Recurso de Casación Penal No. 09-2010 CERTIFICACION La Infrascrita Secretaria General de la Corte Suprema de Justicia, CERTIFICA la sentencia que literalmente dice: “EN NOMBRE DEL ESTADO DE HONDURAS LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, en Tegucigalpa, Municipio del Distrito Central, a los veintitrés días del mes de agosto de dos mil doce, por medio de la SALA PENAL, integrada por los MAGISTRADOS RAUL ANTONIO HENRIQUEZ INTERIANO en su calidad de Coordinador, JACOBO ANTONIO CALIX HERNANDEZ y CARLOS DAVID CALIX VALLECILLO, dicta sentencia conociendo del Recurso de Casación por Infracción de Ley interpuesto contra la sentencia de fecha veintiséis de agosto de dos mil nueve, dictada por el Tribunal de Sentencia de San Pedro Sula, Departamento de Cortés, mediante la cual condenó a T. J. R. L., como autor responsable de los delitos de: 1) ROBO DE VEHICULO, en perjuicio de F. E. G. V., a la pena principal de DIEZ (10) AÑOS DE RECLUSIÓN; 2) ROBO EN FORMA CONTINUADA, en perjuicio de F. E. G. V. y J. R. M. O., a la pena principal de OCHO (8) AÑOS CUATRO (4) MESES DE RECLUSION, más las accesorias de INHABILITACIÓN ABSOLUTA e INTERDICCIÓN CIVIL por el tiempo que dure la condena principal.- Interpuso el Recurso de Casación por Infracción de Ley, el Abogado F. O. M., actuando en su condición de Apoderado Defensor del señor T. J. R. L..- INTERVIENEN: El Abogado F. O. M., en su condición de Apoderado Defensor recurrente; y la Representante del Ministerio Público, Abogada K. M. A., como parte recurrida. CONSIDERANDO I.- El Recurso de Casación por Infracción de Ley reúne los requisitos legales exigidos para su admisión, por lo que ahora debemos pronunciarnos sobre la procedencia o improcedencia del mismo. II.“HECHOS PROBADOS Este Tribunal de sentencia, valorando las pruebas practicadas en juicio, de acuerdo a las reglas de la Sana Crítica, estima y declara terminantemente probados los hechos siguientes: PRIMERO: El día veintidós de octubre de dos mil seis, aproximadamente a la una de la tarde, el señor F. E. G. V., circulaba por el Barrio ..., específicamente a la altura de la tercera avenida, cuarta calle de esta ciudad, conduciendo un vehículo automotor, tipo turismo, taxi, número ..., marca Toyota, color blanco, placa AAG..., cuando de pronto dos sujetos le hacen señal de parada, siendo uno 1 Recurso de Casación Penal No. 09-2010 de ellos el acusado T. J. R. L., quien al notar la desconfianza que mostró el señor G. porque le sintió aliento etílico, optó por mostrarle su placa que lo identificaba como policía de turismo activo, extremo que provocó que finalmente el conductor del taxi, señor G., decidiera llevarlos hasta el lugar solicitado que fue el City Mall de ésta ciudad, no obstante antes de llegar a dicho lugar los sujetos mencionados cambiaron de opinión y le solicitaron que los condujese al Barrio Guamilito, una vez que llegaron a dicho lugar, el acusado T. J., se bajó del automóvil y se fue por la ventana del conductor y cuando simulaba que iba pagar la carrera, intempestivamente le pegó un puñetazo en la cara (ojo izquierdo) al conductor, conminándole a que se pasara al asiento del pasajero, al mismo tiempo que procedió a tomar el control del vehículo, mientras su acompañante desde el asiento trasero con un cuchillo amedrentaba al señor G. y le sujetaba por el cuello. SEGUNDO: Posteriormente, en las circunstancias antes referidas, el señor T. J., siguió conduciendo el automotor en varias direcciones y cuando transitaba justamente a la altura de la primera calle, sobre la línea del ferrocarril, el acompañante del acusado, despojó de la cantidad de L.400.00 a F. E., al mismo tiempo que T. J. manifestó que necesitaba dinero, cuando de repente observó que sobre dicha avenida transitaba la señora J. R. M. O., por lo cual, decidió bajarse del taxi y caminó en dirección a dicha señora y con un cuchillo en mano, mientras esta se encontraba de espalda procedió a arrebatarle la cartera, color beige, que aquella llevaba, y una vez que la tenía consigo salió corriendo nuevamente al taxi, donde aún se encontraba su acompañante quien sujetaba por el cuello al señor F.. A su regreso al automotor, siguieron su marcha y en el trayecto, el señor T. y su acompañante se enfrascaron en una discusión por la disputa de los bienes sustraídos, lo cual, provocó que el conductor del taxi (Acusado) fuera a impactar con un muro de malla ciclón justo en la once calle, primera y segunda avenida del Barrio Barandillas, hasta donde llegaron agentes de la Policía Nacional Preventiva quienes procedieron a detener a T. J. y a F., salvo al acompañante de aquél, porque éste inmediatamente de la coalición se dio a la fuga.” III.- El recurrente, Abogado F. O. M., formalizó su Recurso de Casación por Infracción de Ley de la siguiente manera: “MOTIVOS DEL RECURSO DE CASACION PRIMER MOTIVO: Por Infracción De Ley Sustantiva: de los artículos 217 y 218, que literalmente dispone lo siguiente: 2 Recurso de Casación Penal No. 09-2010 "Artículo 217.