Caso del IV Concurso Interamericano de Derecho al Desarrollo Sostenible Caso de la comunidad Lenina vs. La República Federal de Blefusco Caso No. 34 67/FGE/3526 ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Universidad de los Andes Facultad de Derecho Grupo de Derecho de Interés Público Bogotá, Colombia FGV Direito Rio Centro de Direito e Meio Ambiente Rio de Janeiro, Brasil Tulane University Law School Moot Court & Payson Center for International Development Tulane University Law School New Orleans, United States of America Marzo de 2014 Río de Janeiro Los hechos del caso FGV DIREITO RIO Praia de Botafogo, 190 | 13º andar | Rio de Janeiro | RJ | CEP:22250-900 | Brasil Tel: (55 21) 3799-5300 | Fax: (55 21) 3799-5335 | www.fgv.br/direitorio Primera sección: Sobre el Estado de Blefusco y su contexto 1. La República Federal de Blefusco es una democracia constitucional organizada de forma unitaria e indivisible. En el artículo primero de la Constitución de define como “un Estado soberano, independiente, intercultural, laico y con alto nivel de autonomía de sus estados (…) La soberanía está en el pueblo, cuya voluntad es el fundamento de la autoridad, y se ejerce a través de los órganos del poder público y de las formas de participación definidas en la Constitución de la Federación y la ley”. 2. El sistema económico del país de Blefusco es una economía de mercado regulada por el gobierno federal. En su artículo cuarto la Constitución define que: “Será función principal del Estado la dirección del desarrollo nacional para garantizar que éste sea integral y sustentable.” Asimismo, en el artículo sexto se dice que el Estado “deberá fortalecer la soberanía de la Nación y su régimen democrático, mediante la competitividad, el fomento del crecimiento económico y el empleo”. 3. Se calcula que el 18% de la población de Blefusco vive en condiciones de extrema pobreza (según estándares del Banco Mundial – menos de 1.25 dólares estadounidenses por día) y el 31% en condiciones de pobreza (2 dólares estadunidenses por día). Adicionalmente, el 45% de los hogares rurales no cuentan con cobertura de servicios públicos, como agua potable, saneamiento básico, luz o recolección de basuras. A su vez, el 8% de los hogares urbanos presentan las mismas carencias en términos de servicios públicos. 4. La federación de Blefusco ha tratado de iniciar reformas agrícolas desde la primera mitad del siglo XX puesto que tiene una altísima concentración de la propiedad y de la riqueza. Según informes del Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo, el 3% de la población de Blefusco concentra el 52% de la propiedad rural, así como el 57% de las ganancias producidas por la economía de ese país. La industria manufacturera y la exportación de quinua y bananos han sido los renglones económicos más importantes para esta economía. 5. Adicionalmente, el país de Blefusco atraviesa en la última década una crisis energética que ha concentrado la atención nacional. Se estima que la capacidad eléctrica instalada en la actualidad sólo podría cubrir la demanda del país hasta el 2016. Adicionalmente, en horas del día con alto consumo energético se presencia frecuentemente sobrecarga del sistema y apagones en distintas zonas del país. 6. Se han tratado de planear desde el año 2008 distintos proyectos hidroeléctricos en zonas rurales aledañas a los centros urbanos, pero la dificultad técnica de los mismos, sumada a la protesta social de los pobladores locales, han terminado por hacer estos proyectos inviables. Segunda Sección: Antecedentes y definición de la zona de conflicto FGV DIREITO RIO Praia de Botafogo, 190 | 13º andar | Rio de Janeiro | RJ | CEP:22250-900 | Brasil Tel: (55 21) 3799-5300 | Fax: (55 21) 3799-5335 | www.fgv.br/direitorio 7. El 3 de noviembre de 2010, el gobierno de la República Federal de Blefusco (en adelante, el Estado o gobierno de Blefusco) comisionó un estudio sobre las condiciones ambientales en la isla El Coral a la empresa de consultoría “Ambientando el Mundo” consultores. El estudio se denominó “Ambiente y sociedad en el Coral”. La isla El Coral está ubicada casi en el centro del Golfo de Trapitea, el cual se encuentra en el Océano Pacífico. Al sur de Blefusco, y la isla, se encuentran los países de Latinia y Wasonia y colindando hacia el norte del país está la República de Cabalia. 8. Este estudio se llevo a cabo como parte del proceso para establecer un plan de manejo de recursos naturales en la isla, ya que gran parte de ella ha sido definida como la reserva forestal de Bernarda. 9. Esta reserva forestal comprende un territorio de 2.459 hectáreas y fue definida por la Resolución Ministerial 5239 de 1943. Se trata de una reserva forestal con claras restricciones del uso del suelo y de actividades. En la resolución se define que en la reserva “sólo se podrán llevar a cabo actividades compatibles con la preservación y contemplación estética de la naturaleza”. 10. En 1943 el gobierno de Blefusco a través de la misma Resolución 5239 reconoció a la comunidad campesina Lenina como cohabitantes de la isla y les entregó un territorio de 845 hectáreas a título de propiedad colectiva. 