El Derecho de la Competencia en Panamá

El Derecho de la Competencia en Panamá
1. Una breve reseña del Derecho de la Competencia en Panamá
La política de competencia en Panamá fue implementada de manera integral por primera vez
mediante la dictación de la Ley n° 29 de 1996, “por la cual se dictan normas sobre la defensa de la
competencia y se adoptan otras medidas”
La Ley n° 29 de 1996, fue dictada en consonancia con el artículo n° 25 del “Protocolo de
Guatemala al Tratado General de Integración Económica Centroamericana” suscrito por Panamá
en el año 1993 en el marco del Mercado Común Centroamericano. Dicho artículo establece lo
siguiente:
“Art. 25.- En el sector comercio, los Estados Parte convienen en adoptar disposiciones comunes
para evitar las actividades monopólicas y promover la libre competencia en los países de la
región”.
Desde el punto de vista constitucional, la primera Constitución que reguló el tema de los
monopolios en Panamá fue la de 1904, que prohibía en el artículo n° 38 la creación de monopolios
por parte del Estado y permitía la creación de monopolios de particulares. Posteriormente la
Constitución de 1941 prohíbe en su artículo n° 153 los monopolios particulares. Esta norma sobre
prohibición de monopolios particulares sigue vigente.
La Constitución Política actualmente vigente fue promulgada el 11 de Octubre de 1972 por la
Asamblea Nacional de Representantes de Corregimientos, reemplazando la Constitución de 1946.
Esta Constitución ha sido reformada parcialmente en varias ocasiones: actos reformatorios n° 1 y
n° 2 de 1978, acto constitucional de 1983 y los actos legislativos n° 1 de 1983 y n° 2 de 1994.
La Carta consagra tácitamente el derecho a la libre competencia y establece una estructura
jurídica apropiada para una economía de mercado con algunos matices sobre la intervención del
Estado en la economía.
2. Las autoridades encargadas de la libre competencia en Panamá y sus principales funciones
2.1. Comisión de Libre competencia y Asuntos del Consumidor ( CLICAC)
Las características de las CLICAC, contenidas en los artículos n° 101 y n° 102 de la Ley de
Competencia de 1996, son las siguientes:
a. Organismo colegiado
b. De naturaleza pública descentralizada
c. Adscrita al Ministerio de Comercio e Industria
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d. Autónoma e independiente
e. Sujeta a la fiscalización de la Contraloría General de la República.
f. Su dirección está a cargo de tres comisionados, con sus respectivos suplentes, y de un
director general, que son nombrados por periodos de cinco años.
g. Para la realización de sus labores cuenta con el apoyo de “unidades técnicas y
administrativas”.
Corresponde a esta autoridad ejecutar las normas que tutelan el libre comercio y velar por su
efectivo cumplimiento por los agentes económicos. Para tal efecto, la ley faculta a la CLICAC para
prevenir, investigar, impugnar los actos de concentración y sancionar toda conducta
anticompetitiva que contravenga dicho fin.
En virtud del artículo n° 22 del Reglamento la CLICAC está facultada para decretar la suspensión
provisional de cualquier acto o práctica que pueda ser violatorio de la normativa de libre
competencia. La suspensión será decretada por medio de resolución administrativa que debe
estar precedida de una investigación administrativa en virtud de la cual se deberá concluir que hay
al menos prueba indiciaria de la supuesta infracción a la normativa.
En virtud del artículo n° 142 de la Ley 29 de 1996, la CLICAC tiene legitimación activa para
demandar ante los tribunales competentes la posible violación del régimen de libre competencia.
Así mismo, la imposición de sanciones administrativas está supeditada al procedimiento
jurisdiccional adelantado ante tribunales en el cual se podrá declarar la existencia o no de la
infracción.
Al igual que las demás autoridades de la competencia de Latinoamérica, la CLICAC tiene funciones
de promoción de la libre competencia, conocidas como “abogacía por la competencia”.
2.2. Órganos Jurisdiccionales
La Ley de Competencia crea varios juzgados y tribunales especializados, que deben garantizar la
observancia de la las normas de libre competencia. En la medida en que sus funciones se limitan a
materias relacionadas con la LDC se brinda mayor seguridad jurídica para el comercio pues los
casos relacionados con el Derecho de la Competencia son complejos y requieren de una gran
capacidad de análisis económico que los demás jueces y tribunales ordinarios no poseen.
