origen y evolución de la garantía y de los sistemas de

ORIGEN Y EVOLUCIÓN DE LA GARANTÍA Y DE
LOS SISTEMAS DE GARANTÍA
CONSIDERACIONES PREVIAS.A lo largo del tiempo, en distintos ámbitos geográficos y circunstancias, ha
surgido la garantía y los Sistemas / Esquemas de Garantías.
Hoy en día existen diversos Sistemas / Esquemas de Garantía. En
Europa existe el Sistema / Esquema integrado por las Sociedades de
Garantía Recíproca. En España este Sistema de Garantía, opera bajo la
opción societaria mercantil y en Portugal bajo la operatividad de la Caución
Mutua (el empresario participa directamente en la Institución de Garantía).
En Francia se aplica el Sistema Mutualista.
En América Latina, se aplica un Sistema / Esquema de Garantía integrado
por Programas de Garantías (actividad desarrollada bajo dirección y gestión
de una dependencia pública, pudiendo tercerizar servicios), Fondos de
Garantías o de Respaldo (emanados o creados por norma legal) e
Instituciones de Garantía (opción societaria/ mercantil, o mediante el
vehículo legal de Fundación).
Este Sistema / Esquema de Garantía actúa conforme tipología que es
conocida en América, como por el Banco Interamericano de Desarrollo
(BID). Es desarrollada por la Institución de Garantía de Colombia,
denominada, no obstante, la aclaración realizada líneas arriba: “Fondo
Nacional de Garantía”. También en Chile mediante el Fondo de Garantía
para la Pequeña Empresa (FOGAPE) y en Perú a través de la Fundación
FOGAPI, o sea, una Institución de Garantía, que forma parte integrante del
sistema financiero. Resulta ser la única Institución Financiera que no opera
bajo la modalidad de Sociedad Anónima, sino como Fundación.
Estas Instituciones / Entes de Garantía en América Latina, desarrollan los
mecanismos o modelos de garantía siguientes:
.-
Garantía Individual
.-
Garantía de Cartera; y,
.-
Garantía de Intermediario, conocida esta última en Colombia
como Institucional.
No obstante, en América Latina coexiste este Sistema / Esquema de
Garantía con el Sistema / Esquema de Garantía Recíproca en número y
resultados reducidos, salvo excepción puntual de algunas Sociedades de
Garantía Recíproca de Argentina que promueven su desarrollo, entre otros
aspectos, en virtud del beneficio concedido por norma legal, que concede
desgravamen fiscal a los aportes.
Los países en los que coexisten ambos Sistemas / Esquemas de
Garantía, principalmente son Argentina y El Salvador.
Este estudio no profundiza el tratamiento de los diferentes Sistemas /
Esquemas de Garantías, sino que es intención dar una breve visión sobre
el alcance de su operatividad.
En rigor, su existencia se justifica para que los menos favorecidos en el
acceso al crédito, logren la financiación que requieren en condiciones
financieras, montos y plazos adecuados.
Las Instituciones de Garantía integran propiamente el Sistema
/
Esquema de Garantías que deben formar parte del sistema financiero; por
tanto, reguladas y supervisadas por la Autoridad Competente, para la
verificación de la regularidad de sus operaciones de garantías, del nivel de
operativo fijado a través de límites ponderados por riesgo y la constitución
de provisiones; regulaciones que crean una atmósfera de aceptabilidad de
sus garantías en el mercado; y, en definitiva, a los receptores como
beneficiarios de la mismas, amén de su supervisión que concede una
mejor condición de sostenibilidad de la Instituciones de Garantía en el
corto, mediano y largo plazo.
Hoy en día, en América Latina, las Instituciones de Garantía cuentan con
una fortaleza expresada en una actitud renovada, global y de calidad,
concordante con la actual época, pues actúan en un mundo competitivo, de
cara al mercado cuyos valores en contraprestación al otorgamiento de sus
modelos
y
productos
de
garantía,
así
como
otros
servicios
complementarios de asesoría a favor de la MYPE, son establecidos en
términos reales, esto es, sin subsidio alguno a favor de la MYPE, toda vez
que están inmersos en un mercado de libre y leal competencia en un
mercado.
ORIGEN Y EVOLUCIÓN HISTÓRICA:
1.1- DE LA GARANTÍA; Y,
1.2- DE LOS SISTEMAS / ESQUEMAS DE GARANTÍA
INTRODUCCIÓN.-
Es conocido que los Bancos o cualquier institución financiera demandan,
por lo general, garantías reales a las empresas para el otorgamiento de un
crédito.
Es importante mencionar que en el caso de las Micro y Pequeñas
Empresas, existe carencia de activos o, en muchos de los casos, teniendo
bienes, éstos son considerados insuficientes o poco atractivos por los
intermediarios financieros.