11. De esas 845 hectáreas reconocidas como propiedad colectiva de la comunidad campesina Lenina, 350 estarían destinadas a desarrollar agricultura de subsistencia, según sus métodos tradicionales y costumbres, y las otras 495 que se sobreponían a la reserva forestal de Bernarda, debían ser destinadas exclusivamente a la preservación. 12. La comunidad campesina Lenina tiene una historia particular. La comunidad ha vivido en la isla en relativo aislamiento desde la colonización pues generalmente eran sometidos a trabajos forzados. Por lo tanto, se refugiaron en los bosques de la zona de Bernarda, y es por esta razón que a finales de la primera mitad del siglo XX en un acto de reparación y reconocimiento de su valor social, el Estado les entregó el territorio colectivo antes descrito. 13. La comunidad de Lenina ha sido reconocida como un pueblo eminentemente agrícola. Sus métodos de cultivo y costumbres de vivienda han sido entendidas como parte de su capital cultural y presentan rasgos particulares. Esta comunidad campesina siempre ha sido asimilada a la cultura de la isla pues hablan el idioma nacional, y han vivido procesos de mestizaje e integración cultural voluntaria desde su asentamiento en la isla. 14. La comunidad ha mantenido la reserva de Bernarda desde hace décadas a través de su guardia campesina que constantemente está patrullando la reserva evitando la intrusión de nuevos colonos en esta zona boscosa. 15. El estudio “Ambiente y sociedad en el Coral”, hecho por “Ambientando el Mundo consultores” sobre las características ambientales en la isla El Coral, arrojó resultados FGV DIREITO RIO Praia de Botafogo, 190 | 13º andar | Rio de Janeiro | RJ | CEP:22250-900 | Brasil Tel: (55 21) 3799-5300 | Fax: (55 21) 3799-5335 | www.fgv.br/direitorio sorprendentes. Se dice en el estudio que las condiciones de los suelos y subsuelo, reflejaban características parecidas a aquellas encontradas en lugares en los cuales existen reservas de gas de esquisto (gas de lutita o gas pizarra). Por esta razón, los investigadores de la Agencia de Hidrocarburos de Blefusco (AHB) solicitaron los permisos ambientales necesarios para realizar un “estudio de exploración y composición del subsuelo” con el fin de determinar la existencia y la escala de la reserva de esta energía en el área, a lo cual las autoridades ambientales accedieron. 16. Nadie estaba preparado para los resultados del “estudio de exploración y composición del subsuelo”. En el mismo, los investigadores de la AHB encontraron evidencia de un volcán dormido. Lo anterior implicaba la presencia de suelos andisoles que son suelos muy fértiles y óptimos para actividades agrícolas. Según los investigadores, este hallazgo no afecta de manera negativa al ecosistema ni a los habitantes de la isla El Coral. Sin embargo, lo que resultó revelador es que los científicos también encontraron que el volcán tiene una reserva enorme, nunca antes vista en el país de Blefusco, de gas de esquisto. 17. La reserva de gas de esquisto se encuentra en el subsuelo debajo de la zona declarada anteriormente como reserva forestal, y comprende aproximadamente el 65 por ciento de la zona boscosa (1598 hectáreas) y la totalidad de la propiedad colectiva de la comunidad Lenina. 18. El gas de esquisto es un hidrocarburo en estado gaseoso que se encuentra en la formaciones rocosas sedimentarias de grano fino. Este tipo de gas natural se extrae de zonas profundas que son terrenos ricos en materia orgánica. El interior rocoso del esquisto presenta baja permeabilidad, lo que impide su ascenso a la superficie. Por ende, para la extracción comercial de dicho gas, es necesario fracturar la roca hidráulicamente, ya que esta es la única tecnología que actualmente que permite dicha extracción. 19. Este descubrimiento generó el interés en el sector energético y en el gobierno de Blefusco. Ante la gran demanda y la posibilidad de utilizar los recursos recién encontrados, el gobierno decidió empezar el proceso de subastas públicas para encontrar un agente externo que pueda, bajo un modelo de concesión, encargarse de la extracción y comercialización de este hidrocarburo. 20. De acuerdo con el Código de Minas y Petróleos de Blefusco, expedido en 1999, el Estado es dueño de los recursos del subsuelo in situ, pero su extracción sólo puede ser de iniciativa privada. Por lo anterior, el Estado sólo puede ser regulador y fiscalizador de la industria minero-energética. 21. Paralelo al proceso de subasta pública de la zona se inició frente al Ministerio de Ambiente de Blefusco un proceso de sustracción parcial de la reserva forestal para poder autorizar labores de exploración y proyectos de desarrollo. FGV DIREITO RIO Praia de Botafogo, 190 | 13º andar | Rio de Janeiro | RJ | CEP:22250-900 | Brasil Tel: (55 21) 3799-5300 | Fax: (55 21) 3799-5335 | www.fgv.br/direitorio 22. El 7 de mayo de 2011, el Ministerio de Ambiente decretó la sustracción parcial de la reserva forestal de Bernarda a través de la Resolución Ministerial 6284 de 2011, convirtiendo la zona en un territorio rural sin restricciones de uso o acceso. 