- “Comete el delito de Robo quien se apodera de bienes muebles ajenos, los animales incluidos empleando violencia o intimidación en las personas o fuerza en las cosas.- Se equipara a la violencia contra las personas el hecho de arrebatar por sorpresa a la víctima la cosa que lleva consigo o el uso de medios que debiliten o anulen su resistencia" PRECEPTO AUTORIZANTE: Este motivo se encuentra comprendido en el artículo 360 del Código Procesal Penal. EXPLICACION DEL MOTIVO: Partiendo de los hechos declarados probados en la sentencia, fácilmente se arriba a la conclusión de que en la sentencia que se está impugnando no se declaran probados hechos que pudieran subsumirse en la figura del ROBO DE VEHICULO y ROBO CONTINUADO, en efecto lo que se declara probado es que el señor T. J. R. L., el día veintidós de octubre de dos mil seis, aproximadamente a la una de la tarde, cuando el señor F. E. G. V., circulaba por el Barrio ..., específicamente a la altura de la tercera avenida, cuarta calle de esta ciudad, conduciendo un vehículo automotor, tipo Turismo, taxi, número ..., marca Toyota, color Blanco, Placa AAG ..., cuando de pronto dos sujetos le hacen señal de parada, siendo uno de ellos el acusado T. J. R., quien al notar la desconfianza que mostró el señor G. por que le sintió aliento etílico, optó por mostrarle su placa que lo identificaba como Policía de Turismo activo, extremo que provocó que finalmente el conductor del taxi, señor G., decidiera llevarlos hasta el lugar solicitado que fue el City Mall de ésta ciudad, no obstante, antes de llegar a dicho lugar los sujetos mencionados cambiaron de opinión y le solicitaron que los condujese al Barrio Guamilito, una vez que llegaron a dicho lugar, el acusado T. J., se bajó del automóvil y se fue por la ventana del conductor y cuando simulaba que iba pagar la carrera, intempestivamente le pegó un puñetazo en la cara (ojo izquierdo) al conductor, conminándole a que se pasara al asiento del pasajero, al mismo tiempo que procedió a tomar el control del vehículo, mientras su acompañante desde el asiento trasero con un cuchillo amedrentaba al señor G. y le sujetaba por el cuello. Posteriormente, en las circunstancias antes referidas, el señor T. J., siguió conduciendo el automotor en varias direcciones y cuando transitaba justamente a la altura de la primera calle, sobre la línea del ferrocarril, el acompañante del acusado, despojó de la cantidad de L 400.00 a Frank1in E., al mismo tiempo que T. J. manifestó que necesitaba dinero, cuando de 3 Recurso de Casación Penal No. 09-2010 repente observó que sobre dicha avenida transitaba la señora J. R. M. O., por lo cual, decidió bajarse del taxi y caminó en dirección a dicha señora y con un cuchillo en mano, mientras esta se encontraba de espalda procedió a arrebatarle la cartera, color beige que aquella llevaba, y una vez que la tenía consigo salió corriendo nuevamente al taxi, donde aún se encontraba su acompañante quien sujetaba por el cuello al señor F.. A su regreso al automotor, siguieron su marcha y en el trayecto, el señor T. y su acompañante se enfrascaron en una discusión por la disputa de los bienes sustraídos, lo cual, provocó que el conductor del taxi (Acusado) fuera a impactar con un muro de malla ciclón justo en la once calle, primera y segunda avenida del Barrio Barandillas, hasta donde llegaron agentes de la Policía Nacional Preventiva quienes procedieron a detener a T. J. y a F., salvo al acompañante de aquel por que éste inmediatamente de la colisión se dio a la fuga. La objeción contra la sentencia dictada por el Tribunal de Sentencia de San Pedro Sula y de donde resulta este primer Motivo del Recurso de Casación, lo constituye que al hacer el estudio de la Fundamentación Jurídica correspondiente a los delitos juzgados, esta resulta arbitraria y por supuesto violatoria, a la sanción penal establecida en el tipo penal correspondiente, en lo que corresponde a la sanción penal por el Robo de Vehículo automotor terrestre y Robo en lo que respecta al señor F. E. G. V..- Es decir, que, al no haberse declarado probado con precisión y claridad e individualizado a la vez de que el señor T. J. R. L. se apoderó de bienes muebles ajenos despojando de forma violenta e intimidación en las personas o fuerza en las cosas (en este caso vehículo automotor y dinero en total Cuatrocientos lempiras); resulta mas que elocuente y claro que en la forma que están narrados los hechos declarados probados pueden tratarse de otro hecho con caracteres de delito, pero no el constitutivo de ROBO DE VEHICULO y ROBO en perjuicio del señor F. E. G., habida cuenta que es evidente de la narración de tales hechos probados o cuadro fáctico, en primer lugar: que nunca fue desapoderado del vehículo automotor su conductor, siempre estuvo en todo tiempo y momento en la unidad automotor, es decir nunca fue bajado; en segundo lugar: es declarado por el Tribunal sentenciador: que los cuatrocientos lempiras sustraídos al señor F. E. G. (taxista) fue una acción realizada por una tercera persona acompañante del acusado, sin su intervención y por 4 Recurso de Casación Penal No. 09-2010 supuesto sin tener dominio del hecho e igual nunca se tiene por probados la existencia en poder el acusado de tal suma de dinero; reitero esto se desprende del propio contexto de los hechos declarados probados.