70501 - Supersolidaria

COOPERATIVA DE TRABAJO ASOCIADO
Concepto No. 70501 del 18 de marzo de 2009
Síntesis: Terminación contrato de asociación de asociada embarazada
Con toda atención nos referimos a su comunicación citada en el asunto, en la cual expone la situación
presentada al interior de la cooperativa por terminación del contrato de asociación de una asociada en
estado de embarazo, bajo el argumento de que la Secretaria de Tránsito de ____ donde prestaba sus
servicios, terminó el contrato celebrado con la cooperativa, con el fin de que esta Superintendencia le
absuelva los interrogante expuestos.
Para efectos de atender su solicitud es necesario precisar la competencia de esta Superintendencia para
atender consultas, toda vez que no le es viable pronunciarse sobre aspectos que el legislador no le ha
atribuido.
En primer lugar, cabe resaltar que por mandato constitucional, corresponde al Presidente de la República
ejercer por conducto de la Superintendencia de la Economía Solidaria las funciones de inspección,
vigilancia y control sobre las entidades que conforman la economía solidaria, que no se encuentran
sometidas a la supervisión especializada del Estado (Ley 454 de 1998, artículo 34).
Es así, como la Superintendencia de la Economía Solidaria, en su carácter de autoridad técnica de
supervisión desarrolla su gestión, encaminada fundamentalmente a alcanzar los siguientes objetivos:
•
Ejercer el control, la inspección y vigilancia, sobre las entidades que cobija su acción para
asegurar el cumplimiento de las disposiciones legales y reglamentarias y de las normas contenidas en
sus propios estatutos.
•
Proteger los intereses de los asociados de las organizaciones de la economía solidaria, de los
terceros y de la comunidad en general.
•
Velar por la preservación de la naturaleza jurídica de las entidades sometidas a su supervisión,
en orden a hacer prevalecer sus valores, principios y características esenciales.
•
Vigilar la correcta aplicación de los recursos de estas entidades, así como la debida utilización
de las ventajas normativas a ellas otorgadas.
•
Supervisar el cumplimiento del propósito socioeconómico no lucrativo que ha de guiar la
organización y funcionamiento de las entidades vigiladas.
Tienen el carácter de organizaciones de la economía solidaria, según lo previsto en el parágrafo 2º. del
artículo 6o de la Ley 454 de 1998, las cooperativas, los organismos de segundo y tercer grado que
agrupen cooperativas u otras formas asociativas y solidarias, las precooperativas, fondos de empleados,
asociaciones mutualistas y empresas de servicios en las formas de administraciones públicas
cooperativas, entre otras.
De otra parte, en relación con las funciones de esta agencia estatal de supervisión, la Ley 454 de 1998,
artículo 36, numeral 15 prevé:
“Son facultades de la Superintendencia de la Economía Solidaria para el logro de sus objetivos:
“(...)
“15. Absolver las consultas que se formulen en asuntos de su competencia.
A su vez, el numeral 6, artículo 6º del Decreto 186 de 2004 señala:
“La Oficina Asesora Jurídica tendrá las siguientes funciones:
“(...)
“6. Absolver las consultas que se formulen relativas a las instituciones vigiladas y decidir las solicitudes
que presenten los particulares en ejercicio del derecho de petición.”
Lo anterior, fue recogido en el inciso primero, numeral 1º, Capítulo Tercero, Título Cuarto de la Circular
Básica Jurídica, que dispone:
“Consultas.
“1. Procedencia. La Superintendencia de la Economía Solidaria resolverá las consultas, escritas o
verbales, relacionadas con las funciones a su cargo, sin perjuicio de lo que dispongan normas
especiales.”
El marco normativo expuesto para puntualizar la competencia de la Superintendencia de la Economía
Solidaria para atender consultas, las cuales deben versar obligatoriamente sobre las funciones que por
ley le han sido asignadas, que puntualmente se centran en ejercer la inspección, control y vigilancia
sobre las organizaciones de la economía solidaria.
Ahora bien, como segundo punto, es pertinente resaltar que el trabajo asociado cooperativo es la
actividad libre, autogestionaria, física, material, intelectual o científica, que desarrolla en forma autónoma
un grupo de personas naturales que han acordado asociarse solidariamente para tal fin, fijando sus
propias reglas conforme a las disposiciones legales y con las cuales autogobiernan sus relaciones, con
la finalidad de generar empresa; se rigen por sus propios estatutos; en consecuencia, no se les aplica la
legislación laboral ordinaria que regula el trabajo dependiente, dada su naturaleza cooperativa solidaria
se regula por la legislación cooperativa, los estatutos, el acuerdo cooperativo y el régimen de trabajo
asociado y compensaciones.
