NÚMERO2,ABRIL2015 TRIBUNA SOCIAL Lamediaciónenlosconflictosindividualesdetrabajo Por:DªMaríaLourdesArasteySahún MagistradadelTribunalSupremo EDB2015/6666 «Lamédiationcorrespondàuneconceptionmodernedelajustice,unejusticequiobserve,quifacilitelanégociation,qui ménagelesrelationsfuturesentrelesparties,quipréserveletissusocial». GuyCANIVET I.Elalcancedelamediaciónenelsistemadejusticia LaDirectiva2008/52/CEdelParlamentoEuropeoydelConsejo,de21demayode2008,sobreciertosaspectosdela mediaciónenasuntoscivilesymercantiles-EDL2008/48365-,hamarcadodeformadecisivaelincrementodela atenciónalamediación.Sinembargo,yaantesdesuentradaenvigor-atravésdelatransposicióndelaDirectivaalos ordenamientosjurídicosnacionales-,lamediaciónveníasiendoutilizadademaneraampliaenlospaísesdelaUnión Europea. LaDirectiva2008/52-EDL2008/48365-nosolohaobligadoalos "Directiva2008/52-EDL EstadosmiembrosdelaUniónaadecuarsuslegislaciones 2008/48365-" nacionalesalosmandatosdelamisma,sinoquehatraído aparejadounefectocolateraldemáximatranscendenciaalhaber servidodeinstrumentodedifusiónydivulgacióndeunainstituciónjurídicaque,hastaesemomento,noestaba generalizadaynoeraplenamenteconocidaporlosoperadoresjurídicos. LaDirectiva-EDL2008/48365-busca«unarelaciónequilibradaentrelamediaciónyelprocesojudicial». Precisamente,persiguiendoeseobjetivo,acabósiendomenosambiciosaquelapropuestainicialdelaComisiónylimitó suámbitoalosconflictosenmateriacivilymercantilsólositeníanunadimensióntransfronteriza.Sepretendía garantizarlasuperacióndelassentenciascontradictoriasderivadasdejurisdiccionesnacionalesdiversas. Noobstante,lospaísesdelaUniónEuropeahanabordadolamediacióntambiénenloslitigiosinternos,sinlimitarlaal conflictoconcomponenteinternacional,simplificandoasíelsistema(ej.:Bélgica,España,Francia,Rumania,...)(1);y, además,lahadesarrollandoenotrasórbitasmásalládelocivilymercantil.Laposibilidadseprevéenlapropia Directiva-EDL2008/48365-,aldisponerquenadaimpidealosEstadosMiembrosaplicarsusdisposicionesalos procedimientosinternos. Peseaqueelnúmerodeasuntosquesellevanamediacióndifieredeunoaotro(conunmayoríndiceenAlemania, Italia,HolandayReinoUnido),nohayyaningúnEstadodelaUEquesesustraigaalaimplantacióndelamediación. SiguiendolosprincipiosdelaDirectiva-EDL2008/48365-,lamediaciónsepresentacomouninstrumentovinculadoa lajusticia,necesitadodeformaciónespecializadatantoparalosjueces,comoparalosdemásoperadoresjurídicosy, sobretodo,exigiendodelaformaciónyacreditacióndemediadores.Deahíquesehayapuestoderelievequeelfuturo delamediaciónpasaporpromocionarsuutilizacióndesdelosmismostribunales,dotando,paraello,deherramientas dediagnósticoparaquelosjuecespuedanevaluarsilamediacióneslamejorfórmulaencadacasoconcreto. Elmodoenquelamediaciónseinsertaenelprocesojudicialpuedeconstituirunapeculiaridaddistintaencadasistema procesalnacional,peroentodosellossetiendeaconstatarque,habidacuentadelaobligacióndelEstadodefacilitarla mediación,esimprescindiblequeexistancentrosdemediacióninsertadosenlaestructuradelostribunalesyque,asu vez,sedesarrollensistemasdecolaboraciónentrejuecesymediadores. LaimportanciadelaDirectiva-EDL2008/48365-sehalla,sinduda,enlaconsagraciónaniveldelordenamiento jurídicoeuropeodealgunoscriteriosesencialesenmateriademediación. Enprimerlugar,ofreceunadefiniciónnormativizadadequéhadeentendersepormediación:«procedimiento estructurado,seacualseasunombreodenominación,enelquedosomáspartesenunlitigiointentanvoluntariamente