- Es importante que analicemos cuáles son los elementos que configuran ese delito, precisamente en la hipótesis prevista en el numeral uno del artículo 217 del Código Penal; veamos: 1.Apoderarse con violencia; 2. Que sean ajenas; 3. Con violencia o intimidación en las personas; y 4. Con fuerza en las cosas. Es indiscutible que el elemento núcleo es el primero, o sea la acción expresada con el verbo apoderarse con violencia; al respecto T. J. R. L. consta y cabe indicar pues es lo que resulta probado, que después de algún tiempo de haber abordado el taxi, y transitar obligando al propietario del taxi, lo llevara a varios lugares, y luego que a dicho conductor lo privara del mecanismo de conducirlo, la acción de apoderamiento no se manifiesta y el desplazamiento del objeto no se da en ningún momento, pues si la acción con la manifestación de voluntad (elementos básicos) en sustraer el vehículo automotor terrestre, hubiese sido desde un inicio la intención del acusado, no existía razón de haber mostrado su insignia de Policía de Turismo como fue acreditado en el desarrollo del juicio, tampoco hubieran conducido dicho automotor en varias direcciones es decir desde el Barrio Medina a City Mall, y de este lugar hasta la Primera calle, luego a Guamilito en esta ciudad (y que dicho sea de paso son lugares distantes que hasta se les agotó el combustible), y todo el recorrido o tránsito que realizaron sin haber despojado de sus cosas personales y nunca bajando a su conductor como queda señalado, siendo esto, más típico de un delito de Abuso de Autoridad y jamás del delito de Robo de Vehículo y Robo en perjuicio de F. G., por parte de mi representado; en tal razón no basta con haber acreditado la existencia del vehículo y de la intimidación que fue objeto el señor F. E. al recibir el puñetazo y desplazamiento de su conducción en el volante, como así lo fue, pero nunca el acusado tuvo intención de desapoderar bienes (automotor- dinero y prendas) con el objeto de incrementar su patrimonio en perjuicio de la víctima, intención que nunca fue acreditada, es repetitivo decirlo pero nunca se baja de su móvil al señor F. E. y dejarlo en cualquier lugar completamente desapoderado de su prenda vehicular y dinero; y es que acontece, que, al no hacerlo, jamás se materializó el delito calificado por el Tribunal sentenciador de ROBO DE 5 Recurso de Casación Penal No. 09-2010 VEHICULO y ROBO CONTINUADO, mas estos hechos y actos realizados resultan propios de Abuso de Autoridad ya referidos.- Tómese en cuenta que el delito de ROBO CONTINUADO (respecto del dinero) calificado cometido por mi patrocinado T. J. R. L. en perjuicio del aludido conductor del Taxi, no corresponde a la fundamentación jurídica, pues resulta de los hechos declarados probados que una tercera persona, es la que eventualmente decide despojar al referido conductor de la cantidad de cuatrocientos Lempiras (Lps. 400.00), esto además confirmado según el dicho del propio perjudicado; en conclusión nunca fue intención de mi representado despojar de dinero y vehículo de su propiedad al señor F. E. G.. También quiero dejar establecido que el quebrantamiento de la norma penal sustantiva citada, fue tal que nunca el Tribunal llega a fundamentar sobre la consumación de los hechos, pues aún llegando a subjetivar, y de la forma en que están relacionados los hechos probados, podría llegarse a interpretar que tales hechos lo único que hizo falta en el iter Criminis, fue la completa consumación, dejando el hecho en el grado de tentativa, por la falta de consolidación del apoderamiento de los bienes en conflicto, aún y cuando esa haya sido el objeto a perfeccionar por mi defendido, siendo, la intervención de acción externa, la que evitó la consumación referida, lo que culminó con el choque contra la barda metálica; aunado por la reacción rápida y oportuna de los gendarmes que perseguían a estos, a la sazón de Noticia Criminis in fraganti, recibida en la Policía por la señora J. R. M. O., quienes estando a pocos metros avistaron, persiguieron e in situ corroboraron los hechos, neutralizaron los efectos y perpetraron la captura del hoy enjuiciado, por clamor del propio conductor del Taxi que también fue detenido en el accionar policial; y si encontrándosele en su poder, una cartera y bienes de la ofendida J. R. M., y que es creíble de esta última narración, que fueron los Policías los que impidieron que se diera a la fuga y con ello consumara el desapoderamiento absoluto de la Res Furtiva (evitando su impunidad, característica independiente de la Tentativa de la comisión de delito) lográndose la recuperación de las prendas, y por consiguiente devueltos en su totalidad a su propietaria, (es criterio propio, esto detono el enjuiciamiento de mi mandante, caso contrario estuviese atenido a una sanción administrativa, por el abuso al conductor).