23. Algunos reconocidos ambientalistas y ex ministros de medio ambiente se quejaron públicamente sobre la sustracción parcial de la reserva forestal de Bernarda, creando un debate intenso sobre el proyecto en los medios de comunicación. 24. Debido al debate nacional, el Ministerio de Ambiente proyectó la declaratoria de otra reserva natural de área similar a la de Bernarda en la zona de sabanas inundables en el estado de Chancay, al sur de Blefusco. 25. Esta nueva reserva natural protectora fue declarada el 12 de junio de 2011 por el gobierno con una extensión total de 358 hectáreas. El presidente mismo hizo el anuncio de esta declaratoria como una muestra del compromiso de su gobierno con la protección del ambiente. Tercera sección: Proceso contractual de concesión y licenciamiento ambiental 26. El 23 de junio de 2011, el gobierno de la Republica Popular de Grifea (en adelante, la República de Grifea) presentó una propuesta para la extracción y distribución de energía desde la isla El Coral. 27. El proyecto se ejecutaría a través de su empresa estatal de energía llamada Energía y Progreso de Grifea (EPG). Esta empresa estima que las reservas encontradas en la zona les permitirían entrar al negocio de la comercialización transfronteriza de energía, ya que los países de Latinia y Wasonia no cuentan con fuentes de energía a largo plazo y las reservas podrían ser extraídas por aproximadamente 50 años. 28. Adicionalmente la República de Grifea y el gobierno de Blefusco en el año 2010 firmaron un Tratado de Libre Comercio (TLC) encaminado a la eliminación de las aranceles y obligaciones tributarias en aras de facilitar la integración comercial de los dos países. El tratado fue ratificado por los congresos de ambos países en menos de 6 meses y entró en vigor a principios del año 2011. 29. En su Capítulo Primero, el TLC señala que su objetivo principal es el siguiente: “Integrar comercialmente a ambos países y ser el marco que gobierne y oriente las relaciones comerciales entre las dos naciones”. 30. Asimismo, con relación al tema ambiental se define en el Artículo 18 del tratado que: “Reconociendo el derecho soberano de cada una de las Partes de establecer sus propios estándares de protección ambiental interna y sus prioridades de desarrollo, y, por consiguiente, de adoptar o modificar sus leyes y políticas ambientales, cada parte se asegurará de que su normatividad interna proporcione y estimule altos niveles de protección ambiental y se esforzará por seguir mejorando dichos estándares". FGV DIREITO RIO Praia de Botafogo, 190 | 13º andar | Rio de Janeiro | RJ | CEP:22250-900 | Brasil Tel: (55 21) 3799-5300 | Fax: (55 21) 3799-5335 | www.fgv.br/direitorio 31. Adicionalmente, en el capítulo ambiental del TLC se define en el artículo 19 que “Las Partes reconocen que es inapropiado promover el comercio o la inversión mediante el debilitamiento o reducción de las protecciones contempladas en sus respectivas legislaciones. Lo anterior sin perjuicio de la necesidad de materializar el objetivo del acuerdo comercial y de la autonomía de los países de potenciar su propio desarrollo económico ”. 32. Finalmente se define en el TLC con relación a la solución de controversias que “Las controversias que se originen por la interpretación de este acuerdo comercial, o de la actividad comercial, ya sea de un actor privado perteneciente a uno de los Estados, o por el Estado mismo, tendrá valor prevalente sobre otras jurisdicciones y será decidido por un tribunal de arbitramento”. 33. El 1 de agosto de 2011 se lleva a cabo la licitación pública en Blefusco en la que se otorga, bajo la figura de contrato de concesión, a la empresa EPG (Concesionario), la exploración, explotación y comercialización de la zona de Bernarda con el fin de extraer gas de esquisto. 34. El contrato de concesión entre EPG y la Agencia de Hidrocarburos de Blefusco (AHB) se firma el 20 de agosto de 2011 por un periodo de 20 años con la posibilidad de ser renovado por otros 20 años más. 35. El contrato de concesión establece las obligaciones ambientales, tributarias y comerciales que definen la relación comercial de ambas partes (EPG y AHB ) 36. Entre otras, la cláusula primera que define el objeto del contrato dice: CLAÚSULA PRIMERA: “Objeto: El presente contrato tiene por objeto la realización por parte del Concesionario de un proyecto de exploración técnica y explotación económica, de un yacimiento de gas de esquisto en el área total descrita en la cláusula segunda de este contrato, así como los que se hallaren asociados o en liga íntima o resultaren como subproductos de la explotación. El Concesionario tendrá la libre disponibilidad de los minerales objeto del contrato de concesión que llegue a extraer en cumplimiento del Programa de Trabajos y Obras, aprobado por la concedente. Los minerales in situ son del Estado de Blefusco; y una vez extraídos, serán de propiedad de el Concesionario” 37. En la cláusula segunda se define que: “CLÁUSULA SEGUNDA: El área total del proyecto se restringirá a la isla El Coral, en la zona de Bernarda en la isla El Coral, que está ubicada en jurisdicción del país de Blefusco y comprende una extensión superficiaria total de 1598 hectáreas distribuidas en una (1) zona A, proyecto piloto, (2) zona de exploración geotécnica, (3) zona de carga y puerto, (4) zona de perforación J, (5) zona de perforación T. La distribución del proyecto se representa gráficamente en el plano topográfico, el cual es el Anexo número 1 de este contrato y hace parte del mismo.” 