En efecto, el suscrito sostiene lo indicado en el Capítulo VIII de la Obra
Derivada de Finanzas de José Rivera Maturana, la misma que fuera
denominada “Finanzas y Garantías”, cuyo capítulo mencionado es una
contribución, que lleva como título “Los Sistemas de Garantías para el
Acceso al Crédito”:
“Aún cuando técnica y doctrinariamente, se conoce
que la garantía debería tener un valor subsidiario en
el otorgamiento de un crédito, en tanto que lo
principal debería ser la capacidad y voluntad de
pago de parte del solicitante - resultante de la
evaluación económica y financiera que haga el
intermediario y del “record” crediticio del mismo -; lo
cierto es, que en la práctica, esto no se aplica,
demandándose garantías reales que reduzcan el
riesgo del crédito a ser otorgado”. 1
Es esta problemática de carencia de garantías reales o que las garantías
ofrecidas por los obligados directos no sean las que requiere el acreedor, la
que hizo surgir los Sistemas / Esquemas de Garantía con el objeto de
apoyar a las Micro y Pequeñas Empresas en sus necesidades de
financiamiento para desarrollar sus negocios o actividad económica.
De otro lado, esta carencia de garantías es una seria barrera al acceso
del crédito formal de los menos favorecidos (MYPE), lo cual es acentuado
por las propias reglas de Basilea que aplican las Instituciones Financieras
1
RIVERA MATURANA, José… “Finanzas y Garantías”, Obra derivada de “Finanzas”, Cap. VIII
“Sistemas de Garantías para el Acceso al Crédito” de COQUIS FERNÁNDEZ DÁVILA, Edgard
Alfonso…, pág. 176
por disposición de los entes de supervisión, en razón que la garantía es
ponderada en el concesorio y permanentemente en la vida del préstamo o
del crédito; de manera que, una Institución Financiera supervisada preferirá
otorgar préstamos a quienes cuentan con garantías suficientes y en
especial, por ejemplo de naturaleza real ( hipoteca), ya que el esfuerzo
financiero (constituir provisiones) que tenga que realizar la Institución
Financiera en caso que el crédito se deteriore, es significativamente menor
que crédito que no cuente con la mencionada garantía.
La carencia de activos y las normas internacionales de Basilea, impulsan
la creación de Sistemas / Esquemas de Garantía, en donde el Estado
doctrinariamente tiene el imperativo de intervenir para corregir o enmendar
el fallo del mercado expuesto, que impide el acceso al crédito en igualdad
de condiciones.
De allí, que existen distintas expresiones para destacar a la garantía, no
obstante su carácter subsidiario. El Dr. Pablo Pombo hace siempre mención
a este tema, al señalar que “Donde está la garantía, está el crédito”.
El Fondo Nacional de Garantías de Colombia, considera en cambio que la
“Garantía es la llave del crédito”.
FOGAPI de Perú, considera que la “Garantía es el acelerador del
acceso al crédito de la MYPE”, lo cual es concordante con lo expresado
doctrinaria y técnicamente, en el sentido que la garantía es subsidiaria
para la aprobación de un crédito, aún cuando en la práctica resulta ser
importante al producir al Oficial de Crédito, una percepción de menor
riesgo crediticio.
Esta situación o necesidad de contar con una garantía de ”calidad y
valor” (líquida, de fácil expedición; y, de rápida y fácil realización) se
exige más hoy en día cuando el mundo está más aún inmerso en una
economía globalizada.
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Ahora bien, haremos una breve referencia sobre el origen histórico del
terminología Garantía y de los Sistemas / Esquemas de Garantía
respectivamente.
GARANTÍA.Con relación al origen de la garantía, existen referencias efectuadas por
estudiosos sobre la materia, en el caso del Profesor Universitario Español,
Francisco J. Infante Ruiz, refiere a Bar, quien dice:
“ La voz garantía es de etimología germánica, no
existió en latín; proviene del antiguo alemán waren o
waeren …” 2
La referencia sobre el origen de la garantía, que en nuestra opinión tiene
mayor relevancia, es la expuesta por el mencionado Profesor Universitario
Español Francisco J. Infante Ruiz, quien refiere a Gilissen al tratar los
orígenes de la garantía:
“…es posible rastrear sus huellas en algunas tablas
de las civilizaciones sumerias que se han
conservado (en Mesopotamia en los albores de la
civilización indoeuropea, cuarenta siglos antes de
nuestra era) y babilónicas que dejan entreveer la
figura del garante – rehén, constreñido a colocarse
temporalmente en lugar del deudor principal” 3
2
INFANTE RUIZ, Francisco …, “Las Garantías Personales y su Causa”, pág.40, Edición Tirant lo
Blanch, Valencia, 2004
3
INFANTE RUIZ, Francisco …, ob.cit., pág. 31
Asimismo, el Dr. Hernando Galindo Cubides, Profesor Universitario de
Seguros de la Universidad Javeriana, Rosario y La Sabana de Colombia,
expresa lo siguiente:
“El afianzamiento o garantía viene utilizándose
desde tiempos inmemorables. En el Antiguo
Testamento aparecen claras referencias de la fianza
y así mismo existen indicios de garantías en Egipto y
de su empleo por parte de los romanos y los
fenicios. En las novelas de Justiniano, ya se hablaba
del beneficio de excusión y del beneficio de
división” 4.