- De manera que de los hechos tenidos como probados por el A quo, reitero, que 6 Recurso de Casación Penal No. 09-2010 solo bajo esta apreciación subjetiva, lo que podría llegar a comprenderse como probado, es la materialización del delito ROBO EN SU GRADO DE EJECUCION DE TENTATIVA.- y no ese sentido equivocado que el sentenciador le ha atribuido a dichos hechos con fundamento e interpretación errónea en su fallo. EXPOSICION DE LOS HECHOS RESPECTO AL DELITO DE ROBO EN PERJUICIO DE LA SEÑORA J. R. M..-Los hechos declarados probados respecto del despojo violento de cosas (cartera) a la señora J. R. M., sin lugar a dudas discurrió el iter Criminis en sus fases de preparación y ejecución, pero no se llegó a la consumación, pues igual consta que por actos inequívocos y por causas ajenas a la voluntad del agente como fue la intervención de varios policías que llegaron al lugar de impacto del vehículo taxi en que circulaba el imputado y otras personas, nunca tuvo a la disposición los objetos despojados a la señora J. R. M., pero ni aún en esas apreciaciones pudo llegar a realizar al Tribunal, para aplicar la sanción penal de acuerdo con el cuadro fáctico desarrollado como hechos probados, y por supuesto el delito que a la sazón consta acreditado del tantas veces cuadro fáctico realizado por el señor T. J. R. únicamente tiene encuadramiento el tipo penal descrito en artículo 217 primera parte, relacionado con el artículo quince del Código Penal.” IV.Continúa manifestando el recurrente en su: “SEGUNDO MOTIVO: Infracción de ley sustantiva penal: por aplicación indebida del artículo 37, párrafo primero y segundo, parte primera, del Código Penal, los que a la letra se leen así: "Cuando se cometa un mismo delito contra la propiedad, dos (2) o más veces, bien sea en un solo momento o en momentos diversos, mediante acciones u omisiones ejecutadas en cumplimiento de un plan preconcebido o aprovechando idénticas o similares circunstancias, dichos delitos se considerarán como uno solo continuado.- En tal situación se aplicará al agente la pena más grave, aumentada en dos tercios." PRECEPTO AUTORIZANTE: Este motivo se encuentra comprendido en el artículo 360 del Código Procesal Penal. EXPLICACION DEL MOTIVO La pena que en la sentencia recurrida se impuso al señor T. J. R. L. por el delito de ROBO DE VEHICULO y ROBO CONTINUADO, fue agravada por considerar que se trata de un delito continuado. Pero si confrontamos los hechos declarados probados con el contenido del artículo 37, párrafo primero, del Código Penal, en el cual se describe el delito continuado, 7 Recurso de Casación Penal No. 09-2010 vemos que no aparecen en aquéllos los elementos que conforman esta figura. No se narran en la respectiva declaración hechos que demuestren la comisión de un mismo delito dos o más veces; nada se dice acerca de si se trató de acciones u omisiones ejecutadas en un solo momento o en momentos diversos, ni si fue en cumplimiento de un plan preconcebido (no se relaciona ningún plan) o aprovechando idénticas o similares circunstancias. Nada de eso se declara probado. Si es así, no cabía el agravamiento de la pena, y calificar las acciones como ROBO CONTINUADO Y precisamente por esa razón expuesta, pues a sumo la pena procedente en derecho de acuerdo a la motivación fáctica y fundamentación jurídica es valedera a la imposición de una pena por el delito ROBO EN SU GRADO DE EJECUCION TENTATIVA en perjuicio de la señora J. ROMERO M.; por manera que al haberse impuesto una pena más grave en aplicación del precepto penal antes citado, no cabe duda que a éste se le aplicó indebidamente. De esa manera se le infringió, conformándose así el motivo que en la forma antes expuesta, se ha explicado.” V.- RECURSO DE CASACIÓN POR INFRACCIÓN DE LEY SUSTANTIVA INTERPUESTO POR EL ABOGADO F. O. M., EN SU CONDICIÓN DE DEFENSOR PRIVADO DEL SEÑOR T. J. R. L., DENUNCIANDO APLICACIÓN ERRONEA DE LAS NORMAS SUSTANTIVAS CONTENIDAS EN LOS ARTÍCULOS 37, 217 Y 218 DEL CODIGO PENAL.- PRECEPTO AUTORIZANTE ARTÍCULO 360 DEL CÓDIGO PROCESAL PENAL.- Establece el artículo 360 del Código Procesal Penal que “Habrá lugar al recurso de casación por infracción de ley o doctrina legal, cuando dados los hechos que se declaren probados en la sentencia, se haya infringido un precepto penal u otra norma jurídica de carácter sustantivo, que deba de ser observada en la aplicación de la ley penal o un principio de doctrina legal también de carácter sustantivo…”. Así pues, son dos los elementos básicos del recurso de casación por infracción de ley o doctrina legal: 1).- Respeto Irrestricto a los Hechos Probados: Los hechos probados son el relato de un acontecimiento histórico declarado por el Tribunal de Sentencia, respecto al asunto debatido, mismos que se desprenden de la valoración hecha a los medios de prueba reproducidos en juicio y de los cuales los Juzgadores han podido apreciar de manera directa, 8 Recurso de Casación Penal No. 09-2010 colocándolos en una posición exclusiva de valoración. Por ello el artículo 369 del Código de Rito, en su tercer párrafo prohíbe al Tribunal de Casación la modificación de los hechos probados; 2).