Por ello, estas cooperativas tienen como objeto generar y mantener trabajo sustentable para los
asociados de manera autogestionaria, con autonomía, autodeterminación y autogobierno, de
conformidad con lo expuesto en la Declaración Mundial sobre Cooperativas de Trabajo Asociado
aprobado por CICOPA en Oslo en Septiembre de 2003. De ahí que en sus estatutos deben precisar la
actividad socioeconómica que van a desarrollar, encaminada al cumplimiento de su naturaleza en cuanto
a la generación de un trabajo.
Es así, que se rigen por sus propios estatutos y por los regímenes de trabajo asociado y de
compensaciones conforme a lo previsto en los artículos 22 y siguientes del Decreto 4588, los cuales
deben estar autorizados por el Ministerio de la Protección Social y, además por el acuerdo cooperativo,
en ningún caso se rigen por la legislación laboral colombiana dada su naturaleza cooperativa y solidaria,
situación que es lo suficientemente clara para esta Superintendencia y para los jueces del país.
Por ello, en el régimen de trabajo asociado deben contemplar con absoluta claridad las causales de
suspensión y terminación relacionadas con las actividades de trabajo y la indicación del procedimiento
previsto para tal efecto, por tanto, en el evento de que se presente el retiro de un trabajador asociado, se
aplique el procedimiento señalado en el respectivo reglamento, excepto cuando el retiro es voluntario, y
en el régimen de compensaciones se tendrá que consagrar como mínimo el monto de la compensación,
las modalidades, niveles por escalas para los diferentes trabajos o labores desarrolladas, periodicidad y
forma de pago, compensaciones ordinarias, extraordinarias etc.
Lo anterior, teniendo en cuenta que las cooperativas y precooperativas de trabajo asociado tienen como
único fin, razón de existir y objetivo, la generación de trabajo sustentable y permanente a sus asociados,
es ese el fin por el cual un grupo de personas se asocian y crean su propia empresa que les va a
generar trabajo en forma permanente y de manera autogestionaria, con autonomía, autodeterminación y
autogobierno, por tanto, resulta inadmisible el hecho de que por la terminación de los contratos
celebrados con terceros, se desvincule al trabajador asociado sin respetar la protección a la maternidad
consagrada en los artículos 13, 43 y 53 de nuestra Constitución Política.
Sobre el particular, conviene resaltar que la legislación cooperativa, Ley 79 de 1988 y Decreto 4588 de
2006, no consagran la posibilidad de vincular trabajadores asociados temporales o intermitentes, en
razón a que el fin de estas cooperativas no puede ser otro que el de generar trabajo sustentable y
permanente al grupo de personas que se asocian para generar la fuente de ingresos a través de un
trabajo, por lo que fácil es concluir que no es viable la asociación de trabajadores para ejecutar un
contrato y concluido éste, proceder a su desvinculación por cuanto ello contraviene abiertamente los
preceptos legales, aunado a que desnaturaliza el trabajo asociado y las situaría en el ámbito de las
empresas de servicios temporales, no de trabajo asociado.
Lo anterior, encuentra fundamento aún más, en el hecho de que las cooperativas son empresas
asociativas cuya duración es indefinida así como el número de asociados es ilimitado, por tanto, no
tendría sentido constituir una cooperativa de trabajo asociado para ejecutar únicamente un contrato y
concluido éste, se excluyan o se despidan a los trabajadores sin garantizar la permanencia y
sostenibilidad del trabajo por cuanto ello desnaturaliza a las cooperativas de trabajo asociado que tiene
como fundamento y razón de ser la permanencia y sostenibilidad del trabajador asociado.
Finalmente, y para ilustrar ampliamente el tema de despido de trabajadores asociados, consideramos
pertinente señalar que la Corte Constitucional jurisprudencialmente ha sostenido que no es viable el
retiro de una trabajadora asociado cuando ésta se encuentra en estado de embarazo, por tanto este alto
tribunal ha recordado la obligación del Estado de adoptar acciones afirmativas para contrarrestar la
discriminación por gravidez, así como el deber de los Estados parte del Pacto de Derechos Civiles y
Políticos, de garantizar la protección efectiva contra cualquier clase de discriminación por motivos de
sexo y la Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer, que
impone la obligación estatal de adoptar las medidas necesarias con el fin de evitar “(…) bajo pena de
sanciones, el despido por motivo de embarazo (…)”
Es así como este alto Tribunal en Sentencia T-731-2007 por tutela instaurada por una asociada que se
encontraba embarazada y fue retirada de la cooperativa falló en el siguiente sentido:
“Ordenó a la cooperativa el reintegro de la trabajadora accionante y pagarle la indemnización prevista
en las disposiciones laborales, debido a que fue despedida en estado de embarazo, sin la previa
aprobación de la autoridad del trabajo de acuerdo con lo establecido en el Código Sustantivo Laboral.