38. En la cláusula sexta se define que: “CLÁUSULA SEXTA: El Concesionario deberá adelantar todos los estudios ambientales definidos en la ley federal de Blefusco y se considerarán las obligaciones ahí contenidas como parte integrante del contrato”. FGV DIREITO RIO Praia de Botafogo, 190 | 13º andar | Rio de Janeiro | RJ | CEP:22250-900 | Brasil Tel: (55 21) 3799-5300 | Fax: (55 21) 3799-5335 | www.fgv.br/direitorio 39. Así mismo, en la cláusula octava se define que: CLÁUSULA OCTAVA: “El Concesionario pagará regalías por la extracción de los recursos naturales encontrados en la operación autorizada en este contrato. Esas regalías serán pagadas por tonelada extraída, y serán equivalentes al 4% del valor comercial en los mercados internacionales de cada tonelada al momento de la extracción. El Concesionario está exento del impuesto a la renta, importación de bienes de capital e impuesto a la gasolina, por un periodo de 15 años, como mecanismo de estímulo para la trasferencia de tecnología y posicionamiento del proyecto definido en este contrato”. 40. Como parte del proceso de otorgamiento de la concesión, el gobierno de Blefusco preparó un informe de impacto ambiental (también conocido como estudio de impacto ambiental), en el que se demostró los impactos del proyecto. 41. El informe de impacto ambiental se realizó entre septiembre y noviembre de 2011 con la colaboración de la firma extranjera IMEX. Esta firma internacional del país Beskitos, se entrevistó con los pobladores de la isla en varias ocasiones. Asimismo, realizó el estudio ecosistémico, realizados por biólogos y ecologistas, para definir las medidas de mitigación que deberían realizarse por parte del concesionario. 42. En el informe de más de 1500 páginas, determinó que el proceso exploratorio implicaría una intervención en el ecosistema de bosque húmedo tropical en una zona total de 125 hectáreas. Dentro de los impactos reconocidos en el informe resaltan: “1) Pérdida de equilibrio hídrico en la cuenca hidrográfica de Bernarda por agotamiento de las fuentes hídricas (…) 2) la erosión eólica natural del terreno puede alcanzar eventualmente alta dispersión de polvo afectando la calidad del aire (…) 3) Las piscinas de desechos pueden contener material particulado pesado que no pueda ser limpiado en el proceso de filtración al que se someten estos fluidos previos a su disposición final en las fuentes fluviales de la zona de Bernarda (…) 4) El proceso de inyección hidráulica para extraer el gas puede implicar filtraciones de este material en cuerpos de agua subterráneas aumentando el PH ácido, sus concentraciones de SDT (sólidos disueltos totales), sulfato, cobre, manganeso, aluminio, hierro, cinc, fluoruro, cobalto y plomo que eliminan cualquier uso de estos cuerpos acuíferos (…) 5) La tecnología de fracturación hidráulica nunca se ha usado en el Estado de Blefusco ni en ninguno de los países de la región. Por lo anterior, y previendo que los impactos del proyecto pudieran poner en riesgo la integridad de la comunidad de la isla, se decide, como parte de las obligaciones del concesionario del proyecto, la reubicación de los pobladores de la isla en la zona del proyecto (salvo trabajadores) y la toma de medidas de seguridad laboral para evitar afectación a la salud de los trabajadores (…)”. Entre otros impactos reconocidos en el estudio. 43. Desde el punto de vista geológico, en el área predominan afloramientos de plutonitas y vulcanitas de edad permo-triásica, vulcanitas de edad cretácica y sedimentos cuaternarios. Los factores de riesgo geológico en el área, se relacionan esencialmente con procesos de remoción en masa y erosión. Tales fenómenos están subordinados a la inestabilidad de pendientes dada por ciertos indicadores predominantes, tales como relieve, presencia de bloques de roca sedimentada, posible actividad sísmica como FGV DIREITO RIO Praia de Botafogo, 190 | 13º andar | Rio de Janeiro | RJ | CEP:22250-900 | Brasil Tel: (55 21) 3799-5300 | Fax: (55 21) 3799-5335 | www.fgv.br/direitorio disparador de procesos exógenos, geoformas activas de solifluxión y remoción en masa, y densidad de drenaje superficial. 44. Después de las entrevistas, los pobladores de la comunidad Lenina contactaron al Centro de Justicia Ambiental (CJA) para que los asesorara legalmente pues entendían que existía el riesgo de que su territorio fuera afectado por la concesión. 