alcanzarporsímismasunacuerdosobrelaresolucióndesulitigioconlaayudadeunmediador». Lamediaciónesunprocesodesolucióndeconflictoscolaborativo(noadversarial),controladoporlaspartes,que permiteacuerdosbasadosencriteriosdiversos(noúnicamenteelcriteriolegal). Conestadefiniciónseabarca,tantolamediaciónextrajudicial,comoaquéllaquesellevaacabopendienteyaun procesojudicial-y,asuvez,tantosiseacudeaellaporiniciativadelaspartes,comosiseiniciaporsugerenciauorden deljuez,opormandatolegal-(art.3.19Directiva-EDL2008/48365-). Portanto,laDirectiva-EDL2008/48365-englobadistintasclasesdemediación,enfuncióndequientomalainiciativa: 1)mediaciónvoluntaria,cuandoelprocesoseiniciadirectamenteporlaspartes;2)mediaciónjudicial,cuandoes sugeridauordenadaporelJuezenelmarcodelprocedimientojudicial;3)mediaciónnormativa,cuandoestáprescrita porlaleycomorequisitoprevioalprocedimientojudicial;y4)mediaciónconvencional,cuandoseestablececomo cláusuladesumisiónexpresaenuncontrato. LaDirectiva-EDL2008/48365-aportalaconcrecióndelosprincipiossobrelosqueseasientalamediación.Además, imponeelcarácterhomologabledelacuerdoylaposibilidaddeejecuciónforzosa(art.6Directiva).Asimismo,abordael efectointerruptivodelosplazosdeprescripciónodecaducidaddelasaccionesjudiciales(art.8.1Directiva). LaDirectiva-EDL2008/48365-determinaquelosEstadoshandegarantizarquelaopciónporlamediaciónno supongalapérdidadeoportunidaddeaccesoalostribunalesporhabervencidolosplazosdecaducidadoprescripción duranteelprocedimientodemediación.Noobstante,laconcrecióndelmomentoapartirdelcualempiezaa interrumpirseelplazoescuestiónquequedaalaregulacióninterna.Ellosupone,nosóloeldeberdequelosjueces incorporenlamediaciónenlosprocedimientosdequeconocen,sinolaobligacióndelaAdministracióncompetentede aportarlosmediosnecesariosparaqueladerivaciónjudicialseaposible. "Lamediaciónformapartedelatutelajudicialefectivayseinsertaenelderechoal accesoalprocesoyaobtenerunarespuestadecalidad,alaparquelomenos gravosaposible." Lamediaciónformapartedelatutelajudicialefectivayseinsertaenelderechoalaccesoalprocesoyaobteneruna respuestadecalidad,alaparquelomenosgravosaposible.Porconsiguiente,enelconflictojudicializadoesla actuacióndeljuezdelcasoconcreto,determinandolaadecuacióndelconflictoparasersometidoalprocesode mediación,laquepermitirálaefectivaimplantacióndelamediacióncomosistemadejusticia. Eljuezpuedeinvitaralaspartesalamediaciónyeselalcancedeesainvitaciónlaquepuedesuponerladiferencia entreeléxitooelfracasodelamediaciónenlosconflictosjudicializados.Salvaguardandoelprincipiodevoluntariedad, queexigequesólolaspartespuedandecidirsisolventansupropioconflicto,asícomoelderechodeaccesoalajusticia (art.5Directiva-EDL2008/48365-),seapreciaunaciertaevoluciónentodoslospaísesdelaUEhaciafórmulasque comportenunaciertadosisdeobligatoriedadenelusodelamisma. Eldebatesobrelaconvenienciadereforzarelpoderdeljuezenladerivaciónamediaciónseabrecuandoseconstata quelaexcesivalaxitudenlainclusióndelamediaciónenlasleyesprocesalesyunainvitacióntímidadeljueznoson suficientesparaalcanzarlosobjetivosdeimplantacióndelamediaciónquetodaslasinstitucionesinternacionales concernidasylospropiosEstadosreclaman. Parecequesolounciertogradodeimperatividadpermiteafirmarlaefectividaddelasleyesqueimplantanlamediación anivelnacional(2). ResultaparadigmáticoelcasodeItalia,cuyaleydemediaciónfuemodificadaenmarzode2011parahacerlaobligatoria -comorequisitodeprocedibilidad-.Elnúmerodemediacionessemultiplicóconsiderablementepasandode2000 