no
ser, naturalmente, que el heredero preterido consienta y prefiera que
se le indemnice. Mas de todos modos la acción es de tipo rescisorio,
sin efectos reales en principio y sujeta al plazo de prescripción de
cuatro años.".
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SUSPENSION DE LA PARTICION CUANDO LA VIUDA QUEDA ENCINTA.
VER ARTS 959 A 967.
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PROTECCION DEL DERECHO HEREDITARIO.
------------------------------------------------------. acciones y legitimación.
. acción de petición: define y naturaleza.
. alusiones en el C ci.
. cuestión sobre su prescriptibilidad.
------------------------------------------------------. acciones y define.
Puede ser protegido el derecho hereditario a través de;
*la acción de partición de herencia, objeto de estudio en otro tema.
* del ejercicio de cualesquiera acciones tendentes a restituir su caudal
cuando los bienes hubieran salido de él.
Supuesto para el cual ostentara legitimación tanto los legitimarios, como los
herederos, legatarios de parte alícuota y legatarios de cosa especifica cuando
fuera este bien el que hubiera salido del caudal hereditario.
El TS en sentencia de 4 de Junio de 1997 (A 5970) tuvo que plantearse el
problema de la legitimación de una viuda para ejercitar una acción de
reclamación de daños sin que se hubiera realizado la oportuna declaración de
herederos, y rechazando su falta de legitimación, declaro;
"....este requisito adjetivo, no fue constitutivo de la cualidad de
heredero intestado, no puede desplazar a la consideración de que el
cónyuge viudo es, por lo menos interesado en la herencia intestada de
su esposo como usufructuario de la cuota legal que le corresponda y
que la actora ha actuado, además en beneficio de la comunidad
hereditaria.".
Y en la de 9 de Mayo de 1997 (A 3879) admite el ejercicio de una acción
declarativa de dominio por parte de una heredera testamentaria que no había
aceptado la herencia en Escritura Pública.
. acción de petición, define y naturaleza.
* y sobre todo a través de la acción de Petición de herencia, a la que
Roca define como aquella:
"....que compete al heredero real, contra quienes posean el todo o
parte de los bienes hereditarios a titulo de herederos del mismo
causante o sin título alguno, a fin de obtener la restitución de tales
bienes, mediante la comprobación o reconocimiento de que a él
corresponde la cualidad de heredero.".
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En cuanto a su naturaleza no es nuestra intención entrar a analizar las tesis
que han venido calificándola como acciones personal, real o mixta, ni tampoco
en la matización que declara imprescriptible la acción para pedir el
reconocimiento de la condición de heredero y prescriptible la acción para pedir
la herencia correspondiente (Vallet. "Panorama del derecho de Sucesiones.".
Tomo II punto 313; "Esto sentado y salvando la imprescriptibilidad de la
cualidad de heredero...."). Nos basta con centrarnos en la jurisprudencia para
concluir sin ambages que nos encontramos ante una acción de carácter
universal (TS 18 de Mayo de 1932).
. alusiones en el C ci.
El c ci no la regula, aludiendo sin embargo a ella en diversos preceptos:
* el 192 a propósito de la apertura de una sucesión a la que es llamado
un ausente.
* El 1016 a propósito de aceptar la herencia a beneficio de inventario o
derecho de deliberar mientras no prescriba la acción para reclamarla.
* El art 1021 a propósito del que reclamara judicialmente una herencia
del que otro se halla en posesión por más de un año.
. cuestión sobre su prescriptibilidad.
A la vista de estos preceptos la doctrina ha discutido la prescriptibilidad de la
acción de petición de herencia.
1) Los autores italiano y algunas sentencias del TS han entendido que era
imprescriptible en base a:
* El art 1965, conforme al cual no prescribe entre coherederos,
condueños o propietarios de fincas colindantes la acción para pedir la partición
de la herencia, la división de la cosa común o el deslinde de las propiedades
contiguas.
* la imprescriptibilidad del título o cualidad de heredero.
Pero;
2) La mayoría de la doctrina, encabezada en esta materia por Sancho
Rebullida, la consideran prescribible, pues:
* El art 1965 confunde la acción de partición de herencia con la acción
de petición de herencia.
* El título o cualidad de heredero podría servir para fundamentar la
imprescriptibilidad de una acción meramente declarativa, pero no de una
acción de condena como ocurre con la acción de petición de herencia.
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* Porque los arts 192 y 1016 reconocen que es prescriptible, aunque no
señalan plazo alguno de prescripción, por ello se ha discutido si dicho plazo
será el de 15 o el de 30 años.
Y con respecto a este problema de la duración del plazo el TS tiene
declarado:
1 ) Que es el de 30 años, declarando el TS en su sentencia de 12 de
Noviembre de 1953 que;
"...si bien la acción petitio hereditatis, es prescriptible conforme
reconocen los artículos 192 y 1016 del Código Civil, el tiempo de esta
prescripción extintiva ha de entenderse es el de 30 años.....".
Tesis reiteradamente sentada en numerosas decisiones posteriores de las
que sirvan como ejemplo las Sentencias de 23 de diciembre de 1971 y 2 de
Junio de 1987 entre otras muchas.
2) que es un plazo de caducidad.
3) En cuanto al momento en que se inicia el computo de este plazo, la
sentencia del TS de 2 de Junio de 1987 dice que;
"..se toma como punto de partida para la iniciación del plazo de
prescripción, el momento en que el poseedor aparente empieza a
poseer los bienes "animo suo", es decir exteriorizando su intención de
hacerlos propios, titulándose dueño de los mismos, comportándose
como tal y negando a los demás el carácter de herederos". (2 de Junio
de 1987).
Basándose esta decisión jurisprudencial en el art 1969 del C ci. Antes, y en
criterio erróneo, había aludido la sentencia de 18 de Mayo de 1932, al
fallecimiento del causante como momento inicial de este mismo cómputo.
4) Que para el caso de declaración de fallecimiento, el cómputo comenzará
desde la fecha en que la muerte se tiene por acaecida (TS 7 de Febrero de
1966).
5) Las sentencias de 5 de Diciembre de 1958 y la de 7 de Enero de 1966
separan esta acción de la reivindicatoria y de ellas parece desprenderse que
cuando se acciona contra el poseedor que se ampara en un título singular, que
invoca y prueba, el conflicto es ajeno al ámbito de la propia acción de petición
de herencia y ha de encuadrarse en la típica reivindicatoria.
6) Que contra la acción de petición de herencia, como universal que es, no
podrá oponerse una usucapión por plazo mas breve, y así se pronuncio la
sentencia de 18 de Mayo de 1932 ya reiteradamente citada.
Pero, ojo; no podrá oponerse la prescripción por parte del poseedor de los
bienes hereditarios, o sea por quien los posea como heredero aparente, pero si
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podrá oponerse por cualquier otro poseedor que de el traiga causa, extremo
este en el que coinciden todos los autores.
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