- Falta de Correspondencia entre los hechos Probados y el fallo por infracción de precepto sustantivo o de Principio fijado por la Doctrina Legal, a consecuencia de: A).- Inobservancia de la norma sustantiva o Doctrina Legal que corresponde al caso; B).- Errónea aplicación de una norma sustantiva o de Doctrina Legal a un hecho no contemplado en ella como hipótesis; C).- Errónea interpretación judicial de la norma sustantiva aplicada o del Principio fijado en la Doctrina Legal; D).Errónea deducción de las consecuencias de la norma sustantiva o de la Doctrina Legal; y E).- Error acerca de la existencia o vigencia de la norma sustantiva o de la Doctrina Legal.- En conclusión a través del recurso de casación por infracción de ley, sólo puede intentarse una revaloración jurídica del material fáctico descrito en la sentencia, contenido en la formulación de hechos probados realizada por el Tribunal de Instancia; De ahí que a la Sala de lo Penal tratándose del motivo invocado, sólo le corresponde actuar como contralor de la aplicación de la ley sustantiva por el Tribunal de Sentencia. Su misión se limita a la revisión del juicio de derecho contenido en la sentencia. En este sentido, el recurso de casación por infracción de ley debe estructurarse o partir su alegación, de los hechos probados que contenga la resolución cuestionada, puesto que el vicio en esencia consiste en que la decisión adoptada por el juzgador en la parte resolutiva de la sentencia, es incompatible, irreconciliable o ajena a la verdad enunciada por la narración fáctica (hechos probados).- El Censor encara la sentencia impugnada señalando que la misma adolece de vicio in iudicando que explica en dos motivos: 1).- Señala que los juzgadores aplicaron erróneamente los artículos 217 y 218 del Código Penal que contienen el tipo penal de robo y señala la pena abstracta a imponer a los responsables del delito del robo común y de vehículos, respectivamente; y 2).- Denuncia la errónea aplicación del artículo 37 del Código Penal que regula la figura del delito Continuado.V.I.- De la procedencia del Primer Motivo de Casación por Infracción de Ley; Errónea aplicación de los artículos 217 y 218 del Código Penal.- 9 Recurso de Casación Penal No. 09-2010 Bajo este Motivo el recurrente señala que el Tribunal de Sentencia erróneamente aplicó los artículos 217 y 218 del Código Penal, el primero de los cuales tipifica el delito de robo común y el segundo señala la pena abstracta a imponer a las personas responsables del delito de Robo de vehículos, estimando que los hechos declarados probados no dan cuenta de la existencia de éste delito. El Censor considera que el Señor F. E. G. V. no fue desapoderado el bien mueble automotor debido a que siempre estuvo en el interior del mismo, alega ausencia de desplazamiento de la res furtiva, además señala que fue un tercero y no el acusado quien despojó de cuatrocientos lempiras (L. 400.00) al Señor G. V., finaliza señalando que el delito de robo n cometido por el acusado en contra de la Señora J. R. M., lo fue en su grado de ejecución de tentativa y no consumado como erróneamente se señala en la sentencia.- Dando respuesta a lo planteado por El Censor es importante señalar que el artículo 103 de la Constitución de la República reconoce, fomenta y garantiza la existencia de la propiedad privada, agregando en el artículo 106 que “nadie puede ser privado de su propiedad sino por causa de necesidad o interés público calificados por la ley o por resolución fundada en ley”, debiendo entenderse por Propiedad todos aquellos intereses que el hombre aprecia fuera de sí mismo, de su vida y de su libertad y que son susceptibles de apropiación; Bajo el Título VII del Libro Segundo del Código Penal, el legislador ha creado tipos Penales cuyo objeto es la defensa del bien jurídico Propiedad y sus diversas relaciones jurídicas con las personas: ius utendi (posesión), ius fruendi (usufructo) y ius abutendi (dominio). Entre los delitos contemplados encontramos el de robo, definido en el artículo 217 del Código Penal el cual indica que “comete el delito de robo quien se apodera de bienes muebles ajenos, los animales incluidos, empleando violencia o intimidación en las personas o fuerza en las cosas. Se equipara a la violencia contra las personas el hecho de arrebatar por sorpresa a la víctima la cosa que lleva consigo o el uso de medios que debiliten o anulen su resistencia”, así las cosas constituyen elementos objetivos del tipo penal: 1).- Sujeto Activo: puede ser cualquier persona, a excepción del titular del derecho; 2).- Sujeto Pasivo podrá ser cualquier persona que esté en el 10 Recurso de Casación Penal No. 09-2010 uso, goce o dominio del objeto del delito; 3).