En primer lugar, se autoriza la creación de siete (7) juzgados del circuito de naturaleza civil. El
artículo n° 141 de la LDC establece la competencia de estos órganos judiciales en los siguientes
términos:
“Art. 141.- Competencia. (…) Estos juzgados conocerán exclusiva y privativamente de las causas
siguientes:
1. Reclamaciones individuales o colectivas promovidas de acuerdo con la presente Ley;
2. Las controversias que se susciten con motivo de la aplicación o interpretación de la
presente Ley, en materia de monopolio, protección al consumidor y prácticas de comercio
desleal.
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3.
La acción de reparación de los daños colectivos, para la reposición de las cosas al estado
anterior al menoscabo, y el resarcimiento pecuniario del daño globalmente producido a la
colectividad interesada;
4. Conceder autorizaciones a la Comisión para que practique diligencias probatorias,
exámenes de documentos privados de empresas, allanamientos y cualquier otra medida
que ésta solicite en el curso de una investigación administrativa o para el aseguramiento
de pruebas;
5. Imponer sanciones por violaciones de las disposiciones de la presente Ley y decretar la
suspensión de los actos infractores;
6. Decretar medidas cautelares que soliciten la Comisión, o los demandantes particulares.”
En segundo lugar, la Ley n° 29 de 1996 crea un tribunal de apelaciones, “Tercer Tribunal Superior
de Justicia”, compuesto por tres magistrados con una experiencia mínima en derecho comercial de
tres años. La ley radica en este tribunal la función de resolver el recurso de apelación que se
interpone contra las providencias proferidas en primera instancia por los juzgados anteriormente
citados. En virtud del parágrafo último del artículo n° 233 de la LDC, el Tribunal Superior de Justicia
también conoce de los procesos relacionados con concentraciones económicas en única instancia.
Finalmente, la Ley de Ley 29 de 1996 crea tres juzgados municipales, en quienes radica la
competencia de conocer las demandas relacionadas con las normas de protección al consumidor
“…cuya cuantía no excedan de tres mil balboas (B/.3.000.00), de parte del consumidor…”
2.3. Ente Regulador de los Servicios Públicos (ERSP)
Sin perjuicio de la facultad de la CLICAC de investigar cualquier sector de la economía panameña,
el ERSP es una autoridad de la competencia encargada de aplicar el régimen especial de libre
competencia para los servicios públicos e imponer sanciones por su infracción, que de acuerdo al
artículo n° 3 de la Ley 26 de 1996 son: abastecimiento de agua potable, alcantarillado sanitario,
electricidad, telecomunicaciones, radio y televisión, transmisión y distribución de gas natural.
3. Sanciones aplicables por infracciones a la normativa de defensa de la competencia
El artículo n° 103 de la Ley 29 1996 faculta a la CLICAC para sancionar a los agentes económicos
que violen la normativa de libre competencia. Sin embargo, en virtud del artículo n° 112, la
imposición de una sanción está supeditada a que previamente una autoridad judicial, por medio
de sentencia ejecutoriada, declare que se ha violado una disposición. En efecto, si como resultado
de una investigación la CLICAC determina que un acto o práctica posiblemente tipifica una práctica
monopolística, esta no procederá a sancionar inmediatamente a los supuestos infractores sino que
demandará a los supuestos infractores ante los tribunales competentes.
El artículo n° 112 de la Ley 29 de 1996 establece el principio de graduación de las penas en la
medida en que la determinación de las multas, impuestas por la CLICAC, por la violación de la
normativa de competencia debe realizarse según las circunstancias particulares del caso de
conformidad los siguientes criterios:
a. Gravedad de la falta.
b. El tamaño de la empresa.
c. Si hay o no reincidencia.
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d. Otros factores similares.
El artículo n° 116 de la Ley 29 de 1996 establece que el término de “prescripción” para la acción
para iniciar el procedimiento por prácticas restrictivas de la competencia es de tres años contados
a partir del momento en que se produjo la infracción.
4. Algunos aspectos del procedimiento ante las autoridades de libre competencia panameñas
4.1. Procedimiento para ordenar suspensión provisional de actos y prácticas
La CLICAC está facultada para decretar la “suspensión provisional” de cualquier acto o práctica
violatoria de la normativa panameña, siempre que exista prueba indiciaria y sea decretada por
medio de resolución motivada.