45. El 28 de Noviembre de 2011 el CJA presenta una acción administrativa frente a un juez administrativo de primera instancia, para que se declare la nulidad del contrato de concesión por violación del derecho a la participación política de los pobladores (Ley 357 de 1995), así como el principio de prohibición regresividad en cuanto a la protección del medio ambiente sano que implicaba la construcción de un proyecto de extracción de gas en una reserva forestal. Cuarta sección: El Plebiscito 46. El 21 de Octubre de 2011, una vez se firmó el contrato de concesión, y paralelo al estudio de impacto ambiental, los representantes populares de la comunidad Lenina solicitaron una reunión con el gobernador de la isla El Coral pues no tenían conocimiento pleno del proyecto extractivo que se estaba planeando en su territorio. 47. En la reunión el gobernador del estado de la Isla el Coral les informó a los miembros de la comunidad Lenina que el proyecto ya había sido aprobado por el gobierno nacional y pensaba que no había nada que pudieran hacer. Asimismo, el gobernador les manifestó que él tampoco estaba de acuerdo con el mismo, pero que la naturaleza de la actividad minera como de interés nacional entregaba total autonomía al gobierno nacional sobre este tipo de proyectos. 48. Los líderes de la comunidad Lenina junto con el gobernador de la isla El Coral decidieron llamar a los pobladores de la isla a un plebiscito. Este mecanismo, definido en su artículo 58 de la Ley 357 de 1995 dice que “el plebiscito es la institución mediante la cual, una pregunta de carácter general sobre un asunto de trascendencia nacional, estatal, municipal, o local, es sometida por el Presidente de la Federación, el Gobernador o el Alcalde, según el caso, a consideración del pueblo afectado para que éste se pronuncie formalmente al respecto. En todos los casos, la decisión tomada por el pueblo en la votación es obligatoria (…)” 49. El 14 de diciembre de 2011, el Tribunal Constitucional de Blefusco avaló como legal el plebiscito solicitado por el gobernador de la isla El Coral. En esta decisión el tribunal solamente analizó que la pregunta sometida a voto popular no violara los derechos fundamentales, ni fuera en contra del orden jurídico. 50. El 3 de febrero de 2012 se realizó el plebiscito en toda la isla El Coral, que es uno de los estados de la Federación de Blefusco. La única pregunta sometida a escrutinio público fue la siguiente: ¿desea que en la isla El Coral se realice exploración y explotación del subsuelo? FGV DIREITO RIO Praia de Botafogo, 190 | 13º andar | Rio de Janeiro | RJ | CEP:22250-900 | Brasil Tel: (55 21) 3799-5300 | Fax: (55 21) 3799-5335 | www.fgv.br/direitorio 51. El censo electoral de la isla es de ciento ochenta y nueve mil trecientos veintisiete (189.327) habitantes. Participaron en el plebiscito ciento cuarenta y siete mil novecientos cuarenta y cinco personas (147.945), es decir, el 78% las personas habilitadas para votar. 52. Los resultados fueron: Un total de ciento veintidós mil setecientas noventa y cuatro (122.794 ) habitantes, es decir, el 83% de las personas que participaron, votaron diciendo NO. Asimismo, dieciséis mil doscientas dos (16.202) personas votaron por el SI, es decir, el 11%. Hubo un 11% de votos nulos en la primera ronda. 53. Con los contundentes resultados de plebiscito, los pobladores de la comunidad Lenina y el Gobernador enviaron los resultados al gobierno nacional para solicitar la rescisión del contrato de concesión de gas sobre la zona de bernarda entregada a la empresa EPG. 54. El 30 de marzo de 2012, el gobierno nacional de Blefusco, a través de su Ministerio de Justicia, consideró que esos resultados son sólo aplicables al orden estatal; el gobierno nacional interpretó que el término obligatorio definido en el artículo 58 de la Ley 357 de 1995 se refiere a la autoridad convocante y no a toda la sociedad. 55. Asimismo, el gobierno nacional ordenó a las autoridades de la isla El Coral colaborar con la implementación de los trabajos de exploración que empezarían el 15 de abril de 2012, observando que dentro al orden constitucional, la colaboración armónica entre el nivel nacional y los estados federales es un mandato constitucional exigible a todos los funcionarios públicos. 56. El 2 de abril de 2012, los pobladores de la comunidad Lenina, con la ayuda de la ONG, Centro por la Justicia Ambiental (CJA), presentó una acción de amparo frente a la justicia de Blefusco. 57. El 12 de abril de 2012 la acción de amparo fue negada en primera instancia por considerar que los mecanismos de democracia directa contenidos en la Ley 357 de 1995 eran consultivos y no decisorios, pues el país tenía una democracia representativa y los representantes del pueblo a través de los mecanismos legislativos eran el único canal de expresión popular de carácter obligatorio. 