Concepto empresario mercantil

Objetivos de aprendizaje
 Comprender el concepto de empresario mercantil
 Distinguir entre empresa y empresario mercantil
 Clasificar los diferentes empresarios y conocer las




principales diferencias de régimen jurídico
Saber el régimen de entrada, ejercicio y salida del
mercado
Conocer la empresa y sus elementos
Comprender las diferencias que entraña optar por
una determinada forma jurídica.
Detectar incorrecciones, criticar y proponer
soluciones en empresarios existentes
06/07/2010
Juan Bataller (dir.), Luis Gallego, Mario Pérez
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Contenidos
1. El empresario
1.1. Concepto de empresario
1.2. Clases de empresarios
1.3. El empresario mercantil individual
1.4. El empresario mercantil
1.5. Clases de sociedades
2. La empresa
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1. El empresario
Concepto empresario: Persona física o jurídica que
en nombre propio, y por sí o por medio de otros,
ejerce organizada y profesionalmente una
actividad económica dirigida a la producción o la
mediación de bienes o servicios para el mercado
Denominación: nuestro Código de comercio lo
denomina “comerciante” fruto del arrastre
histórico, pero debe sustituir por empresario
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1. El empresario
Características
 Ocupa el vértice superior de la pirámide




personal que sirve de soporte a la actividad
empresarial
Es la figura principal
En su nombre se despliega la actividad, bien él
directamente o través de sus auxiliares
Máximo poder de ordenar y decidir
Asume el riesgo y ventura del negocio
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1.1. Concepto de empresario mercantil
Concepto empresario mercantil
Persona física o jurídica de naturaleza
privada que en nombre propio, y por sí o
por medio de otros, ejerce organizada y
profesionalmente una actividad
comercial, industrial o de servicios
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1.1. Concepto de empresario mercantil
Se excluye del concepto de empresario
mercantil
 Algunos pequeños empresarios: no disponen
de una verdadera empresa (p. ej. artesanos)
 Algunos empresarios por el carácter civil de la
actividad (p. ej. sector agrícola)
 Ciertos empresarios públicos
 Profesiones liberales
Mercantilidad por la forma: las sociedades
capitalistas son siempre empresario mercantil
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1.1. Concepto de empresario mercantil
Importancia de la calificación
 El sujeto estará sometido a un determinado
estatuto jurídico (= conjunto de derechos y
deberes específicos)
 Intervención del empresario implica que el
contrato sea mercantil
 No todos los empresarios están sometidos al
mismo régimen jurídico
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1.2. Clases de empresarios mercantiles
Individual  persona física
Social  persona jurídica
No constituye patrimonio separado
La persona jurídica tiene un patrimonio
(responsabilidad art. 1911 Código civil) separado del propio de los socios
(responsabilidad art. 1911 Código civil)
Los socios pueden responder también
de las deudas sociales según sea el
tipo social
Público  iniciativa económica de la Privado  iniciativa económica de
Administración
los particulares
Formas intervención:
•Servicio administrativo sin
personalidad jurídica
•Organismo autónomo y agencias
estatales
•Entidades públicas empresariales
•Sociedades mercantiles
•Fundaciones
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1.3. El empresario mercantil individual
Régimen  arts. 1, 3, 4 y 5 Código de comercio
Requisitos
 Capacidad legal: mayor de edad y tener libre
disposición de los bienes (excepción = los menores
y los incapacitados)
 Ejercicio habitual del comercio: el ejercicio
profesional de una actividad considerada como
“comercio”, aunque no se traduzca en contratos
mercantiles.
Noción legal de comercio:


Positivo: comercio, industria y determinados servicios
incluidos en el Ccom (= banca, bolsa, seguros, etc.)
Negativo: actividades agrarias y artesanas, profesiones
liberales
 En nombre propio: el empresario actúa por si o por
persona interpuesta (se excluye así al gerente)
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1.3. El empresario mercantil individual
Ejercicio del comercio por persona casada
Régimen: arts. 6 a 11 Código de comercio
1. El empresario queda obligado con sus bienes
y las resultas del comercio (art. 6 Ccom)
2. Para obligar los demás bienes comunes
(gananciales) es necesario el consentimiento
del otro cónyuge:
1.
2.
Expreso (escritura pública inscrita en el RM)  art.
11 Ccom
Tácito (no oposición)  arts. 7 y 8 Ccom
3. El consentimiento para obligar bienes propios
deberá ser expreso
El consentimiento se podrá revocar libremente
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Privativos no
comerciante
Gananciales
R
e
s
u
l
t
a
s
Privativos
comerciante
1 (6 Ccom)
2 (7, 8 y 11 Ccom)
3 (9 Ccom)
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1.4. El empresario mercantil
Adquisición
 Por el ejercicio profesional en nombre propio
de una actividad mercantil
 La inscripción en el Registro Mercantil o la
licencia fiscal son meras presunciones
(excepción  las sociedades mercantiles
requieren inscripción RM)
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1.4. El empresario mercantil
Pérdida
La condición de empresario mercantil se
pierde por el cese en la actividad
económica
 Persona física:
 muerte,
 transmisión de la empresa,
 inhabilitación del concursado,
 cese voluntario
 Persona jurídica: extinción de la
sociedad
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1.4. El empresario mercantil
Restricciones: excepciones al art. 38 Constitución
que consagra libertad de empresa
 Prohibiciones: no se puede ejercer una determinada
actividad en atención a la ilícita competencia que se
produciría con otro empresario
 Incompatibilidades: por razón del cargo, función o
condición de determinadas personas
 Inhabilitación: empresario declarado en concurso
Determinadas actividades están sometidas a
autorización administrativa
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1.5. Clases de sociedades
Sociedades
Civiles
Mercantiles
Sociedad colectiva
Sociedad civil
Sociedad comanditaria
Sociedad anónima
Sociedad de responsabilidad limitada
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1.5. Clases de sociedades
Sociedad civil (arts. 1665 y ss Código civil)
 Sociedad personalista
 Personalidad jurídica (art. 1669 Código civil): solo las






que se manifiestan frente a terceros
Forma: solo se requiere escritura pública si se
aportan bienes o derechos reales (art. 1667 Código
civil)
Aportaciones: bienes, dinero o industria
Objeto social: actividad civil
Administración: arts. 1692 y ss Código civil
Reparto pérdidas y ganancias: Arts. 1689 Código civil
Responsabilidad socios: subsidiaria, ilimitada y
parciaria
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1.5. Clases de sociedades
Sociedad colectiva
 Sociedad personalista
 Personalidad jurídica  escritura pública +





Registro mercantil
Aportaciones socios: bienes, dinero o industria
Objeto social: actividad mercantil
Administradores: socios está llamados a la
gestión social
Acuerdos sociales: unanimidad
Responsabilidad de los socios: subsidiaria,
ilimitada y solidaria
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1.5. Clases de sociedades
Sociedad comanditaria simple:
 Junto a los socios colectivos surgen otros (socios
comanditarios) cuya responsabilidad se limita a su
aportación y no se encargan de la gestión social
 Se le aplican subsidiariamente las normas de la
sociedad colectiva
Sociedad comanditaria por acciones:
 La aportación de los comanditarios se divide en
acciones
 Se le aplican subsidiariamente las normas de la
sociedad anónima
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1.5. Clases de sociedades
Sociedad anónima:
 Sociedad capitalista
 Personalidad jurídica  escritura pública + Registro








mercantil
Aportaciones socios: dinero o bienes susceptibles de
valoración
Capital social dividido en acciones
Capital social mínimo: 60.000 €
Mercantilidad por la forma, con independencia del objeto
social
Administradores: socios no están llamados a la gestión social
Acuerdos sociales: por mayoría
Responsabilidad de los socios: se limita a la aportación; el
socio no responde de las deudas sociales
Sociedad abierta
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1.5. Clases de sociedades
Sociedad de responsabilidad limitada
 Rasgos comunes con SA
 Sociedad capitalista
 Personalidad jurídica  escritura pública + Registro
mercantil
 Aportaciones socios: dinero o bienes susceptibles de
valoración económica
 Mercantilidad por la forma, con independencia del objeto
social
 Administradores: socios no están llamados a la gestión
social
 Acuerdos sociales: por mayoría
 Responsabilidad de los socios: se limita a la aportación; el
socio no responde de las deudas sociales
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1.5. Clases de sociedades
 Sociedad de responsabilidad limitada
 Diferencias con la SA