mediacionesconacuerdoanualesa45000.Eldescensofuetambiénenormementerelevantecuandolaleyfue declaradainconstitucional(porhaberselegisladoporvíadeDecretoley)y,portanto,dejódetenerefecto.Finalmente, sehavueltoaincrementartraslapromulgacióndelanuevaley(enseptiembrede2013)que,trassubsanareldefecto deconstitucionalidad,vuelveaincluirlaobligatoriedad.Setratadeunaobligatoriedadmitigadaentantoqueselimitaa compeleralaspartesaacudiralasesiónpreliminar,sincostealguno. Entodocaso,elprincipiodevoluntariedadsiguerigiendoduranteelprocedimientodemediaciónentantolaspartes puedenencualquiermomentoabandonarlotrashaberatendidolasesióninformativaopreliminar. Loslímitesalaexigibilidaddeunainvitaciónimperativaalamediaciónseaprecianenmúltiplessupuestos.Así,parael TribunalSupremodeAustrianopuedeimponerseelusodelamediaciónenloscasosdedisputadelosprogenitores porlacustodiadeloshijos,nisiquieraconelpretextodelinterésdelmenor. Podríaplantearselacuestióndelporquéalosjueceslespuedeinteresaradentrarseenelcompromisoconeléxitodela mediación. Frenteaunpanoramadeórganojudicialessaturados,congrandescargasdetrabajoy,portanto,conrespuestas judicialeslentas,resultafácilcaerenlacreenciadequelamediaciónpuedeinteresarcomoinstrumentodealigerarla congestióndelostribunales.EnelcasodeGrecia,latransposicióndelaDirectiva-EDL2008/48365-atravésdesuley demediaciónde2010constituyótambiénunapuertaalaesperanzaenesesentido,yaqueGreciahasidocondenada unas200vecesporelTribunalEuropeodeDerechosHumanosporcausadelademoraenlaadministracióndejusticia. Ciertamente,larespuestajudicialmediaenlosEstadosMiembrosdelaUniónEuropeasesitúaen566díasdeproceso, frentealos212díasdeduracióndelosprocedimientosdemediación(ej.:Italiapresentaunademorade3añosparaun asuntocivilenlaprimerainstanciayde9añossiaccedealaapelación;enReinoUnido-InglaterrayGales-lamediade resoluciónjudicialesde333días,contra87díasdeunconflictosolventadoenmediación). Peroelaligeramientodelacargadetrabajodelosórganosdejusticianovaavenirnuncadelamanodeestecambio.Si lamediacióninteresaesporquesuponeentodocasounmediodemejoradelaeficaciadelaJusticia.Asíloentiendela ComisiónEuropeaparalaEficaciadelaJusticia(CEPEJ)-órganoestablecidoenelsenodelConsejodeEuropa-que en2012dedicóporprimeravezuncapítuloalosADRensuinformeanual. Lainclusióndelamediaciónenelsenodelassolucionesobtenidasensedejudicial,facilitandolaintervencióndelas partesenlasmismas,enlugardelimitarelresultadoalarespuestalegal,redundaenunamayorsatisfaccióndelos usuariosdelaJusticia,quelogranporsímismaslapacificacióndesurelación,elprotagonismoenlasoluciónyla adopcióndedecisionesenunmarcomásíntimo.ComoseseñalabayaenlaRecomendación(98)1delConsejode Europa,antesmencionada,lamediaciónnosolosirveparareducirlacargadelostribunales,sinoparacrearsoluciones másaceptablesparalaspartes. "Lamediacióntieneunimportantepapelenunamejorgestióndelosrecursos públicos" Ademáslamediacióntieneunimportantepapelenunamejorgestióndelosrecursospúblicos.Elcostemediodeun procesojudicialparalasarcaspúblicasenEspañaesde8500Eur.,frentealos1200Eur.quepuedecostarelproceso resueltopormediación.Losefectoseconómicosdelamediaciónseobservantambiénenlaeconomíanacional(3). Implantarlamediacióncomosistemaderesolucióndeconflictosdelosciudadanosdeunpaísnosuponeun alejamientodelajusticiatradicional.Porelcontrario,talycomosedesprendedeloquesehadichoenlosepígrafes anteriores,lamediaciónesunadelasvíasdelograrjusticia. Contraquienesladefinencomométodo«alternativo»,lamediaciónhadeserconsideradoel«ADECUADO»enlos