58. Esta decisión es apelada por el CJA y pasa a la jurisdicción del tribunal 34 de Blefusco para la decisión de segunda instancia. Quinta sección: acciones legales y protesta social 59. El 15 de abril de 2012, fecha en que la empresa EPG empezó a movilizar maquinaria y personal a la isla El Coral, los pobladores de la comunidad Lenina junto con otros habitantes de las zonas urbanas de la isla se reunieron en el aeropuerto para protestar pacíficamente en contra del proyecto. 60. La protesta terminó con violentos enfrentamientos entre la policía de Blefusco y los manifestantes. El gobierno dijo que fue debido al hecho que el gobierno nacional FGV DIREITO RIO Praia de Botafogo, 190 | 13º andar | Rio de Janeiro | RJ | CEP:22250-900 | Brasil Tel: (55 21) 3799-5300 | Fax: (55 21) 3799-5335 | www.fgv.br/direitorio consideró que era un riesgo para la seguridad nacional protestar en un aeropuerto en contra de un proyecto de relevancia nacional. 61. En la noche del 15 de abril y tras los enfrentamientos, el Presidente de la República de Blefusco, el señor Alberto Martillo, dio una conferencia transmitida por todos los medios de televisión y radio en la que fue enfático: “En este país el desarrollo de la mayoría de los pobladores no será puesto en riesgo por las acciones violentas de unos desadaptados que van en contra del progreso de la nación (…) Estas acciones que ponen en riesgo la estabilidad del país no son tolerables ya que existen mecanismos políticos para saldar las diferencias, por lo tanto, estas protestas sociales infiltradas por movimientos antidemocráticos serán tratadas como lo que en verdad son, actos terroristas encaminados a desestabilizar esta vibrante nación”. 62. Frente a la declaración del Presidente de Blefusco, la comunidad campesina Lenina envió una carta al mismo, justificando sus protestas así: “incumplimiento de los resultados del plebiscito, y en la falta de consulta y participación que la estructuración del proyecto en la zona de Bernarda había violado el principio de no regresión y el derecho a un medio ambiente sano”. 63. Así mismo, los pobladores de la comunidad de Lenina invitaron a través de panfletos, organizaciones locales y gremios, a una protesta el 1 de mayo de 2012 a todos los movimientos sociales del país para ayudar a estos pobladores a defender su territorio. 64. El 1 de mayo todos los pobladores de la comunidad campesina Lenina se trasladaron al centro urbano de Coralia, la ciudad más importante de la isla, para adelantar su protesta. La protesta empezó a las 10:00. 65. A la fuerza pública se le ordenó aplacar la protesta inmediatamente, y en menos de 30 minutos detuvo a los 8 líderes campesinos de la comunidad de Lenina, así como a otras 45 personas por el delito de sedición y terrorismo. 66. Las detenciones subieron los ánimos de la protesta y terminó siendo muy violenta, fueron heridos de gravedad 4 habitantes de la comunidad campesina por disparos con armas de fuego y 3 policías a quienes casi lincha la comunidad. 67. Los detenidos fueron trasladados a Unara, la capital de Blefusco, para iniciar su juicio penal. Enfrentan una potencial condena de 16 a 24 años de cárcel por el concurso delictivo entre sedición y terrorismo. 68. Paralelo a estos enfrentamientos sociales, el proyecto de exploración en la zona de Bernarda inició. El proyecto inicialmente cuenta con 356 trabajadores de los cuales 125 son pobladores de la isla, en particular 63 de ellos son de la comunidad campesina Lenina. El resto de los trabajadores fueron traídos de la Republica Popular de Grifea. 69. Frente a la resistencia de los pobladores de la isla, la empresa EPG invitó a los líderes de la comunidad Lenina a sentarse a dialogar para resolver las diferencias. Sin FGV DIREITO RIO Praia de Botafogo, 190 | 13º andar | Rio de Janeiro | RJ | CEP:22250-900 | Brasil Tel: (55 21) 3799-5300 | Fax: (55 21) 3799-5335 | www.fgv.br/direitorio embargo, la comunidad se negó pues considera que se trata de un diálogo formal sin mayor impacto. 70. El 21 de julio de 2012 la empresa EPG encontró las reservas de gas de esquisto. Este hallazgo en tiempo record activó la tercera etapa del proyecto que fue la construcción de la zona de descarga y puerto. Para estas actividades piden al gobierno nacional que se expropie a la comunidad campesina Lenina de sus territorios colectivos, diciendo que las operaciones del puerto y la zona de descarga podrían poner en riesgo a esta comunidad como se anotó en el estudio de impacto ambiental. 71. El gobierno nacional ordenó el 7 de agosto de 2012 que la alcaldía local adopte un proyecto de vivienda de interés social en la ciudad de Coralia, ciudad principal de la isla El Coral, que había sido abandonado para reubicar a los miembros de la comunidad Lenina. Asimismo, ordena que el 20 de Septiembre se haga el desalojo de la comunidad de la zona de Bernarda. 72. El Ministro de Vivienda y Territorio de Blefusco expidió la Resolución 0677 de Septiembre de 2012, por medio de la cual se otorgó un alojo transitorio en tierras baldías de Blefusco para la comunidad Lenina mientras se hacen los estudios necesarios para la reubicación definitiva ya que este proceso puede tomar al menos 16 meses. Adicionalmente, según la Ley de Vivienda, las reubicaciones de comunidades se harán en condiciones de igualdad, no discriminación, equidad y bajo un plazo legal de dos años. Por otra parte, la Ley General de Movilidad Humana de Blefusco fue expedida a durante el conflicto con Wasonia en 1998 y tiene con fin proteger a los desplazados internos por conflictos armados. 