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Sociedad cerrada
Capital social dividido en participaciones
Capital social mínimo: 3.000 €
Sociedad más flexible y económica
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1.5. Clases de sociedades
Sociedad cooperativa:
 Personalidad jurídica  escritura pública e







inscripción en el registro de cooperativas
Sociedad mutualista
Regidas democráticamente (igualdad de voto)
Puerta abierta de entrada y salida
Órganos: Administradores (Consejo rector) y
Asamblea general
No paga dividendos
Distribución del excedente como retorno en
proporción a la utilización de los servicios
Educación cooperativa y fomento de relaciones
intracooperativas
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2. La empresa
Concepto
 La legislación no proporciona un concepto de
empresa.
 Económico: organización de capital y trabajo
destinada a la producción o a la mediación de
bienes o de servicios para el mercado,
planificada con arreglo a un criterio de
economicidad
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2. La empresa
Diferentes aspectos desde un punto de vista jurídico:
 Aspecto subjetivo: aunque en el lenguaje se hable de
empresa como sujeto, la empresa carece de personalidad
jurídica; el titular de los derechos y obligaciones es el
empresario
 Aspecto funcional: actividad organizadora del
empresario; es una actividad permanente, especializada y
frecuentemente acotada a una determinada actividad;
relacionada con el art. 38 CE donde se reconoce la
libertad de empresa (= libre iniciativa del individuo para
realizar una actividad económica
 Aspecto objetivo: conjunto de bienes que son un medio
para obtener una finalidad económica; son un conjunto
de bienes pero con un carácter dinámico; puede ser
objeto de negocios jurídicos
 Aspecto laboral: organización de personas; regulada por
el Derecho del trabajo
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2. La empresa
Elementos
La empresa es un conjunto de elementos de variada
condición y naturaleza que, debidamente organizados,
posee como finalidad la explotación de una
determinada actividad económica:
Relaciones laborales
Bienes materiales muebles e inmuebles
Derechos de propiedad industrial
Ciertas relaciones jurídicas de naturaleza contractual que
permiten una disponibilidad de elementos esenciales de
la empresa (p. ej. arrendamiento del local de negocio)
 Organización productiva de los anteriores (fondo de
comercio), que condensa dos situaciones de hecho
propias de la empresa en funcionamiento: la clientela y
las expectativas de ganancias




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2. La empresa
Características de los elementos integrantes de la
empresa:
 Son autónomos
 Se renuevan sin que la empresa pierda su unidad
Transmisión:
 La empresa puede transmitirse en un solo negocio
jurídico, pero hay que respetar los diversos
regímenes de transmisión de los elementos que la
componen (unidad de título, pluralidad de modos)
 Nuestro derecho no establece ningún sistema de
publicidad legal de transmisión de la empresa
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Cuestiones a resolver
 ¿Son empresario mercantil Deloitte o KPMG?





Razona la respuesta
¿Es empresario mercantil un licenciado/graduado
en farmacia cuya farmacia es titularidad de la
persona física (él/ella)? Razona la respuesta
Plantea tres supuestos de restricciones para ser
empresario mercantil
Enumera cinco diferencias y cinco similitudes
entre la sociedad civil y la colectiva
Enumera cinco diferencias y cinco similitudes
entre la sociedad de responsabilidad limitada y la
colectiva
¿Qué diferencia hay entre traspasar una empresa
y traspasar un local de negocio?
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Mapa conceptual
Haz un mapa conceptual sobre las clases de
sociedades
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