Los aspectos más relevantes del procedimiento se encuentran en el artículo n° 22 del reglamento
de la Ley 29 de 1996, de los que se pueden destacar los siguientes:
a. El procedimiento puede ser iniciado de oficio o a petición de parte interesada, en cuyo
caso, la CLICAC “…actuará por intermedio de un Comisionado Sustanciador en primera
instancia”.
b. Antes de que la CLICAC ordene la suspensión el agente económico investigado debe ser
notificado y a partir de ese momento tiene un plazo entre 5 y 10 días hábiles para
contestar con sus observaciones por escrito.
c. Una vez culmine la investigación administrativa, la suspensión podrá ser decretada
mediante resolución motivada de manera inmediata “…si el acto o práctica que se
investiga fuese de ejecución instantánea, o existiera el peligro de que se consuma a corto
plazo, o fuese de tal naturaleza que hiciera impostergable o conveniente su inmediata
suspensión para evitar un menoscabo importante al proceso de la libre competencia o la
libra concurrencia.”
d. La suspensión debe ser decretada por resolución motivada que debe ser notificada
personalmente al agente investigado.
e. La suspensión puede ser notificada a terceros que tengan relación con el acto o práctica.
f. Contra la resolución cabe el recurso de reconsideración ante el Comisionado Sustanciador
y el de apelación ante la CLICAC, que podrán ser concedidos en efecto devolutivo.
g. Una vez agotada la vía gubernativa, procederán las acciones contenciosas administrativas.
h. Dentro del proceso judicial ante los tribunales, mediante incidente, el agente económico
podrá solicitar la modificación o revocación de la suspensión.
i. Finalmente, la CLICAC tiene un término de 30 días hábiles contado s a partir de la fecha en
que se comunicó la suspensión al agente económico para demandarlo ante los tribunales
competentes.
4.2. Procedimiento para verificación de concentraciones económicas
El artículo n° 118 de la Ley n° 29 de 1996 y el Capítulo V de su Reglamento establecen el
procedimiento para verificación de las concentraciones económicas. La notificación voluntaria
deberá realizarse por escrito y deberá contener en virtud del artículo citado, la “…copia del acto
jurídico de que se trate, señalando los nombres o razones sociales de las partes involucradas, sus
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estados financieros del último ejercicio fiscal, su participación en el mercado pertinente y los
demás datos que sean necesarios para conocer la transacción.”
La CLICAC tiene la facultad de solicitar información adicional dentro de los veinte días calendario
siguiente a la notificación. La norma no establece límite para el número de veces que la autoridad
puede realizar esa solicitud, por lo tanto se considera que la CLICAC podrá hacerlo cuantas veces
considere necesario siempre que lo haga dentro del término de veinte días.
El numeral 3 del artículo n° 118 de la Ley n° 29 de 1996 establece que el término para decidir es de
sesenta (60) días calendario, contados a partir de la fecha de la notificación si no hubo
requerimientos de información adicional o contados a partir del recibo de la información
solicitada.
4.3. Procedimiento jurisdiccional
El artículo n° 142 de la Ley n° 29 de 1996 establece la legitimación activa para interponer las
pretensiones no sólo de las personas que resulten perjudicadas por la realización de las conductas
que son prohibidas en el Título I de la LDC (prácticas monopolísticas absolutas y relativas) y las
concentraciones ilícitas. En efecto, el artículo mencionado también otorga legitimación a la
CLICAC, a las asociaciones de consumidores organizadas y las entidades de gestión colectiva que
cumplan con determinadas condiciones.
El Capítulo II del Título VIII de la Ley n° 29 de 1996 establece que el procedimiento jurisdiccional
será oral. El artículo n° 145 de la LDC dispone que una vez sea admitida la demanda, se correrá
traslado por un término de diez días hábiles para que el agente acusado presente la contestación.
La providencia que corre traslado fija fecha para la audiencia preliminar. Posteriormente en la
audiencia ordinaria las partes comparecerán con las pruebas que quieran hacer valer en el
proceso. Finalmente en la audiencia de fondo se pronuncia la sentencia que podrá ser apelada.
El Capítulo V del mismo Título contiene las disposiciones en materia probatoria, entre ellas, sobre
los siguientes aspectos: el aseguramiento de las pruebas, su divulgación, las sanciones y
presunciones relacionadas con las diligencias probatorias, la forma como se deben practicar los
testimonios, el interrogatorio de parte, la aceptación de hechos, la inspección de documentos, la
inspección judicial y el reconocimiento de documentos privados. El artículo n° 234 establece que el
Código Judicial es la norma supletoria en las materias procedimentales no reguladas por la Ley n°
29 de 1996.
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