73. El 14 de agosto de 2012 los líderes detenidos de la comunidad Lenina fueron condenados por la justicia penal por el delito de sedición y terrorismo, además de lesiones personales agravadas, debido a las heridas con secuelas permanentes que sufrieron los policías en los enfrentamientos ocurridos el 15 de abril de 2012. 74. El 16 de agosto de 2012 la acción de amparo presentada por el CJA en defensa de los derechos de la comunidad Lenina fue decidida en segunda instancia por el tribunal 34 de Blefusco en contra de las pretensiones de la comunidad campesina de Lenina. En palabras del tribunal “Las decisiones participativas deben ser entendidas como un mecanismo de consulta y deliberación, pero no como un derecho de veto entregados a grupos locales para bloquear iniciativas del orden nacional. Por lo anterior, este tribunal decide que el derecho a la participación política, salvo en casos de expresión de los representares legales, deben ser tan sólo entendidos como elementos adicionales para informar la toma de decisiones de los agentes públicos”. 75. EL CJA pidió la revisión y apelación de esta acción judicial por parte de la Corte Suprema de Blefusco. En un plazo de 15 días La Corte ratificó los argumentos del Tribunal ratificando la decisión tomada. 76. El 16 de septiembre de 2012 los pobladores de la comunidad campesina Lenina le comunicaron al CJA que no tenían recursos económicos para seguir llevando este caso frente a los estrados judiciales. Tener a sus líderes en la cárcel afrontando el FGV DIREITO RIO Praia de Botafogo, 190 | 13º andar | Rio de Janeiro | RJ | CEP:22250-900 | Brasil Tel: (55 21) 3799-5300 | Fax: (55 21) 3799-5335 | www.fgv.br/direitorio proceso de traslado ha dejado a la comunidad sin recurso alguno para acudir a la justicia. 77. El 20 de septiembre se lleva a cabo el desalojo de la comunidad campesina Lenina bajo fuertes enfrentamientos entre sus pobladores y la fuerza pública. Los habitantes de la comunidad son trasladados forzosamente en camiones anti-disturbios a la ciudad de Coralia, a las viviendas de interés sociales que se les habían adjudicado. 78. A los habitantes de la comunidad campesina le toca trasladarse a distintas zonas del país de Blefusco. Muchos de ellos encentraron oportunidades laborales en otras ciudades, y perdieron contacto con los miembros de la comunidad que permanecieron en la isla 79. Los miembros de la comunidad Lenina que permanecieron en la isla no pudieron ajustarse a su nuevo entorno. Ellos estaban acostumbrados a la agricultura familiar colectiva, la caza, la pesca y la recolección dentro de su territorio de acuerdo con sus procedimientos y costumbres. Por lo anterior muchos de estos miembros terminaron en situación de indigencia. 80. Adicionalmente el 20 de octubre de 2012 el juez administrativo de primera instancia de la acción contenciosa administrativa declara la nulidad del proceso por falta de material probatorio y no flagrante violación de un deber constitucional o legal por parte de los funcionarios públicos que firmaron el contrato de concesión. El CJA desiste de proseguir la apelación de esta acción por encontrarse su cliente en estado de indigencia y no contar con los recursos necesarios para seguir el proceso judicial. 81. El 20 de octubre de 2012 el CJA pide al gobierno de Blefusco colaborar con defensores públicos que puedan continuar con la acción legal. Sin embargo, el gobierno de Blefusco niega este servicio pues algunos de los demandantes han sido investigados y condenados por el delito de terrorismo, lo cual les impide acceder a estos beneficios judiciales. Sexta sección: procedimiento ante el SIDH 82. Debido a las condiciones del momento el CJA consideró que se presentaba un agotamiento de los recursos administrativos y judiciales por falta de mecanismos efectivos. Por lo anterior esta organización decide acudir a la Comisión Interamericana de Derechos Humanos (en adelante CIDH o Comisión) en representación de los líderes campesinos detenidos, los trabajadores locales de la empresa EPG, y los demás miembros de la comunidad campesina de Lenina desplazados de su territorio. 83. En el escrito de demanda presentado frente a la CIDH, el CJA considera que se han violado los derechos Derecho a la Integridad Personal, Libertad de Asociación, a las Garantías Judiciales y Protección Judicial, a la libertad de Pensamiento y Expresión, el Derecho de Reunión, al Derecho a la Propiedad Privada, a los Derechos Políticos, y al Desarrollo Progresivo, establecidos en la Convención Americana de Derechos Humanos. Así como el Derecho a un Medio Ambiente Sano, estipulado en el FGV DIREITO RIO Praia de Botafogo, 190 | 13º andar | Rio de Janeiro | RJ | CEP:22250-900 | Brasil Tel: (55 21) 3799-5300 | Fax: (55 21) 3799-5335 | www.fgv.br/direitorio Protocolo de San Salvador. Adicionalmente, el CJA pide a la Comisión la expedición de medidas cautelares de protección de los pobladores de la comunidad Lenina. 