supuestosdeconflictosescaladoshastasujudicialización,yaquelamediación,cuandoprocede,seráelquemásse ajustealconcretoconflicto.Elprocesojudicialoelprocedimientodemediaciónhabrándeusarsesegúncriteriosde oportunidad. II.Lamediaciónylosconflictosdetrabajo LatransposicióndelaDirectiva-EDL2008/48365-alordenamientoespañolseprodujoatravésdelRDL5/2012,de5 demarzo-EDL2012/19653-,luegotramitadacomoL5/2012,de6dejulio,demediaciónenasuntoscivilesy mercantiles.Enelart.2seexcluyeexpresamentelamediaciónlaboraldesuámbitodeaplicación. Sinembargo,resultaarriesgadoafirmarquelaDirectiva-EDL2008/48365-noabarcatambiénalDerechodeltrabajo. EnmuchosdelosEstadosMiembroslasnormassobreelcontratodetrabajosonnormasespecialesincluidasenla ramadelDerechoCivil.Porello,esfrecuentequelalegislacióndelaUniónEuropeaenaspectoscivilesabarque tambiéncuestionesqueennuestropaísformanpartedelajurisdicciónsocial(ej.:enmateriadecooperaciónjudicial, asíelReglamentonúm.44/2001,delConsejo,de22dediciembrede2000,relativoalacompetenciajudicial,el reconocimientoylaejecuciónderesolucionesjudicialesenmateriacivilymercantil-EDL2000/90488-). Además,laDirectiva-EDL2008/48365-especificaclaramentecuálessonlasexclusionesyseñalaquenoseaplicaráen loscasosdederechosyobligacionesquenoesténadisposicióndelaspartesenvirtuddelalegislaciónpertinente.No seaplicará,enparticular,alosasuntosfiscales,aduanerosoadministrativosnialaresponsabilidaddelEstadopor actosuomisionesenelejerciciodesuautoridadsoberana(actaiureimperii)-art.1.2-.Porello,elConsiderando10 indicaque«...nodebeaplicarsealosderechosyobligacionesquelaspartesnoseanlibresdedecidirporsímismasen virtuddelalegislaciónaplicablepertinente.Estosderechosyobligacionessonespecialmentefrecuentesenlosámbitos delDerechodefamiliaydelDerecholaboral».Noestamosanteunaexclusióngenérica,sinoquelamenciónalDerecho laboralsehaceprecisamenterespectodesupuestosexcepcionales,comopuedeocurrircondeterminadasnormasde ordenpúblicorelativasacontrataciónlaboral(menoresdeedad,extranjeros),condicionesdetrabajo(jornada, descanso,seguridad).Noes,pues,sosteniblequelaDirectivanoseaaplicablealrestodemateriasrespectodelas cualeslaspartespuedennegociarydisponerlibrementeenelderechointernodecadaEstado. Enconclusión,laDirectiva-EDL2008/48365-debiódeserincorporadaalderechonacionaltambiénenmateria laboralyellosuponíaincluirlamediaciónenlosconflictoslaboralesconcomponentestransfronterizos,puesésteesel ámbitodelanormaeuropea. "LaL5/2012-EDL2012/130653-regulaexclusivamentelamediaciónenlos procesosciviles,masellonoimplicalanegacióndelaposibilidaddemediaciónen loslitigioslaborales,dadoqueprecisamenteaellaserefierelaLeyReguladorade laJurisdicciónSocial(LRJS)" LaL5/2012-EDL2012/130653-regulaexclusivamentelamediaciónenlosprocesosciviles,masellonoimplicala negacióndelaposibilidaddemediaciónenloslitigioslaborales,dadoqueprecisamenteaellaserefierelaLey ReguladoradelaJurisdicciónSocial(LRJS),tantoensuExposicióndeMotivos-EDL2011/222121-,comoenlosart.63 ys. Noobstante,esaregulacióndelaLRJS-EDL2011/222121-resultainsuficiente,nosoloporquenocontemplael mandatodelaDirectiva-EDL2008/48365-deincorporarloslitigiostransfronterizos,sinoporqueselimitaa mencionarelrecursoalamediacióncomovíadesolucióndelconflicto,sinplantearaspectossustancialesquesí aparecenahoraenlaL5/2012-EDL2012/130653-. RecordemosqueéstavamásalládesumisióndetransponerlaDirectiva-EDL2008/48365-ycontieneunaregulación