Finalmente, es de mencionar que existen otras referencias en las se
aprecia aspectos de fianzas. El Dr. Pablo Pombo, en su Tesis Doctoral
“Aportes
Conceptuales
y
Características
para
una
Clasificación
Internacional de los Sistemas de Garantía”, se refiere a William
Shakespeare, al mencionar que:
“Prestar dinero a cambio de garantías es sin duda
una de las actividades o procedimientos más
antiguos de la humanidad.”5
En efecto, Pablo Pombo se refiere expresamente, a que quizás la
garantía más imaginativa se da en 1600, según el mencionado escritor
británico, en su obra el “Mercader de Venecia”, donde Shylock, un viejo
usurero, acepta realizar un préstamo sin intereses, pero exige a cambio, al
fiador de Basando, el mercader Antonio, una garantía siniestra: una libra de
carne de su propio cuerpo si incumple lo pactado y firmado.
4
GALINDO CUBIDES, Hernando… “Seguros, Temas Esenciales”, Segunda Parte Ramos y Pólizas, El
Seguro de Fianza (Póliza de Cumplimiento), página 271, Segunda edición, Bogotá, Ediciones Ecoe,
Universidad de la Sabana, Colombia, 2005
5
POMBO GONZÁLEZ, Pablo…, ob.cit., pág. 25
El desarrollo jurídico de la garantía, tomó impulso desde la Roma Arcaica,
en tanto que en ese entonces no se aplicó el concepto de la accesoriedad
de la fianza, pues consideraba al garante como un obligado a título
principal. Existía la garantía propiamente para los romanos y la garantía
para los extranjeros.
Posteriormente, en la República y hasta el Derecho Justinianeo, se fue
perfilando más la fianza dejando el manejo de la solidaridad pasiva,
introduciéndose el beneficio de excusión y de división.
Luego, la garantía introdujo el elemento de la accesoriedad perfilando un
concepto fundamental en la mencionada institución jurídica.
SISTEMAS / ESQUEMAS DE GARANTÍAS.En cuanto propiamente a los sistemas / esquemas de garantías, tienen
su origen formal en Europa donde nacen y evolucionan en una primera
etapa.
.-
Antecedentes
Fue un grupo de artesanos y de pequeños comerciantes que comenzaron
a vincularse y a garantizarse para tener acceso al crédito, bajo el principio
de solidaridad recíproca.
Estas iniciativas comenzaron con la creación de las Sociedades de
Caución Mutua, asociaciones que facilitaban el otorgamiento de garantías
recíprocas entre sus miembros.
Estas Sociedades de Caución nacieron principalmente en los países en
crisis económica o que se encontraban en estado de reconstrucción, de ahí
se afirma, que aparece la participación del Estado.
.-
Francia
En Francia, en 1917, se dictó una Ley de Sociedades de Caución Mutua,
a favor de artesanos y comerciantes.
Esta normativa tuvo un impacto
importante, que implicó un reconocimiento de la pre existencia del artesano
en el aspecto productivo y del comerciante en la prestación de sus
actividades.
.-
Bélgica
Posteriormente en 1919, se creó la Sociedad de Crédito en Bélgica y
otros países de la región bajo el concepto de lo cooperativo y mutualista.
.-
Alemania
Luego en Alemania,
aparecieron las Asociaciones de Garantía de
Crédito, con participación del Estado y de los Artesanos. A estas
Asociaciones se incorporaron, posteriormente, otros sectores económicos
que demandaban, igualmente, acceso crédito; todo ello, mediante
Sociedades de Caución Mutua.
También se conformó la Unión Federal de las distintas Asociaciones de
Garantía de Crédito de los sectores económicos existentes en los Estados
Federales y a partir de 1970 empieza la búsqueda de una mejor Asociación,
con la finalidad de convertirse en Entidades de Caución Mutua.
Finalmente, en 1990, llegar a constituirse en la Federación de Caución
Mutua de Alemania, como entidad de interés público.