84. La CIDH otorga las medidas cautelares dado que considera que existen unas condiciones de necesidad y encuentra que las medidas serían acordes para la protección de los peticionarios. Adicionalmente, la Comisión decidió declarar el caso admisible a efectos del examen sobre la presunta violación de los artículos 5, 7, 8, 13, 16, 21 y 25 en concordancia con los artículos 1.1 y 2 de la Convención Americana, y los artículos 6 y 8 del Protocolo de San Salvador puesto que se cumplen los requisitos de los artículos 46 y 47 de la convención. 85. En la contestación de la demanda el Estado de Blefusco, argumenta que se encuentra en un estado de necesidad debido a la crisis energética y los problemas de cubrimiento de servicios públicos básicos. Por lo anterior, el Estado entiende que ha tomado las medidas adecuadas para resolver los problemas descritos. 86. Adicionalmente, el Estado de Blefusco notifica a la Comisión de la existencia de un proceso de arbitramento entre la empresa EPG y el Estado de Blefusco bajo la jurisdicción del TLC firmado por Grifea y Blefusco. Dentro de este proceso la comunidad de Lenina también fue reconocida como un tercero interviniente. Este procedimiento se encuentra activo y esperando fallo, por lo que el Estado pide a la Comisión esperar una decisión en este foro antes de iniciar un procedimiento frente a la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante Corte IDH o Corte). 87. Asimismo, en la contestación de la demanda, y bajo lo estipulado en el art. 38 del Reglamento de la Corte IDH, el Blefusco opone una serie de excepciones preliminares al caso presentado por el CJA, donde establece la falta de competencia de la Corte para conocer el presente caso por razón de la materia (ratione materiae) dado que el derecho alegado al medio ambiente sano, definido en los instrumentos internacionales como un derecho autónomo, no es judicializable a través de los mecanismos legales acá argumentados. Así mismo expone la falta de agotamiento de los recursos administrativos y judiciales internos. 88. El 15 de junio de 2013, en su informe de fondo No. 81/12 la CIDH, rechaza las excepciones preliminares interpuestas por el Estado de Belfusco e impone una serie de recomendaciones al mismo para rectificar las violaciones cometidas por este frente a la Comunidad Lenina, residentes de la isla El Coral. 89. El 17 de agosto de 2013 la CIDH decide someter el caso de la Comunidad Lenina vs. La República Federal de Blefusco a la jurisdicción de la Corte IDH por la necesidad de obtención de justicia para las víctimas ante la falta de cumplimiento de las recomendaciones por parte del Estado de Blefusco. La Corte ha definido que se llevará a cabo una audiencia pública en marzo de 2014 para analizar las posiciones y argumentos que tendrá el tribunal en cuenta en su decisión. FGV DIREITO RIO Praia de Botafogo, 190 | 13º andar | Rio de Janeiro | RJ | CEP:22250-900 | Brasil Tel: (55 21) 3799-5300 | Fax: (55 21) 3799-5335 | www.fgv.br/direitorio 90. La República de Blefusco ratificó la Convención Americana sobre Derechos Humanos el 14 de agosto de 1978 y aceptó la competencia contenciosa de la Corte el 28 de junio de 1982. 91. Asimismo, la República Popular de Grifea no es un país firmante de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. 92. Adicionalmente, dicha nación ha sido firmante de los siguientes instrumentos internacionales: Declaración Universal de Derechos Humanos (1976), Convención sobre la Eliminación de todas las formas de Discriminación contra la Mujer (CEDAW) (1981), Convenio (N. 169) sobre pueblos indígenas y tribales en países independientes (1991), Convención Internacional sobre la protección de los derechos de todos los Trabajadores Migratorios y sus familiares (1994), Convenio sobre la Biodiversidad Biológica (1994), Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Económicos, Sociales y Culturales - "Protocolo de San Salvador” (1996), Declaración de Rio sobre Medio Ambiente y Desarrollo (1998), Convención Internacional sobre la Protección de los Derechos los Trabajadores Migratorios (1994), Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional (2002), entre otros. Síntesis de derechos violados según la Comisión Interamericana de Derechos Humanos Convención Americana Protocolo de San Salvador Artículo 5. Derecho a la Integridad Personal Artículo 11. Derecho a un Artículo 7. Derecho a la Libertad Personal Medio Ambiente Sano Artículo 8. Garantías Judiciales Artículo 13. Libertad de Pensamiento y de Expresión Artículo 15. Derecho de Reunión Artículo 21. Derecho a la Propiedad Privada Artículo 23. Derechos Políticos Artículo 25. Protección Judicial Artículo 26. Desarrollo Progresivo FGV DIREITO RIO Praia de Botafogo, 190 | 13º andar | Rio de Janeiro | RJ | CEP:22250-900 | Brasil Tel: (55 21) 3799-5300 | Fax: (55 21) 3799-5335 | www.fgv.br/direitorio