integraldelamediacióncivilymercantil,estableciendoelrégimengeneraldelamediaciónenEspaña. DeahíquelaexclusiónquelaL5/2012-EDL2012/130653-hacedelamaterialaboralresulteperniciosapuesprovoca unvacíoquehadeserllenadoporunavíainterpretativaamplia.Ejemplodeelloeslanecesidaddegeneralizarlos principiosquerigenlamediación,quenopuedenserexclusivosdelamediaciónvinculadaalamateriacivil.Igualmente necesariaeslaregulacióndelefectoqueelprocesodemediaciónpuedetenersobrelosplazosprocesalescuandoel conflictosehayayajudicializado.Porúltimo,dadoquelaLRJS-EDL2011/222121-incluyelamediacióncomoposible víadeevitacióndelproceso,resultapatentelaobligacióndelospoderespúblicosdeofreceresterecursodesoluciónde conflictos,sinconfundirloconlaconciliaciónysinque,aefecto,quepaaceptarqueelactualpapeldelosservicios administrativosdemediación,arbitrajeyconciliación(SMAC)esténdesarrollandolalabordemediaciónenlos términosenquelafigurademediacióndebeserentendida. III.Elconflictoindividualdetrabajo "Enelmomentopresentelamediaciónnoestáimplantadademodogenéricoenel marcodelasrelacioneslaborales" Enelámbitolaboral,losprocedimientosdesoluciónextrajudicialhanexperimentadounprofundodesarrollo.Sin embargo,enelmomentopresentelamediaciónnoestáimplantadademodogenéricoenelmarcodelasrelaciones laborales(4). LosADRsehandesenvueltomejorenelámbitodelconflictocolectivo.Algunoscreenqueenelámbitoindividualhay límitesaladisponibilidaddelosderechosporqueelDerechodeTrabajoesreductordelalibertadcontractual.Esoha hechoquetradicionalmentesehayaentendidoqueelmarcoparalasolucióndelosconflictosindividuales(oplurales) esúnicamentelavíajudicial. Peronocabeexcluiresavíadesoluciónautónoma.Porelcontrario;laagilidadyadaptabilidaddelprocesolaboralson particularmenteidóneasparaestetipodesolución,cuandonoesténafectadosderechosbásicos.Dehecho,hayalgunas modalidadesprocesalesque,enlapráctica,exigendeljuezunasoluciónmásbasadaenlaequidadqueenelDerecho (ej.:clasificaciónprofesional,fijacióndeldisfrutedevacaciones,adaptacióndehorariosenmateriadeconciliaciónde lavidapersonal,laboralyfamiliar).Paraestoscasos,lalógicadelosprocedimientosextrajudicialespuedesermás efectiva,máságilyrápida. "Larelaciónlaboralesunámbitocaracterizadoparticularmenteporelconflicto. Pero,además,lasrelacionesdetrabajosonelmarcodeconflictosconfisonomía propia." Lamediaciónpuedeconstituirunmediodepacificacióny,sobretodo,desolucióndeloslitigiosdetrabajo(5).La relaciónlaboralesunámbitocaracterizadoparticularmenteporelconflicto.Pero,además,lasrelacionesdetrabajo sonelmarcodeconflictosconfisonomíapropia. Lasrazonessonmúltiples.Deunlado,eldesarrollodelaactividadenlaempresasegestionaatravésdeunvínculo contractual-elcontratodetrabajo-cuyascaracterísticaspermitencomprenderlascaracterísticasdelasfricciones propiasdetodadeorganización.Esdestacableelhechoqueelcontratodetrabajoseadetractosucesivo,adiferencia deotrosnegociosjurídicosenqueelcumplimientodelasprestacionesagotaelcontratoolimitaelmarcotemporaly ambientalderelaciónentrelaspartes(ej.compraventa,arrendamiento...);además,lanotadedependenciasuponeque unadelaspartesdelarelaciónsesubordinaalaotra,lacualostentaelpoderdedirección.Porconsiguiente,el desarrollodelarelaciónseproduceenelsenodeunaestructuradepoderyellocomportarálapresenciadeconflictos manifiestos(másomenosvirulentos)y/olatentes. Todoelloimplicaquelaprestacióndeserviciosquellevaacaboeltrabajador,yqueconfiguralaactividadempresarial, seinserteenunaestructuraorganizadayjerarquizada. Laorganizaciónfuncionalconstituyeunfactornaturaldeconflictos,porqueladistribucióndeltrabajogenerauna