Pulse para ampliar la información

Inmaculada Méndez Zapata
“Derecho del Cónyuge, casado
en régimen
de separación de bienes, a indemnización
por dedicación a trabajos en el hogar”
EL RÉGIMEN ECONÓMICO DE SEPARACION DE BIENES Y DERECHOS DEL CÓNYUGE QUE
HA VENIDO DEDICÁNDOSE EXCLUSIVAMENTE AL TRABAJO EN EL HOGAR ¿TIENE ACCIÓN
DICHO CÓNYUGE, PARA RECLAMAR Y OBTENER UNA INDEMNIZACION CUANDO SE EXTINGUE EL RÉGIMEN ECONÓMICO?
Resulta muy común en los procedimientos sobre Separación y Divorcio, de matrimonios
que se rigen por el régimen económico de Separación de Bienes, que aquel cónyuge que se
dedica exclusivamente a las denominadas “tareas del hogar”, no contemple en dicho trámite,
más compensación económica que la que pudiera establecerse por el concepto de “pensión
compensatoria”.
Sin embargo, el artículo 1.438 del Código Civil, incardinado dentro del capítulo que regula el régimen económico matrimonial de Separación de Bienes, tras declarar que los cónyuges
contribuirán al sostenimiento de las cargas familiares conforme a lo que libremente acuerden
y a falta de acuerdo, proporcionalmente a sus respectivos recursos económicos, señala que
“ el trabajo para la casa, será computado como contribución a las cargas y dará derecho a
obtener una compensación que el Juez señalará, a falta de acuerdo, a la extinción del régimen de separación”.
Es decir, que junto al establecimiento de la pensión compensatoria, el cónyuge en el que
concurran las circunstancias anteriormente aludidas, tiene derecho a obtener la compensación
o indemnización prevista en el artículo 1.438 del Código Civil. Ambas medidas económicas son
compatibles por la distinta naturaleza jurídica de sendas instituciones.
Hay que señalar, en relación a este particular, que durante mucho tiempo no ha existido
un criterio unánime entre las distintas Audiencias Provinciales acerca de la compatibilidad de
estas dos indemnizaciones, ni tampoco, en cuanto a los requisitos que debían concurrir para
la concesión de la indemnización prevista en el artículo 1.438 del citado Código Sustantivo,
como aquél que aparecería referido, al “momento en que debe entenderse extinguido el
régimen de separación de bienes” o ”qué se debe entender por dedicación exclusiva a las
tareas domésticas”.
Traemos a colación, aquélla exigencia que aparecía referida a la necesidad de que existiera
un incremento patrimonial en el otro cónyuge para que surgiera el derecho a ser indemnizado,
y que generó resoluciones muy dispares entre las distintas Audiencia Provinciales. Disparidad
que quedó zanjada por la jurisprudencia de la Sala Primera del Tribunal Supremo, en Sentencias de 14 de julio de 2011, reiterada y aclarada en otras posteriores como las 26 de marzo, 14
de abril , 25 de Noviembre y 11 de Diciembre de 2015, en las que se fija la siguiente
doctrina: "El derecho a obtener la compensación por haber contribuido uno de los cónyuges
a las cargas del matrimonio, con trabajo doméstico en el régimen de separación de bienes,
requiere, que habiéndose pactado este régimen, se haya contribuido a las cargas del
matrimonio solo con el trabajo realizado para la casa. Se excluye, por tanto, que sea ne1
Inmaculada Méndez Zapata
“Derecho del Cónyuge, casado
en régimen
de separación de bienes, a indemnización
por dedicación a trabajos en el hogar”
cesario para obtener la compensación, que se haya producido un incremento patrimonial del
otro cónyuge".
La segunda cuestión controvertida objeto de este comentario, al menos para quienes
desarrollamos nuestra profesión en el ámbito de la provincia de Málaga, por su trascendencia
práctica, aparece referida al cauce procesal a través del cual se debe hacer valer este derecho.
La Sección Sexta de la Audiencia Provincial de Málaga, en reciente Sentencia de fecha 13
de febrero de 2014 (Rec. 135/2013, de la que fue Ponente don Antonio Alcalá Navarro, y con
voto particular del Magistrado D. José Javier Díez Núñez), entiende, y así lo razona en su
Fundamento de Derecho segundo, que el procedimiento adecuado para el ejercicio de la
acción derivada de lo dispuesto en el art. 1438 CC es el Juicio Declarativo Ordinario, al que
por su cuantía corresponda, dejando imprejuzgada la acción que se había ejercitado dentro del
procedimiento matrimonial.
Esta, no obstante, no es la posición que mantiene el Tribunal Supremo, que en la Sentencia anteriormente reseñada, de fecha 11 de Diciembre de 2015, reitera que la acción se
puede hacer valer, tanto dentro del procedimiento de Separación o Divorcio, siendo ello
además una circunstancia relevante a la hora de fijar la cuantía de la pensión compensatoria, o
en un procedimiento independiente.
Sentencia la aludida (TS de fecha 11/12/2015), que al margen de lo anterior, contiene otro
pronunciamiento de no menos trascendencia, cuando veta la posibilidad de solicitar la
indemnización con fundamento en el artículo 1.438 del Código Civil, en un procedimiento
posterior al matrimonial, en aquellos supuestos en los que exista un Convenio regulador en
el que no se haya contemplado dicha indemnización, partiendo de la consideración de que el
Convenio es un negocio jurídico de derecho de familia que, de acuerdo con la autonomía de la
voluntad de los afectados, puede contener tanto pactos típicos, como atípicos, sin más límites que los enumerados en el Artículo 1255 del C. Civil, que no son otros, que la propia ley,
la moral y el orden público.
Inmaculada Méndez Zapata
www.aretesabogados.com
2