- Objeto material del delito es el “bien mueble ajeno”, entendiéndose como bien mueble lo señalado por el artículo 601 Código Penal, los animales incluidos como indica el artículo 217 del Código Penal y por “ajeno”, determina que ese bien mueble no le pertenece al sujeto activo, ni tampoco es objeto de accesión u ocupación en los términos contemplados por los artículos 634 y 660 del Código Civil respectivamente; 4).- Conducta criminosa: es la de apoderarse, es decir, poner bajo su poder y disposición la cosa mueble ajena, ya sea directamente o a través de un tercero que cumple la función de instrumento; 5).- Modalidad criminosa, entendida como la forma de llevar a cabo el verbo rector, está prevista de tres maneras: a).- Ejerciendo violencia en contra de una persona (vis absoluta); b).provocando intimidación en contra de una persona (vis compulsiva), entendiéndose como intimidación provocar en otro un estado mental de miedo ante la incertidumbre de poder sufrir un daño real (no imaginario) en el ámbito personal o material; c).- empleando fuerza en las cosas que puede ser el mismo bien mueble ajeno que se busca apoderar o a otro bien mueble o inmueble que le protege, le contiene, al que se le une, al que lo fija a un lugar, al que lo sostiene, etc.- Por otra parte constituyen elementos subjetivos del tipo el dolo y el ánimo de lucro: 1).- El dolo conformado por el conocimiento del apoderamiento del bien mueble ajeno, del conocimiento de que el acto provoca violencia o intimidación en las cosas o fuerza en las cosas y de la voluntad de querer realizar la acción y conseguir el propósito; 2).- El ánimo de lucro que implica la intención final del sujeto activo de incrementar su patrimonio en perjuicio del decrecimiento del patrimonio de otro; El incremento patrimonial puede acontecer cuando el sujeto activo se apodera de un bien mueble para hacerlo suyo o para adquirir a través de él una ganancia por su comercialización o cuando el sujeto activo se apodera del bien mueble para efectos de usarlo de manera temporal o para regalarlo a otra persona, viéndose así beneficiado al no tener que acudir a su propio patrimonio.- Por su parte el artículo 218 del Código Penal señala la pena a imponer a los autores del delito de robo, pena que incrementa cuando el objeto del delito se trate de vehículos automotores o ganado.- Retornando al caso exámine 11 Recurso de Casación Penal No. 09-2010 la Sala de lo Penal ha podido constatar que en los hechos declarados probados se subsumen al ámbito situacional previsto en el tipo penal de robo cualificado por el objeto material del delito como ser un automóvil, al describirse en ellos los elementos objetivos y subjetivos requeridos, no siendo de recibo el argumento del Censor sobre la inexistencia de desapoderamiento de la res furtiva, debido a que esa acción efectivamente aconteció cuando el acusado mediante violencia se hizo del vehículo desplazando al ofendido del asiento de conductor que ocupaba, para proceder a conducirlo; La Sala de lo Penal subraya que el verbo rector del delito de robo es el de “apoderar” que significa despojar del uso, goce o dominio que se ejerce sobre un bien mueble, desapoderamiento que subsiste en este caso aun cuando el sujeto pasivo permaneciera en el interior del vehículo objeto del delito, quien, a partir de la acción del acusado, nunca estuvo en condiciones de ejercer derecho real sobre el bien como consecuencia de haber sido sometido mediante vis compulsiva, ergo el hecho de que el ofendido permaneciese dentro del vehículo es intrascendente debido a que sus agresores se aseguraron que el ofendido no pudiese tener ninguna posibilidad de disponer del bien mueble (En relación ver fallo de fecha 11 de Mayo del 2005, en el Exp 630-04).- En cuanto a lo argumentado por el Censor de que su representado, el Acusado T. J. R. L., no es autor del delito de robo de cuatrocientos lempiras en perjuicio del Señor F. E. G., por haberlo realizado un tercero, esta Sala de lo Penal considera importante citar lo manifestado por penalista colombiano Fernando V. V.1 cuando indica que el Concurso de Personas en el Hecho Punible estudia el grado de intervención en el delito, diferenciándolos en autoría y participación. Son clases de autoría: Autoría Inmediata o Material, Autoría Mediata, coautoría y coautoría sucesiva; Son Participes: El cómplice, cómplice Necesario e inductor.Por su parte el legislador hondureño establece en el Código Penal que son participantes del delito los autores y los cómplices: En el artículo 32 el legislador determina que se consideraran autores: El Autor Inmediato o Material, la Co Autoría, Autoría Sucesiva, la Autoría Mediata por Fuerza en el Instrumento (No incluye la autoría mediata por 1 V. V., Fernando, en Derecho Penal Parte General de Editorial Temis S.A., Santa Fe de Bogotá, Colombia, 1997. Pag 614. 12 Recurso de Casación Penal No. 09-2010 error del Instrumento), el Inductor y el Cómplice Necesario; Y son Cómplices, conforme el artículo 33 del mismo cuerpo legal, los que, no siendo autores, cooperan en la ejecución del hecho delictivo por un acto anterior a éste o simultaneo con éste.