interdependenciaqueprecisadeconsenso.Tambiénlaespecializaciónconstituyeelementodeconflictividad,porque cuandolosgruposestánespecializados,sincasidependenciaentresí,surgeotrofactordeconflicto:lacompetitividad: diferentesexpectativas,diferentessalarios,diferentescondiciones(ej.:políticasretributivasenfunciónde rendimientos). Además,laclasificaciónprofesionalyelejerciciodelpoderdedirecciónsuponeelescalonamientodelosmiembrosde laorganización,enfuncióndelcontrato,desutitulación,desusfunciones,etc.Así,juntoalosconflictosderivadosde lasrelacioneshorizontalessurgenlospropiosdelasrelacionesverticales(acoso,discriminación,etc.). Porotraparte,enlarelaciónlaborallaorganizacióndeltiempodetrabajotieneimportanciacapitalysuinflujoenel tiempodevidapersonalesfuentedetensiones;comoloeslaposibilidaddecambiodecondiciones,lainestabilidaddel empleoy,endefinitiva,laesenciamismadelarelaciónlaboral,yaqueatiendeaunbienjurídicotrascendental:el trabajocomoderechonuclearenelqueseconjuganinteresesvitales,plasmadosenelsalario,enladignidad,enel derechoalasalud,etc. Deahíqueresultedelamáximatranscendenciaelmantenimientodelarelación,nosóloparaeltrabajador(poresa naturalezaesencialdeltrabajo),sinotambiénparaelempresarioquehayainvertidoenformación,enadaptación,en consolidacióndeequipos,etc.Ciertoesquenotodoesmediable,yquelaintervenciónjudicialresultamásidóneapara afrontarlosconflictosenquenohayexpectativadecontinuidaddelarelaciónlaboralentrelaspartes(6). Porúltimo,lapacificacióndelosconflictosindividualesdetrabajotieneunreflejoenlapazsocial,enelsenodelcentro detrabajo,enlaempresay,porúltimo,enelmarcodelasociedadengeneral. Haypoderosasrazonesparapromoverelusodelamediaciónenlasdisputasindividualesdetrabajo:laventajadeluso deestesistemainformaldeabordarlosconflictosofreceflexibilidadyadaptabilidadalasespecialescircunstanciasde cadacaso;ademáslaconfidencialidadpropiadelamediaciónpermiteunenfoquemáshonestoysincerodelas posturasdelaspartes. IV.Laprevencióndelaconflictividaddelasrelacionesdetrabajo Amenudosehabladelamediaciónenmaterialaboralsóloenrelaciónconloslitigiosyaincoados,comovíade finalizacióndelpleitoyparaevitarasíqueésteacaberesolviéndoseporsentencia(«mediaciónintrajudicial»(7)). Sinembargo,unodeloscamposmásfértiles(ytodavíaporexplorarycultivaradecuadamente)sehallaenunmomento anterior:enelsenodelaorganizaciónempresarial.Lostribunalesnoresuelvenproblemasdetiposistémicoque suelenestaragazapadosenelorigendeunconflicto. "Laintroduccióndelastécnicasdemediaciónpuedenpermitirlograr, básicamente,doscosas:ahorrodetiempoysuperioresnivelesdesatisfacción." Laintroduccióndelastécnicasdemediaciónpuedenpermitirlograr,básicamente,doscosas:ahorrodetiempoy superioresnivelesdesatisfacción. Enelámbitodeltrabajo,enelquelasrelacioneslaboralessemantienenenuntractodetiempocontinuado,yen muchoscasos,extenso,esnecesariomantenerunclimadetrabajoadecuadoparaambaspartes,enelqueselogreuna prestacióndeserviciosrelajadaatendiendoalasnecesidades,derechosyobligacionesdetrabajadoryempresario(8). Laintroduccióndelaculturadelamediaciónenelsenodelaempresatieneúnicamenteunafinalidadresolutoria.Por elcontrario,esnetamentepreventiva. Lamediaciónesunmétodoadecuadoparagestionaryresolverconflictosorganizacionalesdesdeunaperspectiva globalosistémica. Elempresariotieneundeberdeprevencióndetodoslosriesgosquepuedensurgirenelmarcodelaprestaciónde servicios.Elloincluyelosllamadosriesgospsicosociales,quesecaracterizaranporlaincidenciaquesobreellostienen