.-
España
En España también surgen las Sociedades de Caución Mutua desde
1978, generándose una expansión del sistema que da lugar a la presencia
de 42 instituciones al año 1982.
Se apreció, en esta época, que estas instituciones habían generado
una mínima capitalización y que su ámbito de actuación estaba circunscrito
solamente al mercado provincial, desconociendo la evolución social habida
en España y que, por lo tanto, no atendían la totalidad de las actividades
económicas de una gran mayoría de comerciantes e industriales.
Entre 1983 y 1988, se crea el Instituto de Pequeña y Mediana Empresa
Industrial que fusiona varias instituciones, quedando 26 Sociedades de
Caución Mutua, cuyos servicios en esa oportunidad, fueron prestados bajo
ámbito regional, habiéndose producido una interesante capitalización en
dichas instituciones y a la vez obtenido un una apreciada dimensión, al
haber ejecutado con profesionalismo las acciones propias de su actividad.
.-
América Latina
En el caso de América Latina, los distintos mecanismos de garantía
tradicionales, cuentan con diferentes modelos de garantía, bajo los cuales se
han
desarrollado
distintos
productos
de
garantías
y
servicios
complementarios a la actividad garantizadora de los entes facilitadores de
garantía.
En tal sentido, son conocidas las Instituciones de Garantía como la
Fundación “FOGAPI” de Perú, Fondo Nacional de Garantía FNG de
Colombia y el Fondo de Garantía para la Pequeña Empresa FOGAPE de
Chile.
En consecuencia, históricamente en la época contemporánea, los
sistemas / esquemas de garantía han generado grandes expectativas,
inicialmente como instrumentos para promover el financiamiento de pequeñas
y micro empresas por parte de bancos tradicionales u otros intermediarios
financieros formales.
En diversas regiones del mundo existen sistemas de garantía que
permiten señalar la importancia de las instituciones de garantía y de la
evolución sufrida en las mismas.
Pablo Pombo 6 nos refiere que en el mundo, existen 146 sistemas de
garantías distribuidos de la siguiente manera:
DISTRIBUCIÓN GEOGRÁFICA
En América Latina
En África
En OCDE (*) y otros países similares
En Asia
En Europa Central y Oriental
En el Caribe
En Oriente Medio
En ex Unión Soviética
TOTAL
NÚMERO DE
SISTEMAS
37
32
32
22
12
06
03
02
146
*Organización para la Cooperación y Desarrollo Económicos (países más
industrializados)
6
Pablo Pombo y Alfredo Herrero, “Los sistemas de garantía para la micro y la pyme en una economía
globalizada”
En Asia y en Europa, el desarrollo logrado ha sido sustentado con la
participación de la pequeña empresa en sus requerimientos de financiación, la
garantía estuvo presente sea por mandato legal o mediante acuerdo
irrestrictamente libre de acceder a una garantía para el acceso al crédito directo
en general.
Por consiguiente, en los países europeos se dio inicio con las
sociedades de caución mutua, extendiéndose esquemas de garantías distintos
en los Estados Unidos de América, en América Latina y en los países asiáticos,
al haber constituido eficientes y eficaces sistemas de garantías, que han
permitido el desarrollo económico de las MYPES, empresas que tienen un
importante peso específico de preferente atención, en la economía de los
países a nivel mundial.
Dado el actual desarrollo de la economía del primer mundo, es un imperativo
político, económico, social y moral, dictar claras y precisas “Políticas de
Estado” en los países iberoamericanos, preferentemente mediante consenso
nacional, donde el sector privado en alianza con el sector público, acometan en
forma dinámica y vigorosa, la creación de una red de Instituciones de Garantía,
cuyos modelos, productos y servicios financieros, permitan a las MYPE el
acceso al crédito, acompañadas de una legislación adecuada y por tanto,
flexible acorde a las exigencias del mercado en su momento.
En tal sentido, debe sumarse los esfuerzos, con una orientación técnica y
pragmática, que multiplique esfuerzos y permita financiamientos reales y
efectivos, a través de productos de garantía financieros actuales, así como con
nuevos productos que puedan diseñarse y ponerse en marcha en beneficio de
la MYPE y, por ende, de la economía nacional.
Las exigencias de mecanismos de garantías, además de las razones
conocidas, se acentúan en los países latinoamericanos con economías poco
estables e inmersos en un mundo globalizado manifiesto, donde las
fluctuaciones de los mercados acentúan los riesgos y resulta prudente
establecer mecanismos de garantía para mitigar riesgos.
La experiencia peruana en el caso de FOGAPI es particularmente destacable,
así como el Fondo Nacional de Garantías - FNG de Colombia y el Fondo de
Garantía – FOGAPE de Chile.
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