En dicho fallo la Corte no desconoce, antes por el contrario, reafirma, la especial naturaleza de la
relación que surge entre el asociado y la cooperativa, la cual no se rige por las normas laborales
ordinarias. Sin embargo, como máximo guardián de las disposiciones constitucionales y de los derechos
fundamentales de las personas, en especial de los derechos laborales, recalcó que con la vinculación a
las cooperativas de trabajo asociado pueden configurarse los elementos esenciales del vínculo laboral
en los casos en que el asociado trabaja para un tercero respecto del cual recibe órdenes y cumple
horarios, por mandato de la cooperativa.
Las apreciaciones hechas por la Corte tienen fundamento en la normatividad vigente, Decreto 4588 de
2006, mediante el cual se reglamentó la organización y funcionamiento de las cooperativas de trabajo
asociado, se reiteró su naturaleza, su objeto social, los términos dentro los cuales deben desarrollar sus
actividades y el régimen de seguridad social y de compensaciones de sus asociados, destacando
expresamente la prohibición de actuar como intermediarios o empresas de servicios temporales. Las
entidades que en su constitución y funcionamiento se apartan de los lineamientos previstos en el citado
Decreto son ajenas a las auténticas cooperativas de trabajo asociado, por carecer de los elementos
sustanciales a esta figura, particularmente, de la autonomía, autogestión, autodeterminación y
autogobierno con que deben desarrollar su objeto social.
Igualmente, ha dejado en claro que la mujer embarazada tiene derecho a gozar de una especial
protección de su trabajo, pues la Constitución y los Tratados Internacionales imponen al Estado y a la
sociedad la obligación de respetar los derechos de la mujer en embarazo o en período de lactancia, a
gozar de una "Estabilidad Laboral Reforzada".
Si bien el Legislador ha considerado ilegal todo despido cuyo motivo sea el embarazo o la lactancia, de
acuerdo con lo dispuesto en el artículo 239 del Código Sustantivo del Trabajo. Igualmente, la sala Plena
de esa Corporación, en sentencia C-470 de 1997, señaló que el despido en los períodos legalmente
amparados dentro de la maternidad sin que medie autorización previa del funcionario competente, será
considerado nulo.
Y, debe entenderse que carece de todo efecto el despido de una trabajadora en estado de embarazo, o
en los tres meses posteriores al parto, sin la correspondiente autorización previa del funcionario
competente: Esto significa que para que el despido sea eficaz, el patrono debe obtener la previa
autorización del inspector de trabajo, para poder entregar la correspondiente carta de terminación del
contrato. Y en caso de que no lo haga, no solo debe pagar la correspondiente indemnización, sino que
además el despido es ineficaz
En ese orden de ideas, se tiene entonces que no le compete a esta Superintendencia decidir sobre qué
deben hacer las cooperativas frente a fallos proferido por los jueces de la República y de las altas
Cortes, los cuales resaltamos, tienen el carácter de obligatorio cumplimiento, puesto que su desacato
genera las sanciones penales y pecuniarias, conforme lo dispone el artículo 52 del Decreto 2591 de
1991. Todo fallo proferido por un juez de la República deberá ser acatado y cumplido, quien se aparta de
éste será objeto de arresto por desacato a los fallos judiciales.
Tampoco está llamada a pronunciarse frente a la supuesta inseguridad jurídica que han generado los
fallos proferidos por los jueces y altas cortes, en relación con la violación de los derechos fundamentales
de los trabajadores asociados, habida consideración de que las funciones de inspección, control y
vigilancia que debe ejercer sobre las entidades que cobija su acción, se encamina a asegurar el
cumplimiento de las disposiciones legales y reglamentarias y de sus propios estatutos y a proteger los
intereses de los asociados entre otros objetivos, por tanto mal podría desconocer o inaplicar los fallos
judiciales, por tanto, las entidades sujetas a su vigilancia deben ceñirse a los postulados legales,
constitucionales y jurisprudenciales.