- Ahora bien la co-autoría es una forma de autoría y se observa cuando varias personas, bajo un acuerdo común, llevan a cabo un hecho de manera mancomunada. Los requisitos son: 1).- Acuerdo Común: Los autores deben realizar el acto por un acuerdo, el que puede ser previo y expreso o espontáneo y tácito. En el segundo caso, cada uno de los autores debe de aceptar la acción del otro; 2).- Cada autor debe de reunir las mismas calidades que el autor y el dominio del hecho es común; 3).- Cada autor debe de realizar un aporte objetivo al hecho, de tal manera que sea producto de la división del trabajo entre todos los intervinientes (Domino funcional del hecho); 4).- Debe de tratarse de delitos dolosos; y 5).- Debe de tratarse de un tipo penal que no requiera realización corporal o personal de la acción típica por parte del autor (De propia mano).- En el caso que nos ocupa, los hechos declarados probados reportan que el acusado T. J. R. L., junto con un tercero ejecutaron el delito de manera mancomunada, el acusado primero golpea al ofendido para apoderarse del vehículo desplazándolo al asiento del pasajero, donde su camarada lo inmoviliza amenazándolo con un cuchillo, ésta acción conjunta también se extiende a la realizada por el segundo agresor cuando despoja al ofendido de la cantidad de cuatrocientos lempiras y la realizada por el acusado cuando despoja de una cartera a la señora J. R. M., describiendo los hechos probados aun más claramente el acuerdo entre ambos delincuentes cuando posterior a la ejecución de los delitos, surge una discordia en la distribución de los bienes robados a los dos ofendidos, al grado de que el acusado pierde el control del vehículo y colisiona el mismo, no existe duda de que el imputado y su acompañante se representaron un plan para la comisión de los delitos y que fue la distribución del producto obtenido lo que generó la discordia.- Finalmente señala el Censor que el delito de robo en perjuicio de la Señora J. R. M. es de tentativa y no consumado; Establece el Código Penal en los artículos 14 y 15, que el delito es consumado cuando en el concurren todos los elementos de su 13 Recurso de Casación Penal No. 09-2010 tipificación legal y tentado cuando con la intención de cometer un delito determinado, se realizan actos inequívocos de ejecución y no se consuma por causas ajenas a la voluntad del agente. Partiendo del concepto que nos da el artículo 15 del Código Penal, se establece que la Tentativa es el estado intermedio entre la idea criminosa que surge en la mente del sujeto activo y la materialización del delito en el mundo físico (Iter criminis). En relación al delito de robo, la acción se consuma cuando el sujeto activo dispone, como lo haría su verdadero dueño, o al menos tiene la posibilidad de disposición, del bien mueble ajeno el cual indebidamente se ha apoderado, es decir para la consumación del delito no basta con el simple desplazamiento del bien, sino que además será necesario que exista la oportunidad de disponer libremente de él, aun cuando no se logre el lucro, en consideración que el ánimo de logro como elemento subjetivo de finalidad, se refiere a la intención del autor y no a la consecuencia material del hecho.- Retomando el caso concreto en contraposición con lo señalado, los hechos declarados probados expresamente señalan que posteriormente a que el acusado T. J. R. L., se apoderara de los bienes de la Señora J. R. M., regresó al vehículo, continuando su marcha desplazándose desde la primera calle sobre la línea del ferrocarril (lugar del robo) hasta la once calle, entre la primera y segunda avenida del Barrio Barandillas de la Ciudad de San Pedro Sula, (lugar donde se impactó el vehículo), habiendo entre uno y otro punto una gran distancia en cuyo curso el acusado y su acompañante tuvieron la posibilidad de disponer de los bienes que habían despojado a la Señora J. R. M., por cuanto el delito cometido en contra de ésta fue consumado.- Es por lo anterior que es procedente declarar sin lugar el recurso de casación por infracción de Ley en su primer motivo.- V.II.- De la procedencia del Segundo Motivo de Casación por Infracción de Ley; Errónea aplicación del artículo 37 del Código Penal que Regula el Delito Continuado.- Bajo éste titulo el Censor arguye que en la sentencia impugnada se ha hecho una errónea aplicación del artículo 37 del Código Penal, el cual regula la figura del Delito Continuado. El recurrente indica que los hechos probados guardan silencio en cuanto a la comisión de un delito dos o mas veces, que nada dicen acerca de acciones u omisiones ejecutadas en un solo 14 Recurso de Casación Penal No. 09-2010 momento o en momentos diversos, ni tampoco que haya existido un plan preconcebido o que los autores se hayan aprovechado idénticas o similares circunstancias.