lasrelacionesinterpersonalesquesegeneraneneldecursodelaprestacióndeservicios. Laobligaciónempresarialabarcalanecesidadderespuestainmediataantelasituaciónderiesgoylanecesidadde adoptarmedidasantelasdificultadesrelacionalesdelostrabajadores.AsíloentendióelTribunalSupremofrancésque consagraelusodelamediacióncomounamedidadeprevenciónderiesgos,entantoestávinculadaaesaobligaciónde protegerlasaludmentaldelostrabajadoresyadoptarmedidasdeprotección.Ensusentenciade17-10-12(núm 11/18208)consideraresponsablealaempresadehaberdejadoinstalarseunasituacióndeconflictoentredos trabajadoressinaportarmedidasderesolución,alasquedebeentendersequeestabaobligada.LaCourdecassationle reprochaalaempresanohaberadoptadomedidasinternasparaquecesaraelescalamientodelamalarelación existente,desencadenantedeunasituacióndeacosofinal. Yesque,precisamente,losdañosocasionadosporlaactualizacióndelosriesgospsicosocialessepresentancomola consecuenciadelafaltadegestiónadecuadadelasrelacioneslaboralesydelosentornosdetrabajo. Porellohadefomentarselaculturadepazenlaorganizaciónempresarial,afindequelosconflictosseresuelvanensu senoynotrasciendanfueradelmarcodesuámbito.Ellopasaporgarantizarunentornodeconfidencialidad,diálogo colaborativoeimparcialidad. Introducirestosparadigmasenelsenodeunaorganizaciónobligaadesarrollarunproceso,enelquelaactividadde mediación,strictusensu,sealaúltimafase.Introducirlamediaciónenlahabitualidaddelagestióndelconflictoimplica uncambiocultural.Comotal,susimpulsoresdebendeserlossujetosconlegitimacióncolectiva,afindequeel conjuntodelosindividuosqueformanpartedelaorganizaciónincorporen,comonuevovalor,laautocomposiciónenla solucióndelconflictoyelabordajedelmismocomounaoportunidad. "Pormediodelosórganosderepresentaciónesposibledesarrollarinstrumentos adecuadosdecomunicaciónpositiva,sensibilización,aprendizajedetécnicasde relacióngrupal,asesoramientoensituacionesdeconflictoymediación" Pormediodelosórganosderepresentaciónesposibledesarrollarinstrumentosadecuadosdecomunicaciónpositiva, sensibilización,aprendizajedetécnicasderelacióngrupal,asesoramientoensituacionesdeconflictoymediación(9). Enoposiciónalasestructuraspiramidales,elcampodelaresolucióndeconflictosdesarrollainstrumentosde transversalidadjerárquica,paracolaborarconlasorganizacionesenlostemasrelacionadosconlaadministración adecuadaypositivadelosconflictosempresariales.Estastécnicasvanmuchomásalládelamediación,implantando haciaprocesospermanentesdeprevenciónoresolución. Dadoquelaimplantaciónenelsenodelaorganizacióndeunsistemaounidaddemediaciónnotieneuncarácter individual,esobvialanecesidaddeintervencióndelosrepresentanteslegalesosindicales.Losrepresentanteslegalesy sindicalesdebendeestarimplicados,tantoenlaconstituciónyfuncionamientodelasunidadesdemediación,comoen laformaciónyasesoramientoalostrabajadores(10). Nocabeocultarque,frutodeunainerciahistórica,lossindicatostiendenadesconfiardesistemasinterpuestosyque temenqueseestémermandosuderechoalanegociacióncolectiva.Laintervencióndetercerosquepuedaincidirenla búsquedadesolucionesconstituyeaprioriunaamenazaparasuderechoalaautocomposición. Tampocolasempresastienefacilidadparaaceptarestetipodesoluciones,enestecasopormúltiplesrazones,porun temorinicialquepuedaconstituirunafuentedecostesañadidos,porcreerquesuponeabrirlavíaalincrementode reclamacionesyquejasporpartedelostrabajadores,etc.Lasempresastienenmiedoalprecedentequepuedesentarel