- Esta Sala Penal considera importante señalar que si bien desde un punto de vista natural, los hechos declarados probados hacen un relato unitario, cronológicamente ordenado, conectados espacial y temporalmente, no debe de dejarse de lado que desde un criterio ontológico-normativo en ellos se da cuenta de varias conductas penalmente relevantes, que pueden coexistir al mismo tiempo. Entre los concursos de delitos encontramos el denominado Delito Continuado, consignado en el artículo 37 del Código Penal, que crea la ficción legal considerando como un solo delito y previendo la imposición de una sola pena agravada, a los responsables de la comisión material de varios hechos delictivos que encuadran en una misma tipificación y que protegen el bien jurídico de la propiedad, ejecutados en un solo momento o en momentos diversos, siempre que sea en respuesta a un plan preconcebido o aprovechando identificas o similares circunstancias de ejecución; La pena única a imponer será el resultado del aumento de dos tercios (2/3) a la pena abstracta más grave de los delitos contra la propiedad cometidos, advirtiendo la misma norma que la figura del delito continuado no será aplicable a los casos en que la suma de las penas por los diversos delitos cometidos contra la propiedad sea menor a la cuantía de la única pena agravada impuesta. 1).- Unidad de Bien Jurídico Protegido: Los delitos cometidos deben ser de aquellos que protegen el bien jurídico propiedad; 2).- Unidad de Tipo Penal: Los delitos cometidos deberán de responder a un mismo tipo penal; 3).- Unidad de Sujeto Activo: Implica que en los diversos delitos, siempre deberá de figurar el mismo sujeto activo; 4).- Unidad o Pluralidad de Sujetos Pasivos: Los delitos en contra de la propiedad podrán realizarse en perjuicio de un mismo sujeto pasivo en varios momentos, en perjuicio de varios sujetos pasivos en un mismo momento o en perjuicio de varios sujetos pasivos en varios momentos; 5).- Unidad de fin: en virtud de la cual se exige que el sujeto activo actúe con dolo en todos los delitos cometidos; 6).Diversidad de Conducta Humana, la cual podrá realizarse mediante acciones u omisiones; 7).- Diversidad en el comportamiento delictivo: 15 Recurso de Casación Penal No. 09-2010 Al no exigir el artículo 37 las mismas calidades del sujeto activo en los diversos delitos, éste podrá participar en ellos de manera diversa como autor, autor mediato, co-autor, cómplice, cómplice necesario o inductor.- En el caso de análisis los hechos probados reportan que el acusado y su acompañante, en ejecución de un plan, cual era agenciarse bienes muebles ajenos, emprendieron un conjunto de acciones dolosas que tuvieron como resultado el apoderamiento de bienes muebles propiedad de los Señores F. E. G. y J. R. M., ejecutados en diversos momentos y lugares pero aprovechando similares circunstancias, tal cual es la utilización de un cuchillo como instrumento intimidatorio.- La aplicación en este caso de la figura del delito continuado es procedente, no sólo porque se observan los requisitos exigidos por el artículo 37, al tratarse de dos delitos en contra de la propiedad, que encuadran en un mismo tipo penal, ejecutados por una misma persona, en este caso el acusado R. L., participando en ellos como co-autor, en perjuicio de dos personas distintas, llevados a cabo en dos momentos diferentes, pero en respuesta a un plan preconcebido y aprovechando similares circunstancias, sino que además porque su aplicación beneficia al acusado, por cuanto en lugar de responder a dos penas por dos delitos de robo, responde a una sola pena de reclusión.- Por todas las razones anteriormente expuestas se declara sin lugar el recurso de casación por infracción de ley en su segundo motivo. POR TANTO: La Corte Suprema de Justicia, POR UNANIMIDAD DE VOTOS DE LA SALA DE LO PENAL y en aplicación de los artículos 303, 304, 313 atribución 5), 316 párrafo segundo reformados de la Constitución de la República, 1 de la Ley de Organización y Atribuciones de los Tribunales; 359, 360, 363 y 369 del Código Procesal Penal.- FALLA: ÚNICO.-Declarando SIN LUGAR el Recurso de Casación por Infracción de ley, en sus dos motivos, interpuesto por el Abogado F. O. M., en su condición de Apoderado Defensor. Y MANDA: Que la Secretaria del Despacho devuelva los antecedentes del caso al Tribunal de Sentencia de San Pedro Sula, Departamento de Cortes, con certificación de la presente sentencia, para los efectos legales pertinentes.- MAGISTRADO PONENTE CALIX VALLECILLO. NOTIFÍQUESE.- FIRMAS Y SELLO.- RAUL ANTONIO HENRIQUEZ 16 Recurso de Casación Penal No. 09-2010 INTERIANO.CALIX MAGISTRADO HERNANDEZ.- COORDINADOR.- MAGISTRADO.- JACOBO CARLOS ANTONIO DAVID CALIX VALLECILLO.- MAGISTRADO.- FIRMA Y SELLO.- LUCILA CRUZ MENENDEZ.- SECRETARIA GENERAL”. Extendida a solicitud de la Abogada M. E. G., en su condición de Fiscal del Ministerio Público, en la ciudad de Tegucigalpa, Municipio del Distrito Central, a los veintisiete días del mes de septiembre del año dos mil doce.Certificación de la sentencia de fecha veintitrés de agosto del año dos mil doce, recaída en el Recurso de Casación Penal con orden de ingreso en este Tribunal No. SP-09-2010. LUCILA CRUZ MENENDEZ SECRETARIA GENERAL 17