alcanzarunacuerdoconalgúntrabajador;esahídondelaconfidencialidadjuegaunpapelrelevante. "Costesdelaconflictividad" Peroloscostesdelaconflictividadpuedensermayores(11): •Riesgodelitigiosidad,conconsumodetiempoenasesoramiento jurídicoyatenciónasesionesdeconciliación,juicios;masloscosteseconómicosañadidos •Ausenciasybajasporincapacidadtemporaldelostrabajadoresconcernidos. •Descensodeproductividadypérdidadetiempodelosimplicadosydelpersonaldirectivooderecursoshumanosen lasdisputasogestióndelasdisputas. •Posiblescostosañadidosenseleccionarnuevopersonalyadaptarlo,sielconflictoderivaenlaextincióndelarelación laboraldeltrabajadorconcernido. •Afectaciónenlostrabajadoresdelentorno,aunqueseaatítulodedistracciónporlaobservacióndelconflicto •Instauracióndeunaculturadelareclamaciónyelenfrentamientoenlugardeunapolíticadeinnovaciónyde búsquedadeventajasresultantesdeladiscrepancia. •Posibilidaddeimpactoexteriorconafectacióndelaimagendelaempresa. NOTAS: 1.-LomismohasucedidoenEslovenia(2008),Italia(leyde2009),Polonia(2009),Portugal(2009)Grecia(ley 3898/2010),Suecia(junio2011),Finlandia(2011),ReinoUnido(2011)–latransposicióndelaDirectivaesdistintaen EscociaeIrlandadelNorte,dondesoloabarcalamediacióntransfronteriza-,Alemania(leyde26dejuliode2012), Irlanda,Holanda(2012)–queincluyemateriastalescomofamilia,trabajo,tributario,administrativo,etc.-, Luxemburgo(2012)yRepúblicaCheca(2012). 2.-AsílorevelaelestudioRebootingthemediationDirective:assessingthelimitedimpactofitsimplementationand proposingmeasurestoincreasethenumberofmediationsintheEU,2014,delParlamentodeEuropa,enelquese analizanycomparanlosdatosenlosEstadosmiembrosconelobjetivodeconstatarlaexperienciatraslatransposición delaDirectivaeidentificarlosobstáculosparaelusodelamediación 3.-AsíseponederelieveenelcasodelReinoUnido(enlajurisdiccióndeInglaterrayGales),endondelosdatosdel CEDR(CentreforEffectiveDisputeResolution;http://www.cedr.com)relativosalaño2012revelanqueelacuerdo alcanzadoenel90%delos8000casosdemediaciónmercantilycivilproducenunahorroalaeconomíabritánicade alrededorde2millonesdelibrasanuales,computandolaspérdidasdetiempoenlagestióndelconflicto,eldañoenlas relaciones,lapérdidadeproductividadyloscostosjudiciales. 4.-Deestamismaopinión,M.IsabelGranadosRomera:«Ladesjudicializacióndelasrelacioneslaborales:¿unanueva dimensióndelderechoalatutelajudicialefectiva?».RelacionesLaborales,Nº21/2012.LaLey. 5.-FrançoisPetit,«Ordenpúblicoymediaciónenloslitigiosdetrabajo»,TemasLaborales70/2003,pág.86. 6.-Vid.J.CruzVillalón,«Porelensanchamientodelamediaciónyelarbitrajeenlosconflictoslaborales»,Temas laboralesNº70/2003. 7.-Paraunaexperienciapioneraenestesentido,téngaseencuentaelServiciodeMediaciónSocialdelosJuzgadosde Barcelona. 8.-BeatrizGarcíaCeláa,«Mediaciónintrajudicialenlajurisdicciónsocial».AS10/2010. 9.-Atítulodeejemplo,véaselaexperienciadelConsorciSanitarideTerrassaqueincluyelasrelacioneslaboralesensu UnidaddeMediación(http://csdt.es/ast_mediacioSanitaria.html). 10.-Parauncompletoanálisisdelpapeldelosrepresentantesdelostrabajadores,véaseelejemplobritánicodeACAS. http://www.acas.org.uk/index.aspx?articleid=1680. 11.-YolandaRamírez,«Mediaciónlaboral:¿Dequéestamoshablando,enrealidad?». http://www.lawyerpress.com/blogs/LPe_Yolanda_Ramirez_07.html. «Pan.EuropeanMediationPractices.SureyontheUseandthePracticeofb2bMediation».Eurochambers,2014. ElDerechoGrupoFrancisLefebvrenocompartenecesariamenteniseresponsabiliz adelasopinionesexpresadasporlosautoresocolaboradoresdeestapublicación